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2017司法考試卷三商法試題附答案詳解
一、選擇題
1.甲有限責(zé)任公司董事張某擅自將本公司資金借貸給王某，王某在借款到期的不知所蹤，借款無法收回，以下說法正確的是：( )
A 張某應(yīng)當(dāng)向甲公司承擔(dān)賠償責(zé)任
B 甲公司可以向人民法院提起訴訟要求張某承擔(dān)賠償貴任
C 甲公司不起訴的，甲公司的股東可以書畫請求監(jiān)事會向人民法院提起訴訟要求張某承擔(dān)賠償責(zé)任
D 監(jiān)事會拒絕起訴的，甲公司的股東可以以公司的名義向人民法院提起訴訟
【答案】：A,B,C
【解析】：
[解析] 《公司法》第150條規(guī)定，董事、監(jiān)事、高級管理人員執(zhí)行公司職務(wù)時違反法律，行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，給公司造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。根據(jù)該條規(guī)定，A、B選項(xiàng)正確。《公司法》第152條規(guī)定，董事、高級管理人員有本法第150條規(guī)定的情形的，有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司連續(xù)180日以上單獨(dú)或者合計持有公司1%以上股份的股東，可以書面請求監(jiān)事會或者不設(shè)監(jiān)事會的有限責(zé)任公司的監(jiān)事向人民法院提起訴訟;監(jiān)事有本法第150條規(guī)定的情形的，前述股東可以書面請求董事會或者不設(shè)董事會的有限責(zé)任公司的執(zhí)行董事向人民法院提起訴訟。監(jiān)事會、不設(shè)監(jiān)事會的有限責(zé)任公司的監(jiān)事，或者董事會，執(zhí)行董事收到前款規(guī)定的股東書面請求后拒絕提起訴訟，或者自收到請求之日起30日內(nèi)未提起訴訟，或者情況緊急、不立即提起訴訟將會使公司利益受到難以彌補(bǔ)的損害的，前款規(guī)定的股東有權(quán)為了公司的利益以自己的名義直接向人民法院提起訴訟。根據(jù)該條規(guī)定，C選項(xiàng)正確。股東有權(quán)為了公司的利益以自己的名義直接起訴，而不是以公司的名義，所以D選項(xiàng)不正確。
2.某股份有限公司的股東大會在出現(xiàn)下列何種情形時應(yīng)當(dāng)在2個月內(nèi)召開臨時股東大會? ( )
A 公司章程所定董事人數(shù)為15人，因種種原因現(xiàn)有董事人數(shù)為10人
B 公司注冊資金1000萬元，實(shí)收股本為500萬元，未彌補(bǔ)的虧損達(dá)200萬元
C 股東張某、王某和甲公司合計持有公司 10%的股份，三股東請求召開臨時股東大會
D 董事會認(rèn)為必要時
【答案】：B,C,D
【解析】：
[解析] 《公司法》第101條規(guī)定，公司董事人數(shù)不足公司法規(guī)定的人數(shù)或者公司章程所定人數(shù)的2/3時，公司未彌補(bǔ)虧損達(dá)實(shí)收股本總額1/3時，單獨(dú)或合計持有公司10%以上股份的股東請求時，董事會認(rèn)為必要時;監(jiān)事會提議召開時，應(yīng)當(dāng)在2個月內(nèi)召開臨時股東大會。由該規(guī)定可知， BCD選項(xiàng)均正確(注意：公司未彌補(bǔ)虧損達(dá)實(shí)收股本總額1/3時應(yīng)召開臨時股東大會，而不是注冊資本的1/3)，A選項(xiàng)中公司董事人數(shù)是公司章程所定人數(shù)的2/3，不必召開臨時股東大會，所以A選項(xiàng)不正確。
