2018年司法考試即將開始，小編在這里為考生們整理了2018年司法考試四卷練習題答案，希望能幫到你們，想了解更多資訊，請關注出國留學網(wǎng)的及時更新哦。
2018年司法考試四卷練習題答案三
【案例一】
案情：位于某市甲區(qū)的天南公司與位于乙區(qū)的海北公司簽訂合同，約定海北公司承建天南公司位于丙區(qū)的新辦公樓，合同中未約定仲裁條款。新辦公樓施工過程中，天南公司與海北公司因工程增加工作量、工程進度款等問題發(fā)生爭議。雙方在交涉過程中通過電子郵件約定將爭議提交某仲裁委員會進行仲裁。其后天南公司考慮到多種因素，向人民法院提起訴訟，請求判決解除合同。
法院在不知道雙方曾約定仲裁的情況下受理了本案，海北公司進行了答辯，表示不同意解除合同。在一審法院審理過程中，原告申請法院裁定被告停止施工，法院未予準許。開庭審理過程中，原告提交了雙方在履行合同過程中的會談錄音帶和會議紀要，主張原合同已經(jīng)變更。被告質(zhì)證時表示，對方在會談時進行錄音未征得本方同意，被告事先不知道原告進行了錄音，而會議紀要則無被告方人員的簽字，故均不予認可。一審法院經(jīng)過審理，判決駁回原告的訴訟請求。原告不服，認為一審判決錯誤，提出上訴，并稱雙方當事人之間存在仲裁協(xié)議，法院對本案無訴訟管轄權。
二審法院對本案進行了審理。在二審過程中，海北公司見一審法院判決支持了本公司的主張，又向二審法院提出反訴，請求天南公司支付拖欠的工程款。天南公司考慮到二審可能敗訴，故提請調(diào)解，為了達成協(xié)議，表示認可部分工程新增加的工作量。后因調(diào)解不成，天南公司又表示對已認可增加的工作量不予認可。二審法院經(jīng)過審理，判決駁回上訴，維持原判。
問題：
1.何地法院對本案具有訴訟管轄權?
答案：乙區(qū)法院和丙區(qū)法院。
解析：本題是對合同糾紛管轄法院的考查?！睹袷略V訟法》第24條規(guī)定，因合同糾紛提起的訴訟，由被告住所地或者合同履行地人民法院管轄。本案中，被告是海北公司，其住所地在乙區(qū)，所以乙區(qū)法院有管轄權。本案是因履行建設工程合同發(fā)生糾紛，《合同法》第287條規(guī)定，本章沒有規(guī)定的，適用承攬合同的規(guī)定。《最高人民法院關于適用<中華人民共和國民事訴訟法>若干問題的意見》第20條規(guī)定，加工承攬合同，以加工行為地為合同履行地，但合同中對履行地有約定的除外?？梢姡_定建設工程合同的履行地時適用加工承攬合同的規(guī)定，因而本案施工合同的履行地是新辦公樓所在地丙區(qū)，所以丙區(qū)法院有管轄權。綜上，乙區(qū)法院和丙區(qū)法院都有管轄權。
2.假設本案起訴前雙方當事人對仲裁協(xié)議的效力有爭議，可以通過何種途徑加以解決?
答案：請求仲裁委員會作出決定或者請求人民法院作出裁定。一方請求仲裁委員會作出決定，另一方請求人民法院作出裁定的，由人民法院裁定。
解析：《仲裁法》第20條規(guī)定，當事人對仲裁協(xié)議的效力有異議的，可以請求仲裁委員會作出決定或者請求人民法院作出裁定。一方請求仲裁委員會作出決定，另一方請求人民法院作出裁定的，由人民法院裁定。當事人對仲裁協(xié)議的效力有異議，應當在仲裁庭首次開庭前提出。因此，結合本愛，假設起訴前雙方當事人對仲裁協(xié)議的效力有爭議，可以請求仲裁委員會作出決定或者請求人民法院作出裁定。一方請求仲裁委員會作出決定，另一方請求人民法院作出裁定的，由人民法院裁定。
3.一審法院未依原告請求裁定被告停工是否正確?為什么?
