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2018國家司法考試《卷三》復(fù)習(xí)試題及答案(三)
1.周明宇與3名好友均為北京懷柔區(qū)人。1999年4人共同出資，在北京市東城區(qū)工商管理部門登記設(shè)立了明宇餐飲娛樂有限公司。該公司的辦事機(jī)構(gòu)及營業(yè)場所設(shè)在西城某大廈。 2002年5月，該公司的經(jīng)營發(fā)生嚴(yán)重困難，不能歸還到期的銀行貸款。其債權(quán)人北京市商業(yè)銀行豐臺區(qū)分行于是決定向法院申請宣告明宇公司破產(chǎn)。根據(jù)相關(guān)法律規(guī)定，以下有權(quán)受理該破產(chǎn)申請的法院是：
A 懷柔區(qū)人民法院
B 東城區(qū)人民法院
C 西城區(qū)人民法院
D 豐臺區(qū)人民法院
參考答案：C
參考解析：本題考查破產(chǎn)案件的管轄。最高人民法院2002年7月18日通過的《關(guān)于審理企業(yè)破產(chǎn)案件若干問題的規(guī)定》第1條規(guī)定：“企業(yè)破產(chǎn)案件由債務(wù)人住所地人民法院管轄。債務(wù)人住所地指債務(wù)人的主要辦事機(jī)構(gòu)所在地。債務(wù)人無辦事機(jī)構(gòu)的，由其注冊地人民法院管轄?！北景钢校饔罟镜闹饕k事機(jī)構(gòu)位于西城區(qū)，應(yīng)認(rèn)定西城區(qū)某大廈為該公司的住所地，因此，其債權(quán)人應(yīng)當(dāng)向西城區(qū)人民法院提起破產(chǎn)宣告申請。
2.甲公司是國務(wù)院規(guī)定的重要的國有獨(dú)資公司以外的普通國有獨(dú)資公司，在具有國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)的相關(guān)授權(quán)的條件下，以下哪些事項(xiàng)可以由甲公司的董事會自行決定： (1) 修改公司章程 (2) 申請破產(chǎn) (3) 增加注冊資本 (4) 發(fā)行公司債券 (5) 變更公司形式 (6) 與其它公司合并 (7) 解散
A (1)(2)(3)
B (1)(4)(5)
C (2)(6)(7)
D (1)(2)(5)
參考答案：D
參考解析：《公司法》第67條規(guī)定：“國有獨(dú)資公司不設(shè)股東會，由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)行使股東會職權(quán)。國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)可以授權(quán)公司董事會行使股東會的部分職權(quán)，決定公司的重大事項(xiàng)，但公司的合并、分立、解散、增加或者減少注冊資本和發(fā)行公司債券，必須由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)決定;其中，重要的國有獨(dú)資公司合并、分立、解散、申請破產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)審核后，報(bào)本級人民政府批準(zhǔn)。前款所稱重要的國有獨(dú)資公司，按照國務(wù)院的規(guī)定確定;”由此可知，普通國有獨(dú)資公司的合并、分立、解散、增加或者減少注冊資本和發(fā)行公司債券，必須由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)決定。而這些事項(xiàng)以外的其它事項(xiàng)包括修改公司章程、申請破產(chǎn)、變更公司形式都可以由公司的董事會自行決定。所以選項(xiàng)D正確。
3.債務(wù)人杜存剛于履行期限屆滿之時(shí)向債權(quán)人陳錦履行合同，要交付小站大米100噸，但是債務(wù)人杜存剛卻在約定交貨地點(diǎn)找不到陳錦，其便根據(jù)合同法的規(guī)定，將標(biāo)的物大米提存。那么，陳錦領(lǐng)取該被提存的小站大米的權(quán)利，自提存之日起( )內(nèi)不行使而消滅，提存物扣除提存費(fèi)用后( )。
