2018年國家司法考試即將開始啦!小編在這里為考生們整理了2018年司法考試一卷國際法習題及答案,希望能幫到大家,想了解更多資訊,請關注出國留學網的及時更新哦。
2018年司法考試一卷國際法習題及答案三
一、單項選擇題
1.我國某法院接到一位中國公民提出的要求承認一項外國法院判決的申請。依我國法律規(guī)定,關于 承認該外國判決,下列哪一選項是錯誤的?
A.如我國與該外國間存在司法協(xié)助協(xié)定,應依該協(xié)定辦理
B.如我國與該外國間既不存在司法協(xié)助協(xié)定,也不存在任何互惠關系,法院應駁回當事人申請
C.只有作出判決的外國法院對案件具有管轄權時,該外國判決才有可能被我國法院承認 D.只有已發(fā)生法律效力的外國法院判決才有可能被我國法院承認
【答案】B
【解析】本題的測試點是對外國法院判決的承認。 我國《民事訴訟法》第二百六十七條規(guī)定:“外國法院作出的發(fā)生法律效力的判決、裁定,需要中華人民共和國人民法院承認和執(zhí)行的,可以由當事人向中華人民共和國有管轄權的中級人民法院申請承認和 執(zhí)行,也可以由外國法院依照該國與中華人民共和國締結或者參加的國際條約的規(guī)定,或者按照互惠原則 , 請求人民法院承認和執(zhí)行?!钡?二百 六十 八條 規(guī)定 :“人民法院對申請或者請求承認和執(zhí)行的外國法院作出 的發(fā)生法律效力的判決、裁定,依照中華人民共和國締結或者參加的國際條約,或者按照互惠原則進行審 查后,認為不違反中華人民共和國法律的基本原則或者國家主權、安全、社會公共利益的,裁定承認其效 力,需要執(zhí)行的,發(fā)出執(zhí)行令,依照本法的有關規(guī)定執(zhí)行。違反中華人民共和國法律的基本原則或者國家 主權、安全、社會公共利益的,不予承認和執(zhí)行。”
另外,《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉若干問題的意見》第三百一十八條和 三百一十九條進一步具體明確規(guī)定:“當事人向中華人民共和國有管轄權的中級人民法院申請承認和執(zhí)行 外國法院作出的發(fā)生法律效力的判決、裁定的,如果該法院所在國與中華人民共和國沒有締結或者共同參 加國際條約,也沒有互惠關系的,當事人可以向人民法院起訴,由有管轄權的人民法院作出判決,予以執(zhí) 行。與我國沒有司法協(xié)助協(xié)議又無互惠關系的國家的法院,未通過外交途徑,直接請求我國法院司法協(xié)助 的,我國法院應予退回,并說明理由?!备鶕陨弦?guī)定,A、C、D 選項都是正確的。B 項可能錯在法院不 應直接駁回申請。如果當事人提出的是承認和執(zhí)行的申請,法院能直接按起訴對待嗎?本題答案的正確性值得推敲。
【常見錯誤】本題容易誤選 A、C、D。原因在于不了解“我國承認和執(zhí)行外國判決的基本條件”這個 知識點,現(xiàn)將相關知識點總結如下:(1)該外國法院的判決是已發(fā)生法律效力的終審判決;(2)必須是當事人 直接向有管轄權的中級人民法院提出請求,或外國法院向我國法院提出協(xié)助執(zhí)行的委托;(3)判決國必須同 我國締結或共同參加了有關相互承認與執(zhí)行對方法院判決方面的雙邊或多邊條約,或存在互惠關系; (4) 該外國判決不得違反我國法律的基本原則或主權、安全、社會公共利益;(5)符合執(zhí)行條件的外國判決,我 國法院用裁定的方法承認其效力,需要執(zhí)行的,發(fā)出執(zhí)行令,并依照我國《民事訴訟法》第三編“執(zhí)行程 序”的規(guī)定予以執(zhí)行,否則,不予承認與執(zhí)行;(6)當事人直接向人民法院提出請求而該判決國與我國沒有 條約或互惠關系的,當事人可以向法院起訴,由法院作出判決,予以執(zhí)行。
2.在一個涉外民事案件中,我國某法院根據我國的沖突規(guī)則確定應適用外方當事人的本國法處理該 爭議,但該外國的不同地區(qū)實施著不同的法律。在此情況下,下列哪一選項是正確的?