答案：正確，原告請求不符合先予執(zhí)行的條件，因本案尚在審理中，合同是否解除尚無定論，當事人之間的權利義務關系尚不明確。
解析：《民事訴訟法》第97條規(guī)定，人民法院對下列案件，根據(jù)當事人的申請，可以裁定先予執(zhí)行：(一)追索贍養(yǎng)費、扶養(yǎng)費、撫育費、撫恤金、醫(yī)療費用的;(二)追索勞動報酬的;(三)因情況緊急需要先予執(zhí)行的。第98條 人民法院裁定先予執(zhí)行的，應當符合下列條件：(一)當事人之間權利義務關系明確，不先予執(zhí)行將嚴重影響申請人的生活或者生產(chǎn)經(jīng)營的;(二)被申請人有履行能力。人民法院可以責令申請人提供擔保，申請人不提供擔保的，駁回申請。申請人敗訴的，應當賠償被申請人因先予執(zhí)行遭受的財產(chǎn)損失。本案中雙方當事人孰是孰非在案件審結前無法確定，因而他們之間的餓權利義務關系不明確，而且也不屬于緊急情況，因而不符合先予執(zhí)行的條件，法院的裁定正確。
4.雙方的會談錄音帶和會議紀要可否作為法院認定案件事實的根據(jù)?為什么?
答案：錄音帶可以作為認定案件事實的根據(jù)，該證據(jù)即使是秘密錄音，其取得方式也是合法的，只有以侵害他人合法權益或者違反法律禁止性規(guī)定的方法獲得的證據(jù)，才不能作為認定案件事實的依據(jù);會議紀要不能作為認定案件事實的根據(jù)，其形式有欠缺，應當雙方簽字。
解析：由于民事訴訟解決的是當事人之間的民事糾紛，因而對于證據(jù)的形式要求并不嚴格，除了最高人民法院《最高人民法院關于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第68條規(guī)定的情形外，即以侵害合法權益或者違反法律禁止性規(guī)定的方法取得的證據(jù)，不能作為認定案件事實的依據(jù)。只要能夠證明案件事實的事物均可以作為認定案件事實的根據(jù)。所以錄音帶可以作為認定事實的證據(jù)，而會議紀要是雙方舉行會議重點內(nèi)容的記錄，必須經(jīng)雙方確認后方具有法律效力，對于本案來說，會議紀要只有經(jīng)過雙方法定代表人或者參加會議的代表人簽字蓋章后方可作為認定案件事實的證據(jù)。應當注意的是雖然我國不允許偷錄偷拍，但是卻沒有把偷錄偷拍下來的證據(jù)排除，如果其能證明案件事實仍可以采納，在這里，理論和實際有所差別，考生不可憑合理推測而把該類證據(jù)排除。
5.原告關于管轄權的上訴理由是否成立?為什么?
答案：不成立。當事人一方向人民法院起訴時未聲明有仲裁協(xié)議，人民法院受理后，對方當事人又應訴答辯的，視為該人民法院有管轄權。
解析：《最高人民法院關于適用<中華人民共和國民事訴訟法>若干問題的意見》第145條規(guī)定，依照民事訴訟法第一百一十一條第(二)項的規(guī)定，當事人在書面合同中訂有仲裁條款，或者在發(fā)生糾紛后達成書面仲裁協(xié)議，一方向人民法院起訴的，人民法院裁定不予受理，告知原告向仲裁機構申請仲裁。但仲裁條款、仲裁協(xié)議無效、失效或者內(nèi)容不明確無法執(zhí)行的除外。第148條規(guī)定，當事人一方向人民法院起訴時未聲明有仲裁協(xié)議，人民法院受理后，對方當事人又應訴答辯的，視為該人民法院有管轄權。本案中海北公司明知道其與天南公司之間有仲裁協(xié)議，但在案件審理前并沒有提出且應訴答辯，所以應該視為對仲裁協(xié)議的放棄，法院取得管轄權。
6.假設二審法院認為本案不應由人民法院受理，可以如何處理?
答案：裁定撤銷原判，駁回起訴。
解析：《最高人民法院關于適用<中華人民共和國民事訴訟法>若干問題的意見》第186條規(guī)定，人民法院依照第二審程序?qū)徖淼陌讣?，認為依法不應由人民法院受理的，可以由第二審人民法院直接裁定撤銷原判，駁回起訴。可知，假設第二審法院認為本案不應由人民法院受理，可以直接裁定撤銷原判，駁回起訴。
7.對于海北公司提出的反訴，人民法院的正確處理方式是什么?
