2017年司法考試已經(jīng)結束，出國留學網(wǎng)為考生們整理了2018年司法考試三卷《民法》試題及答案。希望能幫到大家，想了解更多資訊，請關注小編的及時更新哦。
2018年司法考試三卷《民法》試題及答案六
1.1995年夏天，張某父子外出打工，房屋無人看管。一天，氣象臺預報近期將有強臺風。張家的鄰居劉某見張家無人，房子又年久失修，于是，就花錢請人對張家的房子進行了修繕，共花費了650元，劉某為此從銀行提取未到期的定期存款先行墊付。但臺風過后，張家的房子還是倒塌了。下列哪些表述是錯誤的?
A.劉某只能向張家請求送還650元
B.對某有權向張家請求送還650元及提前支取存款的利息損失
C.劉某無權向張家請求返還650元及提前文取存款的利息，因為張家末實際受益
D.劉某為此墊付的650元及其損失的利息由雙方分攤
答案：ACD
解析：本題考無因管理。無因管理的規(guī)范依據(jù)是，《民法通則》第93條：“沒有法定的或者約定的義務，為避免他人利益受損失進行管理或者服務的，有權要求受益人償付由此而支付的必要費用?！薄睹裢ㄒ庖姟返?32條：“《民法通則》第93條規(guī)定的管理人或者服務人可以要求受益人償付的必要費用，包括在管理或者服務活動中直接支出的費用，以及在該活動中受到的實際損失?！?BR> 2.某甲將私房三間出租給某乙，租期為2年，在租期內，某甲又與某丙簽定了私房三間的買賣合同。下列論述中正確的是：
A.某甲與某丙所簽訂的合同無效，因為某甲未取得某乙的同意
B.某甲應當提前三個月通知某乙房屋將要出售
C.某乙在同等條件下有權優(yōu)先于某丙購買房屋
D.如某丙購得了房屋，則其有權決定原甲乙之間的房屋租賃合同是否繼續(xù)執(zhí)行
答案：BC
解析：本題考租賃合同的效力?！逗贤ā返?30條規(guī)定：“出租人出賣租賃房屋的，應當在出賣之前的合理期限內通知承租人，承租人享有以同等條件優(yōu)先購買的權利。”《民通意見》第118條亦規(guī)定：“出租人出賣出租房屋，應提前3個月通知承租人，承租人在同等條件下，享有優(yōu)先購買權;出租人未按此規(guī)定出賣房屋的，承租人可以請求人民法院宣告該房屋買賣無效。”A排除，BC當選?！逗贤ā返?29條規(guī)定：“租賃物在租賃期間發(fā)生所有權變動的，不影響租賃合同的效力?！笔撬^“買賣不破租賃”。D不選。
3.甲與乙離婚并達成協(xié)議：婚生男孩丙(3歲)由乙(女方)撫養(yǎng)，如雙方中一方再婚，丙則由另一方撫養(yǎng)。后乙在丙6歲時再婚，甲去乙家接丙回去撫養(yǎng)，乙不允。甲即從幼兒園將丙接回，并電話告知乙。為此，雙方發(fā)生爭執(zhí)，訴至法院。下列有關論述正確的有哪些?
A. 甲、乙均為丙的監(jiān)護人
B.乙的行為是違約行為，受合同法調整
C.甲欲行使對丙的撫養(yǎng)權，應通過訴訟程序解決
D.甲、乙的協(xié)議違反了法律
答案：AC
解析：《民法通則》第16條第1款規(guī)定：“未成年人的父母是未成年人的監(jiān)護人?！盇當選?！逗贤ā返?條第2款規(guī)定：“婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護等有關身份關系的協(xié)議，適用其他法律的規(guī)定?！盉排除?！痘橐龇ā返?6條第3款后段規(guī)定：“哺乳期后的的子女，如雙方因撫養(yǎng)問題發(fā)生爭執(zhí)不能達成協(xié)議時，由人民法院根據(jù)子女的權益和雙方的具體情況判決?！盋正確。法律無關于離婚父母對子女撫養(yǎng)問題進行約定的禁止性規(guī)定，相反，最高法院《關于人民法院審理離婚案件處理子女撫養(yǎng)問題的若干具體意見》第17條規(guī)定：“父母雙方協(xié)議變更子女撫養(yǎng)關系的，應予準許?！盌不選。
4.某商場家電部一員工在布置展臺時，一通電的取暖器石英管突然爆裂，致其受傷。后查明事故原因是由于廠家不將待幾臺質檢不合格商品包裝出廠。該員工欲通過訴訟向商家索賠，但不知應以產(chǎn)品責任還是以產(chǎn)品質量瑕疵擔保為由訴訟。下列關于二者區(qū)別的表述中哪些是正確的?