A.應以該國首都所在地的法律為外方當事人的本國法 B.應以外方當事人的住所地法代替其本國法 C.應直接以與該民事關系有最密切聯(lián)系的法律為外國當事人的本國法
D.應先依據該國的區(qū)際沖突規(guī)則加以確定;如該國法律未作規(guī)定,再以與該民事關系有最密切聯(lián)系 的法律為外國當事人的本國法
【答案】D
【解析】本題的測試點是涉外民事法律關系的適用和區(qū)際法律沖突的解決?!蛾P于貫徹執(zhí)行<中 華人民共和國民法通則>若干問題的意見(試行)》第一百九十二條規(guī)定:“依法應當適用的外國法律,如 果該外國不同地區(qū)實施不同的法律的,依據該國法律關于調整國內法律沖突的規(guī)定,確定應適用的法律。 該國法律未作規(guī)定的,直接適用與該民事關系有最密切聯(lián)系的地區(qū)的法律?!憋@然,在本題中,應排除 A、 B、C 選項,D 為正確答案。
【常見錯誤】本題易錯選 C,原因在于不清楚:在解決區(qū)際法律沖突的解決時,應優(yōu)先適用區(qū)際沖突 規(guī)則,只有在未作規(guī)定時,才適用與該民事關系有最密切聯(lián)系的地區(qū)的法律。
3.依照我國《海商法》相關規(guī)定,下列哪些訴訟應適用受理案件的法院所在地法律?
A.我國法院受理的關于海事賠償責任限制的訴訟
B.我國法院受理的關于船舶優(yōu)先權的訴訟
C.同一國籍的船舶在公海上發(fā)生碰撞而在我國法院進行的訴訟
D.不同國籍的外國船舶在公海上發(fā)生的碰撞而在我國法院進行的訴訟
【答案】ABD
【解析】《海商法》第275條規(guī)定:“海事賠償責任限制,適用受理案件的法院所在地法律?!惫蔄正確;第272條規(guī)定:“船舶優(yōu)先權,適用受理案件的法院所在地法律?!惫蔅正確;第273條規(guī)定:“船舶碰撞的損害賠償,適用侵權行為地法律。船舶在公海上發(fā)生碰撞的損害賠償,適用受理案件的法院所在地法律。同一國籍的船舶,不論碰撞發(fā)生于何地,碰撞船舶之間的損害賠償適用船旗國法律。”故C錯誤,D正確。由此可知,本題答案為ABD。
4.在國際私法中,應當適用于某一合同的實體法被稱為該合同的準據法。關于合同準據法的確定,下列何種表述是正確的?
A.我國所有的法律都允許涉外合同的當事人自行約定合同準據法
B.合同的當事人沒有選擇適用于合同的準據法時,我國法院應適用與該合同有最密切聯(lián)系的國家的法律
C,關于對合同當事人的行為能力與合同的有效性應分別適用不同國家法律的主張,稱為確定合同準據法的分割論
D.按照特征性履行方法的理論,當事人未選擇適用于合同的法律時,應根據合同的特殊性確定合同準據法
【答案】BCD
【解析】《民法通則》第145條第1款規(guī)定:“涉外合同的當事人可以選擇處理合同爭議所適用的法律,法律另有規(guī)定的除外?!币虼耍⒎俏覈械姆啥荚试S涉外合同的當事人自行約定合同準據法,仍有特殊情況的存在,故A錯誤;第145條第2款規(guī)定:“涉外合同的當事人沒有選擇的,適用與合同有最密切聯(lián)系的國家的法律?!惫蔅正確;國際私法關于合同準據法的理論有分割論與統(tǒng)一論之分。主張對合同當事人的行為能力與合同的有效性應分別適用不同國家法律的,為確定合同準據法的分割論。主張統(tǒng)一確定準據法的,是統(tǒng)一論。故C正確;特征履行法是在確定合同準據法的過程中選定最密切聯(lián)系地法律作為合同準據法的方法。按照特征履行法的理論,當事人未選擇適用于合同的法律時,應根據合同的特殊性確定合同的最密切聯(lián)系地,再根據這個最密切聯(lián)系地確定合同的準據法。故D正確。由此可知,本題答案為BCD。
5.甲公司在德國注冊成立,在中國進行商業(yè)活動時與中國的乙公司發(fā)生商務糾紛并訴諸中國法院。法院經審理查明:中公司的控股股東為英國人,甲公司在德國、英國和中國均有營業(yè)所。依照我國有關法律及司法解釋,法院應如何選擇確定本案甲公司營業(yè)所?
