2018年國家司法考試一卷試題及答案(3)

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    2018年國家司法考試一卷試題及答案(3)
    1、關于法院依職權調查事項的范圍,下列哪些選項是正確的?
    A.本院是否享有對起訴至本院案件的管轄權
    B.委托訴訟代理人的代理權限范圍
    C.當事人是否具有訴訟權利能力
    D.合議庭成員是否存在回避的法定事由
    【司法部答案】ABCD
    【考點】法院依職權調查
    【答案解析】《證據(jù)規(guī)定》第十五條規(guī)定,人民法院認為審理案件需要的證據(jù)”,是指以下情形:(一)涉及可能有損國家利益、社會公共利益或者他人合法權益的事實;(二)涉及依職權追加當事人、中止訴訟、終結訴訟、回避等與實體爭議無關的程序事項。人民法院依職權調查的事項涉及非單純個人私益事項,故A、B、C、D選項說法正確,當選。
    2、甲將某物出售于乙,乙轉售于丙,甲應乙的要求,將該物直接交付于丙。下列哪一說法是錯誤的?
    A.如僅甲、乙間買賣合同無效,則甲有權向乙主張不當?shù)美颠€請求權
    B.如僅乙、丙間買賣合同無效,則乙有權向丙主張不當?shù)美颠€請求權
    C.如甲、乙間以及乙、丙間買賣合同均無效,甲無權向丙主張不當?shù)美颠€請求權
    D.如甲、乙間以及乙、丙間買賣合同均無效,甲有權向乙、乙有權向丙主張不當?shù)美颠€請求權
    【司法部答案】C
    【考點】不當?shù)美?BR>    【答案解析】如僅甲、乙間買賣合同無效,甲失去某物,該物品被用于乙與丙之間合同的履行,丙并未不當?shù)美?,甲有權向乙主張不當?shù)美?,A正確。
    如僅乙、丙間買賣合同無效,甲的交付行為系履行有效合同,乙失去了利益,其有權向不應獲得利益的丙主張不當?shù)美颠€,B正確。
    如甲、乙間以及乙、丙間買賣合同均無效,根據(jù)合同法第58條,合同無效或者被撤銷后,因該合同取得的財產(chǎn),應當予以返還;不能返還或者沒有必要返還的,應當折價補償。有過錯的一方應當賠償對方因此所受到的損失,雙方都有過錯的,應當各自承擔相應的責任。締約過失責任與不當?shù)美颠€可以在甲與乙、乙與丙之間分別進行,D正確。
    如甲、乙間以及乙、丙間買賣合同均無效,甲利益受損,丙獲得了利益,可以突破債的相對性,由甲直接向丙請求返還不當?shù)美?,C錯誤。
    3、某仲裁委員會在開庭審理甲公司與乙公司合同糾紛一案時,乙公司對仲裁庭中的一名仲裁員提出了回避申請。經(jīng)審查后,該仲裁員依法應予回避,仲裁委員會重新確定了仲裁員。關于仲裁程序如何進行,下列哪一選項是正確的?
    A.已進行的仲裁程序應當重新進行
    B.已進行的仲裁程序有效,仲裁程序應當繼續(xù)進行
    C.當事人請求已進行的仲裁程序重新進行的,仲裁程序應當重新進行
    D.已進行的仲裁程序是否重新進行,仲裁庭有權決定
    【司法部答案】D
    【考點】仲裁員的回避
    【答案解析】《仲裁法》第37條規(guī)定,仲裁員因回避不能履行職責的,應當依照仲裁法的規(guī)定重新選定或者指定仲裁員。重新選定或者指定仲裁員后,當事人可以請求已進行的仲裁程序重新進行,但是否準許,由仲裁庭決定。仲裁庭也可以自行決定已進行的仲裁程序是否重新進行。故D選項說法正確,當選。
    4、甲公司訴乙公司貨款糾紛一案,A市B區(qū)法院在審理中查明甲公司的權利主張已超過訴訟時效(乙公司并未提出時效抗辯),遂判決駁回甲公司的訴訟請求。判決作出后上訴期間屆滿之前,B區(qū)法院發(fā)現(xiàn)其依職權適用訴訟時效規(guī)則是錯誤的。關于本案的處理,下列哪一說法是正確的?