A.前者需要有現(xiàn)實損害，后者不需要
B.前者屬于侵權行為，后者屬于違約行為
C.前者的責任承擔形式主要是損害賠償，后者則主要為修理、更換
D.前者可以直接向法院起訴，后者一般先向合同相對人要求補救或賠償
答案：ABC
解析：產(chǎn)品責任的規(guī)范依據(jù)是，《產(chǎn)品質量法》第41條第1款：“因產(chǎn)品存在缺陷造成人身、缺陷以外的其他財產(chǎn)損害的，生產(chǎn)者應承擔賠償責任。”《民法通則》第122條：“因產(chǎn)品質量不合格造成他人財產(chǎn)、人身損害的，產(chǎn)品制造者、銷售者應當依法承擔民事責任。運輸者、倉儲者對此負有責任的，產(chǎn)品制造者、銷售者有權要求賠償損失?！笨梢?，產(chǎn)品責任為侵權責任，以造成實際損害為要件，承擔責任方式只要是損害賠償。產(chǎn)品質量瑕疵擔保的規(guī)范依據(jù)是，《合同法》第155條：“出賣人交付的標的物不符合質量要求的，買受人可以依照本法第111條的規(guī)定要求承擔違約責任?！笨梢姡a(chǎn)品質量瑕疵擔保責任屬于違約責任，不需要以發(fā)生實際損害為前提;承擔責任的方式主要是修理、更換、退貨、只是在給消費者造成損失時承擔賠償損失責任。A、B、C就是侵權行為與違約行為區(qū)別的展開，涉及到損害結果，責任形式、救濟手段。有人認為選項D也是正確答案，這是值得商榷的。因為無論是侵權行為還是違約行為，都可以直接向法院起訴，也可以向相對人要求補救或賠償。
5.下列合同中，既可以是有償合同也可以是無償合同的有哪些?
A.保管合同
B.委托合同
C.借款合同
D.互易合同
答案：ABC
解析：本題考合同的有償性。《合同法》第366條規(guī)定：“(第1款)寄存人應當按照約定向保管人支付保管費。(第2款)當事人對保管費沒有約定或者約定不明確，依照本法第61條的規(guī)定仍不能確定的，保管是無償?shù)??！盇當選。第405、406條規(guī)定：“受托人完成委托事務的，委托人應當向其支付報酬。因不可歸責于受托人的事由，委托合同解除或者委托事務不能完成的，委托人應當向受托人支付相應的報酬。當事人另有約定的，按照其約定。”“有償?shù)奈泻贤?，因受托人的過錯給委托人造成損失的，委托人可以要求賠償損失。無償?shù)奈泻贤?，因受托人的故意或者重大過失給委托人造成損失的，委托人可以要求賠償損失。受托人超越權限給委托人造成損失的，應當賠償損失?！盉當選。第196條、211條第1款規(guī)定：“借款合同是借款人向貸款人借款，到期返還借款并支付利息的合同?！薄白匀蝗酥g的借款合同對支付利息沒有約定或者約定不明確的，視為不支付利息。”C當選。第175條規(guī)定：“當事人約定易貨交易，轉移標的物的所有權的，參照買賣合同的有關規(guī)定?！倍I賣合同只能是有償合同，故互易合同也只能為有償合同。排除選項 D.
6.李女與林男離婚后，雙方所生的孩子判給了李。李將孩子由姓林改為姓李，林一氣之下停止支付原定每半年給的三千元撫養(yǎng)費。李代理孩子訴請法院打贏官司時，才發(fā)現(xiàn)林男早有準備，已將名下的房屋過戶送給了他弟弟，現(xiàn)既無職業(yè)又無收入，無財產(chǎn)可供執(zhí)行。現(xiàn)問，林將房屋贈與其弟的行為是否有效?