答案：可以根據(jù)自愿原則進行調(diào)解，調(diào)解不成的，告知當事人另行起訴。
解析：《最高人民法院關于適用<中華人民共和國民事訴訟法>若干問題的意見》第184條規(guī)定，在第二審程序中，原審原告增加獨立的訴訟請求或原審被告提出反訴的，第二審人民法院可以根據(jù)當事人自愿的原則就新增加的訴訟請求或反訴進行調(diào)解，調(diào)解不成的，告知當事人另行起訴。所以，人民法院正確的處理方式是可以根據(jù)自愿原則進行調(diào)解，調(diào)解不成的告知當事人另行起訴。
8.天南公司已經(jīng)認可增加的工作量，法院在判決中能否作為認定事實的根據(jù)?
答案：不能，在訴訟中，當事人為了達成調(diào)解協(xié)議或者和解的目的作出妥協(xié)所涉及的對案件事實的認可，不得在其后的訴訟中作為對其不利的證據(jù)。
解析：《民事訴訟證規(guī)定》第67條規(guī)定，在訴訟中，當事人為達成調(diào)解協(xié)議或者和解的目的作出妥協(xié)所涉及的對案件事實的認可，不得在其后的訴訟中作為對其不利的證據(jù)。本案中天南公司對增加的工作量的認可是為達成調(diào)解而作出的，所以當調(diào)解不成時，法院不得在判決中將它作為認定事實的根據(jù)。
【案例二】
案情：太陽公司經(jīng)營房地產(chǎn)開發(fā)，在有償取得某幅土地的使用權之后，由于資金困難，與月亮公司簽訂了合作開發(fā)合同，約定由雙方共同投資并分享該開發(fā)項目的利潤。但雙方未實際履行。此后，環(huán)球公司就同一幅土地以更優(yōu)惠的條件與太陽公司簽訂了一份合作開發(fā)合同并開始實際履行。三方之間由此發(fā)生糾紛。環(huán)球公司根據(jù)其與太陽公司簽訂的合同中的仲裁條款申請仲裁，請求裁決確認其與太陽公司簽訂的合同有效，并裁決太陽公司繼續(xù)履行。雙方在仲裁委員會受理后自行達成了繼續(xù)履行合同的和解協(xié)議，請求仲裁委員會根據(jù)和解協(xié)議制作裁決書。仲裁庭三名仲裁員中一名認為應當否定和解協(xié)議，一名認為應當制作調(diào)解書，首席仲裁員認為應當制作裁決書，最后按仲裁庭首席仲裁員的意見，根據(jù)和解協(xié)議的內(nèi)容作出了裁決書并送達給了雙方當事人。此后月亮公司向法院起訴，請求確認本公司與太陽公司簽訂的合同有效并履行該合同。
問題：
1.月亮公司在得知環(huán)球公司申請仲裁后，能否申請參加太陽公司與環(huán)球公司正在進行的仲裁程序?為什么?
答案：不能(1分)。因為太陽公司分別與月亮公司和環(huán)球公司簽訂了合作開發(fā)合同，太陽公司與環(huán)球公司簽訂的合同其仲裁條款對月亮公司無效，月亮公司不是該仲裁協(xié)議的主體(1分)。
解析：仲裁協(xié)議屬于束己合同，也就是說，合同只約束雙方當事人，對合同外的第三人沒有約束力。所以太陽公司與荒丘公司簽訂的合同中的仲裁條款不能約束月亮公司。月亮公司不是該仲裁協(xié)議的主體。
2.環(huán)球公司在仲裁裁決書生效后，能否在太陽公司與月亮公司的訴訟中成為當事人?為什么?
