2018年國家司法考試即將開始啦!小編在這里為考生們整理了2018年司法考試《法理學》備考輔導,希望能幫到大家,想了解更多資訊,請關注出國留學網的及時更新哦。
2018年司法考試《法理學》備考輔導:正式與非正式的法的淵源
正式的法的淵源與非正式的法的淵源
法的淵源就是法的表現形式。分為正式的法的淵源與非正式的法的淵源。正式的法的淵源指具有明文規(guī)定的法律效力并且直接作為法律人的法律決定的大前提的規(guī)范來源的那些資料。如憲法、法律、法規(guī)等。主要是制定法。那些能夠從國家制定的規(guī)范性法律的明確條文中得到的,為正式淵源。那些不能夠從國家制定的規(guī)范性法律文件淵源,而僅僅是表現為由法律意義的準則和管理,如正義標準、理性原則、公共政策、道德信念、社會思潮、習慣、學說等,是非法的淵源。法官在適用法律時,首先適用正式的法的淵源,沒有正式的法的淵源時才使用非正式的法的淵源。
注意:判例也是非正式的法律淵源。作為法律淵源就,能夠作為法官裁判的依據。
判例法包括兩個部分:一是普通法。二是衡平法。在判例法國家,判例法具有遵循先例的效果。同時判例法還有程序先于權利的特點。因為在英國普通法法院,如果想去普通法院起訴,首先應當向國王審請令狀,這些令狀的種類和范圍都是有規(guī)定的。只有先審請令狀才有可能去法院爭取權利。因此是程序先于權利。
判例法國家也有制定法,如英國,美國。在英國,制定法的地位要高于判例法,制定法可以修改判例法。美國也有成文的憲法,1787年的憲法。但在大陸法律國家也日益重視對判例法的作用。如法國,法國雖說是成文法國家,但其行政法幾乎全由行政法院的判例產生。在我國,案例指導制度日益受到重視,我國也越來越重視判例法的地位和作用。