A.是有效民事法律行為
B.是無效民事行為
C.是可撤銷民事行為
D.經(jīng)李代理孩子行使撤銷權后，林的贈與行為才無效
答案：CD
解析：本題考贈與的效力瑕疵。關于以逃避法定義務為目的的贈與的效力，法律無專門規(guī)定，但《合同法》第74條第1款前段規(guī)定：“因債務人放棄其到期債權或者無償轉讓財產(chǎn)，對債權人造成損害的，債權人可以請求人民法院撤銷債務人的行為。”孩子對林享有請求給付撫養(yǎng)費之債權，因而對林的贈與行為享有撤銷權。
7.甲借用朋友乙的自行車數(shù)月。期間，甲因急需用錢，向同事丙借200元，并就自行車設定質押，但丙不知此自行車非甲所有。后甲逾期未償還債務，丙即變賣該自行車實現(xiàn)債權?，F(xiàn)問下列哪些表述是正確的?
A.因丙不知甲無處分權，故適用善意取得，質權設定有效
B.因甲對自行車無處分權，且質權不適用善意取得，故該質權設定無效
C.甲、丙應共同賠償乙的損失
D.應由甲單獨賠償乙的損失
答案：AD
解析：本題考質權的善意取得。擔保法解釋第84條規(guī)定：“出質人以其不具有所有權但合法占有的動產(chǎn)出質的，不知出質人無處分權的質權人行使質權后，因此給動產(chǎn)所有人造成損失的，由出質人承擔賠償責任。”本題中，甲向丙借款，并就其所借用乙的自行車設定質押，但丙不知此自行車非甲所有，該情形符合質權的善意取得，所以B項錯誤，A項正確。丙作為善意第三人取得了自行車的所有權，乙無權向丙要求返還原物或賠償，只能要求非法轉讓人家賠償損失，所以C項錯誤，D項正確。綜上，本題正確答案為AD.
8.在以下哪種情況下，出賣人應承擔標的物毀損、滅失的風險?
A.合同約定賣方代辦托運，出賣人已將標的物發(fā)運，即將到達約定的交付地點
B.買受人下落不明，出賣人將標的物提存
C.標的物已運抵交付地點，買受人因標的物質量不合格而拒收貨物
D.合同約定在標的物所在地交貨，約定時間已過，買受人仍末前往提貨
答案：AC
解析： 本題考買賣合同標的物風險的承擔?！逗贤ā返?42條規(guī)定：“標的物毀損、滅失的風險，在標的物交付之前由出賣人承擔，交付之后由買受人承擔，但法律另有規(guī)定或者當事人另有約定的除外?！北景笜说奈镫m以代辦托運方式運輸，但當事人之間約定了交付地點，在到達交付地點之前標的物尚未交付。A當選。《合同法》第103條規(guī)定：“標的物提存后，毀損、滅失的風險由債權人承擔。提存期間，標的物的孳息歸債權人所有。提存費用由債權人負擔?！盉錯誤?！逗贤ā返?48條規(guī)定：“因標的物質量不符合質量要求，致使不能實現(xiàn)合同目的的，買受人可以拒絕接受標的物或者解除合同。買受人拒絕接受標的物或者解除合同的，標的物毀損、滅失的風險由出賣人承擔?！盋正確?！逗贤ā返?43條規(guī)定：“因買受人的原因致使標的物不能按照約定的期限交付的，買受人應當自違反約定之日起承擔標的物毀損、滅失的風險?！盌不選。
9.H市的甲公司生產(chǎn)啤酒，申請注冊的“向陽花”文字商標被國家有關部門認定為馳名商標。下列哪些行為屬于商標侵權行為?