A.以其德國營業(yè)所為準
B.以其英國營業(yè)所為準
C.以其中國營業(yè)所為準
D.以當事人共同選擇的營業(yè)所為準
【答案】C
【解析】《民法通則意見》第185條規(guī)定:“當事人有兩個以上營業(yè)所時,應以與產生糾紛有最密切聯(lián)系的營業(yè)所為準;當事人沒有營業(yè)所的,以其住所或經常居住地為準。”本題中,甲公司在中國進行商業(yè)活動時與中國的乙公司發(fā)生商務糾紛,并且甲公司在德國、英國和中國均有營業(yè)所,可以認定中國營業(yè)所為與糾紛有最密切聯(lián)系的營業(yè)所。法院應選擇甲公司中國營業(yè)所為本案中的營業(yè)所。故本題答案為C。
6.依照我國現(xiàn)行法律規(guī)定及司法解釋,下列哪項判斷是正確的?
A.對于在我國境內沒有住所的外國被告提起涉外侵權訴訟,只有該侵權行為實施地在我國境內時,其所屬轄區(qū)的中級人民法院才可以對該侵權訴訟行使管轄權
B.我國法院可以根據當事人選擇我國法院的書面協(xié)議對涉外民事訴訟行使管轄權
C.對原本無權管轄的涉外民事訴訟,只要該訴訟的被告前來出庭應訴,我國法院就可以對其行使管轄權
D.因在中國履行中外合資經營企業(yè)合同發(fā)生的糾紛,當事人只能向中國法院提起訴訟
【答案】B
【解析】《民事訴訟法》243條規(guī)定:“因合同糾紛或者其他財產權益糾紛,對在中華人民共和國領域內沒有住所的被告提起的訴訟,如果合同在中華人民共和國領域內簽訂或者履行或者訴訟標的物在中華人民共和國領域內,或者被告在中華人民共和國領域內有可供扣押的財產,或者被告在中華人民共和國領域內設有代表機構,可以由合同簽訂地、合同履行地、訴訟標的物所在地、可供扣押財產所在地。、侵權行為地或者代表機構住所地人民法院管轄?!备鶕?9條第1款的規(guī)定,重大涉外案件由中級人民法院管轄。因此盡管該侵權行為可以由我國法院管轄,但只有具備重大涉外案件的條件,才能由所屬區(qū)的中級人民法院管轄。故A錯誤;第244條規(guī)定:“涉外合同或者沙外財產權益糾紛的當事人,可以用書面協(xié)議選擇與爭議有實際聯(lián)系的地點的法院管轄;選擇中華人民共和國人民法院管轄的,不得違反本法關于級別管轄和專屬管轄的規(guī)定?!惫蔅正確;第245條:“涉外民事訴訟的被告對人民法院管轄不提出異議,并應訴答辯的,視為承認該人民法院為有管轄權的法院?!币虼耍皇菬o管轄權而是對管轄權無異議的情況下,當事人應訴答辯的,視為承認該人民法院為有管轄權的法院。故C錯誤;第246條:“因在中國履行中外合資經營企業(yè)合同發(fā)生糾紛引起的訴訟由中國法院專屬管轄?!币虼?,當事人可以向其他國家的法院起訴,但是中國法院具有此類案件的專屬管轄權,D錯誤。由此可知,本題答案為B。
7.李某(具有中國國籍)長期居住在甲國,一年前移居乙國并取得當地住所?,F(xiàn)李某去世而未立遺囑。李某生前在中國有投資股權和銀行存款。乙國關于法定繼承的沖突規(guī)范規(guī)定,法定繼承適用被繼承人本國法律?,F(xiàn)李某的丙國籍的兒子和女兒為繼承李某在華的股權和存款發(fā)生爭議,并訴諸中國法院。依照我國相關法律及司法解釋,下列關于本案的法律適用哪項是正確的?
A.應適用乙國法律,因為李某去世時居住在乙國
B.應適用甲國法律,因為李某長期居住在甲國
C.應適用丙國法律,因為李某的兒子和女兒均具有丙國國籍
D.應適用中國法律,因為李某具有中國國籍,且爭議的遺產位于中國
【答案】A
【解析】《民法通則》第149條規(guī)定:“遺產的法定繼承,動產適用被繼承人死亡時住所地法律,不動產適用不動產所在地法律。”根據乙國關于法定繼承的沖突規(guī)范規(guī)定,法定繼承適用被繼承人本國法律。而李某具有中國國籍,投資股權和銀行存款為動產,故應按照《民法通則》第149條的規(guī)定適用被繼承人死亡時住所地乙國的法律。所以本題答案為A。
8.我國g公司與荷蘭h公司正就簽訂一項商務合同進行談判。針對該合同可能產生的爭議,h公司提出,如發(fā)生爭議應盡量協(xié)商調解解決,不成再提請仲裁或進行訴訟。在決定如何回應此方案之前,g公司向其律師請教。該律師關于涉外民商事糾紛調解的下列哪一表述是錯誤的?