    A.因判決尚未發(fā)生效力,B區(qū)法院可以將判決書予以收回,重新作出新的判決
    B.B區(qū)法院可以將判決書予以收回,恢復庭審并向當事人釋明時效問題,視具體情況重新作出判決
    C.B區(qū)法院可以作出裁定,糾正原判決中的錯誤
    D.如上訴期間屆滿當事人未上訴的,B區(qū)法院可以決定再審,糾正原判決中的錯誤
    【司法部答案】D
    【考點】民事判決的效力
    【答案解析】判決一經(jīng)作出,具有普遍拘束力,當事人必須遵守,人民法院不能隨意改變,只能通過再審程序糾正原判決中的錯誤,故D選項說法正確,當選。
    5、關于船舶擔保物權及針對船舶的請求權的表述,下列哪些選項是正確的?
    A.海難救助的救助款項給付請求,先于在船舶營運中發(fā)生的人身傷亡賠償請求而受償
    B.船舶在營運中因侵權行為產(chǎn)生的財產(chǎn)賠償請求,先于船舶噸稅、引航費等的繳付請求而受償
    C.因保存、拍賣船舶和分配船舶價款產(chǎn)生的費用,應從船舶拍賣所得價款中先行撥付
    D.船舶優(yōu)先權先于船舶留置權與船舶抵押權受償
    【司法部答案】ACD
    【考點】船舶優(yōu)先權;請求權
    【答案解析】參考《海商法》22-25條的規(guī)定。
    《海商法》第22條 下列各項海事請求具有船舶優(yōu)先權:
    (一)船長、船員和在船上工作的其他在編人員根據(jù)勞動法律、行政法規(guī)或者勞動合同所產(chǎn)生的工資、其他勞動報酬、船員遣返費用和社會保險費用的給付請求;
    (二)在船舶營運中發(fā)生的人身傷亡的賠償請求;
    (三)船舶噸稅、引航費、港務費和其他港口規(guī)費的繳付請求;
    (四)海難救助的救助款項的給付請求;
    (五)船舶在營運中因侵權行為產(chǎn)生的財產(chǎn)賠償請求?!?BR>    第23條 本法第二十二條第一款所列各項海事請求,依照順序受償。但是,第(四)項海事請求,后于第(一)項至第(三)項發(fā)生的,應當先于第(一)項至第(三)項受償?!?BR>    據(jù)此,第(四)項海難救助先于前三項優(yōu)先受償,A正確。 其他依照順序受償,所以(五)船舶在營運中因侵權行為產(chǎn)生的財產(chǎn)賠償請求,應“后于”(三)船舶噸稅、引航費等的繳付請求而受償。B錯誤。
    第24條規(guī)定, 因行使船舶優(yōu)先權產(chǎn)生的訴訟費用,保存、拍賣船舶和分配船舶價款產(chǎn)生的費用,以及為海事請求人的共同利益而支付的其他費用,應當從船舶拍賣所得價款中先行撥付。C選項正確。
    第25條 船舶優(yōu)先權先于船舶留置權受償,船舶抵押權后于船舶留置權受償。簡單歸納三者受償順序為:船舶優(yōu)先權>船舶留置權>船舶抵押權。D選項正確。
    因此,本題正確選項為ACD。
    6、某出版社出版了一本學術論文集,專門收集國內學者公開發(fā)表的關于如何認定和處理侵犯知識產(chǎn)權行為的有關論文或論文摘要。該論文集收錄的論文受我國著作權法保護,其內容選擇和編排具有獨創(chuàng)性。下列哪一說法是正確的?