A.乙公司在自己生產(chǎn)的葡萄酒上使用“葵花”商標
B. 設在G市的丙公司將“向陽花”作為自己的商號登記使用
C.丁公司將“向陽花”注冊為域名，用于網(wǎng)上宣傳、銷售書籍等文化用品
D.戊公司自己生產(chǎn)的農(nóng)藥產(chǎn)品上使用“向陽花”商標
答案：BCD
解析：依據(jù)《商標法》第13條第2款(不得將注冊的馳名商標用在不同類的商品上)、《馳名商標管理暫行規(guī)定》第10條(不得將馳名商標用作企業(yè)名稱)及《中文域名爭議解決辦法(試行)》第七條(不得將馳名商標注冊為域名)的規(guī)定。對于選項A，應當考慮“葵花”與“向陽花”是否屬于近似商標，這兩個是文字商標，因此沒有近似性，故不選。
10.甲急需資金經(jīng)營商店，于是向鄉(xiāng)信用社借款3萬元。鄉(xiāng)信用社要求甲用其中1.5萬元購買信用社發(fā)行的有獎無息定期一年的無記名的存單作質押，并對號碼作了登記，但存單仍由甲持有。后甲將存單以1.45萬元的價格轉讓給乙套現(xiàn)。存單到期后乙拿到鄉(xiāng)信用社要求兌現(xiàn)，鄉(xiāng)信用社認為這是甲借款作了質押的，拒絕兌現(xiàn)。下列有關本案性質與處理的表述中哪些是正確的?
A.甲與鄉(xiāng)信用社之間的借款協(xié)議無效
B.甲與鄉(xiāng)信用社之間的質押協(xié)議未生效
C.甲與乙之間轉讓存單的行為有效
D.鄉(xiāng)信用社應將存單兌現(xiàn)給乙
答案：BCD(《物權法》頒布以后正確答案應該為CD)
解析：在本題中，我們首先要強調一下《物權法》對《擔保法》的一個重大的修改。《擔保法》第64條第2款規(guī)定：“質押合同自質押物移交于質權人占有時生效。”《擔保法》第76條規(guī)定：“以匯票、支票、本票、債券、存款單、倉單、提單出質的，應當在合同約定的期限內將權利憑證交付質權人。質押合同自權利憑證交付之日起生效?！薄稉７ā返?7條第1款規(guī)定：出質人代質權人占有質物的，質押合同不生效。“由此我們可以看出在《物權法》沒有頒布之前，我國相關的法律和解釋都混淆了物權行為和債權行為的生效要件，質物或權利憑證的轉移占有本來應當作為質權的生效要件，而不是質押合同的生效要件。而合同的生效要件則根據(jù)《物權法》15條的規(guī)定：”當時人之間訂立有關設立、變更、轉讓和消滅不動產(chǎn)物權的合同，除法律另有規(guī)定或者合同另有約定的外，自合同成立時生效;為辦理物權登記的，不影響合同效力?！翱梢?，質權的生效要件和質押合同的生效要件是兩個完全不同的概念?！段餀喾ā匪?12規(guī)定：”質權自出質人交付質押財產(chǎn)時設立?！啊段餀喾ā返?24條規(guī)定：”以匯票、支票、本票、債權、存款單、倉單、提單出質的，當事人應當訂立書面合同。質權自權利憑證交付質權人時設立;沒有權利憑證的，質權自有關部門辦理出質登記時設立?！皬氐准m正了以前在這個問題上的錯誤觀點。明確指出交付質押物或者權利憑證是質權成立的條件。而不是合同生效的條件。根據(jù)以上的分析，我們可以看出，當時根據(jù)擔保法及相關的解釋，B選項正確。但是根據(jù)《物權法》的相關規(guī)定，甲與鄉(xiāng)信用社之間的質押協(xié)議是有效的，因此B選項錯誤。
根據(jù)《物權法》224條的規(guī)定，由于甲沒有將存單交付給質權人鄉(xiāng)信用社，所以質權沒有產(chǎn)生。但是甲和鄉(xiāng)信用社的借款協(xié)議并沒有任何效力瑕疵，該借款合同作為質押合同的主合同，效力不受從合同和由從合同產(chǎn)生的權利的效力的影響，因此甲和鄉(xiāng)信用社的借款合同是有效的，故A選項錯誤。
存單是可以轉讓的有家證券，因為存單的質押因沒有交付存單而不生效，所以存單的持有人甲有權處分給存單，乙合法持有存單要求兌換，信用社應當兌換。可見，C、D選項都是正確的。
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