A 1年;歸國家所有
B 2年;交還杜存剛
C 2年;交還陳錦
D 5年;歸國家所有
參考答案：D
參考解析：本題實(shí)際上是直接考查了《合同法》第104條第2款，債權(quán)人領(lǐng)取提存物的權(quán)利，自提存之日起5年內(nèi)不行使而消滅，提存物扣除提存費(fèi)用后歸國家所有。依此，可知D項(xiàng)為正確答案。
4.甲公司為房地產(chǎn)開發(fā)公司，2005年1月通過公開招標(biāo)與乙建筑公司簽訂了合同，約定由乙公司負(fù)責(zé)甲公司開發(fā)的A住宅小區(qū)的建設(shè)，工程完工后由甲公司向乙公司支付全部工程款 1000萬元。2005年9月，甲公司因資金周轉(zhuǎn)困難而將在建的A住宅小區(qū)抵押給了本市的丙銀行并貸款2000萬元，約定貸款期為1年，如甲公司到期不能還款，丙銀行就將住宅小區(qū)工程拍賣以保證其債權(quán)的實(shí)現(xiàn)。2006年5月，甲公司在辦理了A小區(qū)的預(yù)售許可證后，又將其中一套住房預(yù)售給了丁，甲、丁簽訂了商品房預(yù)售合同并由丁支付了第1期30%的房款。2006年10月，工程如期完工并經(jīng)檢驗(yàn)合格后，甲公司因經(jīng)營不善而無力支付工程款和返還銀行貸款，下列說法中正確的是：
A 丁無權(quán)要求交付住房，應(yīng)由乙公司就A小區(qū)折價(jià)或拍賣的價(jià)款優(yōu)先受償
B 丁無權(quán)要求交付住房，應(yīng)由丙銀行就A小區(qū)折價(jià)或拍賣的價(jià)款優(yōu)先受償
C 丁有權(quán)要求交付住房，乙公司僅就A小區(qū)未預(yù)售部分折價(jià)或拍賣的價(jià)款優(yōu)先受償
D 丁有權(quán)要求交付住房，丙銀行僅就A小區(qū)未預(yù)售部分折價(jià)或拍賣的價(jià)款優(yōu)先受償
參考答案：A
參考解析：本題考點(diǎn)是建設(shè)工程承包合同中的優(yōu)先權(quán)?！逗贤ā返?86條規(guī)定，發(fā)包人未按照約定支付價(jià)款的，承包人可以與發(fā)包人協(xié)議將該工程折價(jià)，也可以申請人民法院將該工程依法拍賣。建設(shè)工程的價(jià)款就該工程折價(jià)或者拍賣的價(jià)款優(yōu)先受償。另外，《最高人民法院關(guān)于建設(shè)工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)問題的批復(fù)》(本題中以下簡稱《批復(fù)》)中第(1)項(xiàng)規(guī)定，人民法院在審理房地產(chǎn)糾紛案件和辦理執(zhí)行案件中，應(yīng)當(dāng)按照《合同法》第286條的規(guī)定，認(rèn)定建筑工程的承包人的優(yōu)先受償權(quán)優(yōu)于抵押權(quán)和其他債權(quán)。因此，B選項(xiàng)和D選項(xiàng)應(yīng)排除?！杜鷱?fù)》第(2)項(xiàng)規(guī)定，消費(fèi)者交付購買商品房的全部或者大部分款項(xiàng)后，承包人就該商品房享有的工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)不得對抗買受人。在本題中，消費(fèi)者丁僅支付了30%的房款，因此C項(xiàng)可排除。正確答案為A。
5.甲、乙兩公司于2003年6月15日簽訂了一份買賣合同，約定甲公司從乙公司購買100臺電動縫紉機(jī)，貨到一星期內(nèi)付款。甲公司收到貨物后，當(dāng)即進(jìn)行了調(diào)試，發(fā)現(xiàn)大部分機(jī)子都存在運(yùn)行不暢的毛病，因缺乏經(jīng)驗(yàn)，甲公司認(rèn)為這是新機(jī)器的緣故，未向乙公司反映，并于6月21日交付了貸款。2006年3月，甲公司根據(jù)仲裁協(xié)議申請仲裁，要求乙公司退款。下列哪種說法是正確的?