    A.被選編入論文集的論文已經(jīng)發(fā)表,故出版社不需征得論文著作權人的同意
    B.該論文集屬于學術著作,具有公益性,故出版社不需向論文著作權人支付報酬
    C.他人復制該論文集只需征得出版社同意并支付報酬
    D.如出版社未經(jīng)論文著作權人同意而將有關論文收錄,出版社對該論文集仍享有著作權
    【司法部答案】D
    【考點】匯編作品著作權
    【答案解析】《著作權法》第14條規(guī)定,“匯編若干作品、作品的片段或者不構成作品的數(shù)據(jù)或者其他材料,對其內容的選擇或者編排體現(xiàn)獨創(chuàng)性的作品,為匯編作品,其著作權由匯編人享有,但行使著作權時,不得侵犯原作品的著作權?!钡?2條規(guī)定,“作品刊登后,除著作權人聲明不得轉載、摘編的外,其他報刊可以轉載或者作為文摘、資料刊登,但應當按照規(guī)定向著作權人支付報酬?!北M管被選編入論文集的論文已經(jīng)發(fā)表,但論文集不屬于報刊,出版社需要經(jīng)過論文著作權人的同意,A錯誤。在法定許可的情形下都需要支付報酬,論文集自然不能例外,B錯誤。
    匯編作品構成雙重著作權,每位論文作者享有著作權,匯編作者享有匯編著作權,使用者應當經(jīng)過雙重同意并支付報酬,C錯誤。
    對大多數(shù)匯編作品來說,其獨創(chuàng)性主要體現(xiàn)在選材、各部分的組織方式上面,因而它往往要透過匯編作品的整體或者其大部分來體現(xiàn)出來。盡管未經(jīng)論文著作權人同意而將有關論文收錄,出版社對該論文集仍享有著作權,但可能需要承擔對若干作者的侵權責任,D正確。
    7、2010年7月,甲公司不服A市B區(qū)法院對其與乙公司買賣合同糾紛的判決,上訴至A市中級法院,A市中級法院經(jīng)審理維持原判決。2011年3月,甲公司與丙公司合并為丁公司。之后,丁公司法律顧問在復查原甲公司的相關材料時,發(fā)現(xiàn)上述案件具備申請再審的法定事由。關于該案件的再審,下列哪一說法是正確的?
    A.應由甲公司向法院申請再審
    B.應由甲公司與丙公司共同向法院申請再審
    C.應由丁公司向法院申請再審
    D.應由丁公司以案外人身份向法院申請再審
    【司法部答案】C
    【考點】當事人的變更
    【答案解析】《民訴意見》第50條規(guī)定,企業(yè)法人合并的,因合并前的民事活動發(fā)生的糾紛,以合并后的企業(yè)為當事人;企業(yè)法人分立的,因分立前的民事活動發(fā)生的糾紛,以分立后的企業(yè)為共同訴訟人。本題中,甲公司和丙公司合并之后的丁公司是申請再審適格主體,故C選項說法正確,當選。
    8、乙在甲提存機構辦好提存手續(xù)并通知債權人丙后,將2臺專業(yè)相機、2臺天文望遠鏡交甲提存。后乙另行向丙履行了提存之債,要求取回提存物。但甲機構工作人員在檢修自來水管道時因操作不當引起大水,致乙交存的物品嚴重毀損。下列哪一選項是錯誤的?
    A.甲機構構成違約行為
    B.甲機構應承擔賠償責任
    C.乙有權主張賠償財產(chǎn)損失
    D.丙有權主張賠償財產(chǎn)損失
    【司法部答案】D
    【考點】提存的效果
    【答案解析】學說認為清償提存的場合,在提存人與提存部門之間成立保管合同,甲機構工作人員因過失致乙交存的物品嚴重毀損,根據(jù)《合同法》第374條,“保管期間,因保管人保管不善造成保管物毀損、滅失的,保管人應當承擔損害賠償責任,但保管是無償?shù)模9苋俗C明自己沒有重大過失的,不承擔損害賠償責任”,甲機構應當構成違約行為,承擔賠償責任,A、B正確。
    提存后標的物所有權、孳息和風險全部轉移給債權人。但乙另行履行了提存之債之后所有權、孳息和風險又全部轉移回乙,故乙有權主張賠償財產(chǎn)損失。故C正確。
    
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