A.調解是有第三人介入的爭議解決方式
B.當事人雙方在調解人的斡旋下達成的和解協(xié)議不具有強制執(zhí)行的效力
C.在涉外仲裁程序中進行的調解,仲裁庭無須先行確定雙方當事人對調解的一致同意即可直接主持調解
D.在涉外訴訟中,法官也可以對有關糾紛進行調解
【答案】C
【解析】國際民商事爭議的解決方式包括調解、仲裁、訴訟。調解是當事人自愿將爭議提交給第三者,并在第三者的主持和促使下達成和解協(xié)議,解決爭議的方法。故A正確;但是當事人間的調解協(xié)議僅具有合同的效力,不能夠強制執(zhí)行。故B正確;仲裁是指根據當事人事先或者事后達成的仲裁協(xié)議,將爭議提交給他們選定的仲裁機構,由仲裁機構依法作出裁決,解決爭議的一種方式。仲裁過程中,仲裁庭可以征得當事人同意后進行調解,調解成功即結案。故C錯誤;訴訟是指由有管轄權的法院依法時當事人之間的爭議進行裁判以解決爭議的一種方式。訴訟過程中,合議庭可以征得當事人同意后進行調解,調解成功即結案。故D正確。
9.世界各國都將公共秩序保留作為捍衛(wèi)本國根本利益的一項重要法律制度。關于這一制度,下列哪項判斷是錯誤的?
A.我國的公共秩序保留制度僅在適用外國法律將違反我國社會公共利益的情況下才可以適用,其結果為排除相關外國法律的適用
B.在英美普通法系國家中,“公共秩序”的概念一般表述為“公共政策”
C.公共秩序保留制度已經為國際條約所規(guī)定
D.我國法律中常常采用“社會公共利益”來表述“公共秩序”的概念
【答案】A
【解析】公共秩序保留是指外國法律本身或其適用將違反我國社會公共利益時,法院可以排除相關外國法律的適用。故A錯誤;英國以“公共政策”這一概念代替歐洲大陸國家所適用的“公共秩序”概念,其法院在實踐中對于違反英國公共政策的法律可以拒絕適用。故B正確;而我國法律中常常采用“社會公共利益”來表述“公共秋序”這一概念。由于公共秩序保留制度的普遍性、客觀性與重要性,該制度已經為有關國際條約所規(guī)定。故C、D正確。
10.中國x公司與美國y公司訂立一項出口電器合同,約定有關該合同爭議的解決適用《美國統(tǒng)一商法典》。x公司負責安排巴拿馬籍貨輪運輸,并約定適用《海牙規(guī)則》。該批貨物在中國港口裝船時因操作失誤使碼頭裝卸設備與船舶發(fā)生了碰撞,導致船舶與部分貨物的損失。依照我國有關法律,下列哪一選項是正確的?
A.該案應由中國該港口轄區(qū)中級人民法院管轄
B.該案應由中國該港口轄區(qū)海事法院管轄
C.出口合同的雙方選擇適用《美國統(tǒng)一商法典》的約定是無效的
D.運輸合同應當適用中國法
【答案】B
【解析】《海事訴訟特別程序法》第7條第(一)項規(guī)定:“因沿海港口作業(yè)糾紛提起的訴訟,由港口所在地海事法院管轄?!惫蔅正確;我國《海事訴訟特別程序法》只是規(guī)定了因沿海港口作業(yè)糾紛提起的訴訟,由港口所在地海事法院管轄,而沒有規(guī)定必須由中級人民法院管轄,故A錯誤;《民法通則》第145條第1款規(guī)定:“涉外合同當事人可以選擇處理合同糾紛應適用的法律,法律另有規(guī)定的除外?!币虼耍p方可以選擇《美國統(tǒng)一商法典》作為合同適用的法律,故C錯誤;《民法通則》第145條第2款規(guī)定:“涉外合同當事人沒有選擇的,適用與合同有最密切聯(lián)系的國家的法律?!敝挥性诋斒氯藳]有選擇的時候,才能適用與合同有最密切聯(lián)系的國家的法律。故D錯誤。所以本題答案為B。
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