A 申請已經(jīng)超過了訴訟時(shí)效，仲裁委員會可不予受理
B 仲裁中并無時(shí)效要求，仲裁委員會應(yīng)依法受理并裁決
C 仲裁時(shí)效是由仲裁委員會裁決決定的，因此仲裁委員會先受理再審查仲裁時(shí)效
D 仲裁委員會應(yīng)予以受理，經(jīng)審理發(fā)現(xiàn)申請超過訴訟時(shí)效的，裁決駁回仲裁請求
參考答案：D
參考解析：本題考點(diǎn)是仲裁時(shí)效問題。根據(jù)《仲裁法》第74條的規(guī)定，法律對仲裁時(shí)效有規(guī)定的，適用該規(guī)定。法律對仲裁時(shí)效沒有規(guī)定的，適用訴訟時(shí)效的規(guī)定?？梢姡谥俨脮r(shí)效期間這一問題上;《仲裁法》本身并未作出統(tǒng)一明確的規(guī)定，而是指出適用爭議所應(yīng)依據(jù)的實(shí)體法律的有關(guān)規(guī)定。就訴訟時(shí)效而言，我國《民法通則》第 135條規(guī)定，向人民法院請求保護(hù)民事權(quán)利的訴訟時(shí)效期間為2年，法律另有規(guī)定的除外。因此，在多數(shù)情況下訴訟時(shí)效期間均應(yīng)為2年，“另有規(guī)定”的情況比如：《民法通則》第136條規(guī)定的4種訴訟時(shí)效期間為1年的情況：(1)身體受到傷害要求賠償?shù)?(2)出售質(zhì)量不合格的商品未聲明的;(3)延付或者拒付租金的;(4)寄存財(cái)物被丟失或者損毀的。另外還有于1999年10月1日起施行的《合同法》第129條規(guī)定，因國際貨物買賣合同和技術(shù)進(jìn)出口合同爭議提起訴訟或者申請仲裁的期限為4年，自當(dāng)事人知道或者應(yīng)當(dāng)知道其權(quán)利受到侵害之日起計(jì)算。因其他合同爭議提起訴訟或者申請仲裁的期限，依照有關(guān)法律的規(guī)定。上述時(shí)效期間均從當(dāng)事人知道或者應(yīng)當(dāng)知道其權(quán)利被侵害時(shí)起計(jì)算。超過時(shí)效期間的，法院或者仲裁機(jī)構(gòu)均不予保護(hù)。此外，我國《民法通則》對訴訟時(shí)效期間的中止、中斷和延長等均作了具體規(guī)定。只要我國現(xiàn)行法律對仲裁時(shí)效沒有特別規(guī)定，則這些訴訟時(shí)效的規(guī)定同樣適用于仲裁時(shí)效。據(jù)此，本案的訴訟時(shí)效是2年，但訴訟時(shí)效是否已超過2年或者是否存在訴訟時(shí)效中止、中斷和延長的事由，則應(yīng)先由仲裁委員會受理后審理查明，若發(fā)現(xiàn)確實(shí)已經(jīng)超過訴訟時(shí)效的，裁定駁回仲裁申請。《民事訴訟意見》第153條也規(guī)定，當(dāng)事人超過訴訟時(shí)效期間起訴的，人民法院應(yīng)予受理。受理后查明無中止、中斷、延長事由的，判決駁回其訴訟請求。因此，本題的正確答案是D。
6.王某投資設(shè)立了一個(gè)一人有限責(zé)任公司，根據(jù)《公司法》對一人有限責(zé)任公司的經(jīng)營進(jìn)行的限制性規(guī)定，下列說法錯(cuò)誤的是：
A 王某不得再設(shè)立新的一人有限責(zé)任公司
B 王某在向公司登記機(jī)構(gòu)申請注冊時(shí)，應(yīng)當(dāng)注明自然人獨(dú)資
C 王某一人制定了該公司的章程，并決定了董事長和經(jīng)理的人選
D 因?yàn)槭且蝗擞邢挢?zé)任公司，公司有獨(dú)立法人人格，王某只對公司債務(wù)承擔(dān)有.限責(zé)任，而不可能有連帶債務(wù)
參考答案：D
參考解析：本題的考點(diǎn)是公司法關(guān)于一人有限責(zé)任公司的特殊規(guī)定。
《公司法》，第59條第2款規(guī)定，一個(gè)自然人只能投資設(shè)立一個(gè)一人有限責(zé)任公司。所以選項(xiàng)A正確，王某不得再設(shè)立新的一人有限責(zé)任公司。
《公司法》第60條規(guī)定，一人有限責(zé)任公司應(yīng)當(dāng)在公司登記中注明自然人獨(dú)資或者法人獨(dú)資，并在公司營業(yè)執(zhí)照中載明。選項(xiàng)B正確。
《公司法》第61條規(guī)定，一人有限責(zé)任公司章程由股東制定。選項(xiàng)C正確。第64條規(guī)定，一人有限責(zé)任公司的股東不能證明公司財(cái)產(chǎn)獨(dú)立于股東自己的財(cái)產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)對公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。雖然是一人有限責(zé)任公司，但王某仍有可能對公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任，這就是人格混同時(shí)的公司法人人格否認(rèn)制度：在一人有限責(zé)任公司的股東不能證明公司財(cái)產(chǎn)獨(dú)立于股東自己的財(cái)產(chǎn)時(shí)，即發(fā)生公司財(cái)產(chǎn)與股東個(gè)人財(cái)產(chǎn)的混同，進(jìn)而發(fā)生公司人格與股東個(gè)人人格的混同。此時(shí)，適用公司法人人格否認(rèn)制度，股東必須對公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任，公司的債權(quán)人可以將公司和公司股東作為共同債務(wù)人進(jìn)行追索。選項(xiàng)D錯(cuò)誤，所以，本題的答案為D。
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