答案：不能(1分)。因為本案雖然存在兩個有聯(lián)系的合同關系，在仲裁裁決書生效后環(huán)球公司與訴訟案件的處理已無法律上的利害關系，它與太陽公司之間的法律關系已經(jīng)由生效的仲裁裁決所確定。本案不能形成有獨立請求權的第三人，也不能形成無獨立請求權的第三人(1分)。
解析：根據(jù)《仲裁法》第9條規(guī)定，仲裁實行一裁終局制度。裁決作出后，當事人就同一糾紛再申請仲裁或者向人民法院起訴的，仲裁委員會或者人民法院不予受理。本案中，在仲裁裁決書生效后環(huán)球公司與太陽公司之間的法律關系已經(jīng)由生效的仲裁裁決書所確定，換言之，環(huán)球公司與該案件的處理已無法律上的利害關系。根據(jù)第三人的概念，有獨立請求權的第三人是指對當事人雙方的訴訟標的認為有獨立請求權的，以自己的名義提起訴訟的人。無獨立請求權的第三人是指對當事人雙方的訴訟標的雖然沒有獨立請求權，但案件處理結果同他有法律上的利害關系，以自己的名義申請參加訴訟，或者由人民法院通知他參加訴訟的人。本題中環(huán)球公司與訴訟案件的處理既然已無法律上的利害關系，自然就不能成為有獨立請求權的第三人，或成為無獨立請求權的第三人，所以其不能在訴訟中成為當事人。
3.仲裁委員會制作裁決書在程序上是否合法，為什么?
答案：合法(1分)。因為仲裁法規(guī)定當事人達成和解協(xié)議的，可以請求仲裁庭根據(jù)和解協(xié)議作出裁決書，也可以撤回仲裁申請(1分);仲裁庭不能形成多數(shù)意見時，裁決應當按照首席仲裁員的意見作出(1分)。
解析：《仲裁法》第49條規(guī)定，當事人申請仲裁后，可以自行和解。達成和解協(xié)議的，可以請求仲裁庭根據(jù)和解協(xié)議作出裁決書，也可以撤回仲裁申請。第53條規(guī)定，裁決應當按照多數(shù)仲裁員的意見作出，少數(shù)仲裁員的不同意見可以記入筆錄。仲裁庭不能形成多數(shù)意見時，裁決應當按照首席仲裁員的意見作出。
4.在仲裁裁決已確認太陽公司與環(huán)球公司的合同有效的情況下，法院能否判決太陽公司與月亮公司之間的合同有效?為什么?
答案：能(1分)。因為合同是否有效取決于該合同是否具備法定的有效要件，關于同一項目的兩份合同只要都具備有效要件，可以同時有效，但只能履行其中一份合同(1分)。
解析：合同之債的債權效力不具有排他性，即在同一客體上可以成立兩個以上不相容的債權，所以，對于同一標的的兩份合同只要都具備了合同成立的有效要件，就可以同時有效，然而在實際履行時只能履行其中一份合同，因為根據(jù)“一物一權”的原則，一個客體上只能存在一個物權。
5.月亮公司是否有權以仲裁的程序違反法定程序為由申請法院撤銷仲裁裁決?為什么?
答案：無權(1分)。因為只有仲裁案件的當事人才有權申請撤銷仲裁裁決，月亮公司不是仲裁案件的當事人(1分)。法律依據(jù)：仲裁法58條規(guī)定。
解析：《仲裁法》第58條，仲裁裁決撤銷申請的主體是仲裁協(xié)議的當事人。所以只有仲裁案件的當事人才有權申請撤銷仲裁裁決。
6.對仲裁裁決中已經(jīng)認定的事實，太陽公司在訴訟中能否免除舉證責任?為什么?
答案：能免除(1分)。已為仲裁機構的生效裁決所確認的事實，當事人無需舉證證明(1分)。法律依據(jù)：《證據(jù)規(guī)定》第9條第(五)項規(guī)定。
解析：根據(jù)《最高人民法院關于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第9條，下列事實，當事人無需舉證證明：(一)眾所周知的事實;(二)自然規(guī)律及定理;(三)根據(jù)法律規(guī)定或者已知事實和日常生活經(jīng)驗法則，能推定出的另一事實;(四)已為人民法院發(fā)生法律效力的裁判所確認的事實;(五)已為仲裁機構的生效裁決所確認的事實;(六)已為有效公證文書所證明的事實。前款(一)、(三)、(四)、(五)、(六)項，當事人有相反證據(jù)足以推翻的除外。所以本題中，對仲裁裁決已經(jīng)認定的事實，太陽公司在訴訟中能夠免除舉證責任。
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