3.根據(jù)公司法關(guān)于法律責(zé)任的規(guī)定，某公司董事、高級管理人員的下列行為中，哪些將導(dǎo)致行為的所得收入歸公司或被沒收?( )
A 董事長張某自己設(shè)立某有限責(zé)任公司經(jīng)營與其所任職公司同類的營業(yè)所獲得的收益
B 副董事長王某自行將公司的一筆暫時不用的資金借貸給某公司，獲利后將這筆資金歸還
C 總經(jīng)理李某自行以公司的一處房產(chǎn)為某股份有限公司的貸款提供擔(dān)保，獲得酬金一筆
D 副總經(jīng)理趙某得知某種貨物價格將會上漲，將公司庫存的這種貨物賣給自己的親戚，以后又替他將這批貨物賣出，從中分得一部分利潤
【答案】：A,B,C,D
【解析】：
[解析] 《公司法》第149條規(guī)定了董事、高級管理人員的禁止性行為：(1)挪用公司資金;(2)將公司資金以其個人名義或者以其他個人名義開立賬戶存儲;(3)違反公司章程的規(guī)定，未經(jīng)股東會、股東大會或者董事會同意，將公司資金借貸給他人或者以公司財產(chǎn)為他人提供擔(dān)保;(4)違反公司章程的規(guī)定或者未經(jīng)股東會、股東大會同意，與本公司訂立合同或者進(jìn)行交易;(5)未經(jīng)股東會或者股東大會同意，利用職務(wù)便利為自己或者他人謀取屬于公司的商業(yè)機(jī)會，自營或者為他人經(jīng)營與所任職公司同類的業(yè)務(wù);(6)接受他人與公司交易的傭金歸為已有;(7)擅自披露公司秘密;(8)違反對公司忠實(shí)義務(wù)的其他行為。董事、高級管理人員違反前款規(guī)定所得的收入應(yīng)當(dāng)歸公司所有。根據(jù)該條規(guī)定，ABCD選項(xiàng)均正確。另外需要注意的是，原《公司法》采用的是“董事、經(jīng)理”的稱謂，新《公司法》采用的是“董事、高級管理人員”的稱謂。
4.某有限責(zé)任公司的股東會或董事會作出的下列決議，屬于無效的是：
A 股東會作出向某合伙企業(yè)投資的決議
B 公司章程規(guī)定公司對外投資的總額不得超過公司凈資產(chǎn)的50%，股東會作出的決議對外投資達(dá)到公司凈資產(chǎn)的60%
C 董事會作出向股東王某提供擔(dān)保的決議
D 股東會召開前，由于董事會人員的疏忽，未通知股東張某，股東會作出增加生產(chǎn)項(xiàng)目的決議
【答案】：A,C
【解析】：
《公司法》第22條規(guī)定，公司股東會或者股東大會、董事會的決議內(nèi)容違反法律、行政法規(guī)的無效。股東會或者股東大會、董事會的會議召集程序、表決方式違反法律、行政法規(guī)或者公司章程，或者決議內(nèi)容違反公司章程的，股東可以自決議作出之日起60日內(nèi)，請求法院撤銷。根據(jù)《公司法》第15條規(guī)定，公司不得成為對所投資企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任的出資人，股東會作出的向合伙企業(yè)投資的決議違反法律規(guī)定因而無效，所以A選項(xiàng)正確。B選項(xiàng)中股東會作出的決議違反公司章程的規(guī)定，但不違反法律規(guī)定，因此是可撤銷決議，所以B選項(xiàng)不正確。根據(jù)《公司法》第：16條規(guī)定，公司向股東或?qū)嶋H控制人提供擔(dān)保的，必須經(jīng)股東會或者股東大會通過，董事會不能作出決議，董事會作出的決議違反法律規(guī)定因而無效，所以C選項(xiàng)正確。根據(jù)《公司法》第42條規(guī)定，召開股東會前應(yīng)通知全體股東，D選項(xiàng)中召開股東會前未通知股東張某，召集程序違反法律，因此決議是可撤銷決議，所以D選項(xiàng)不正確。要注意決議無效與可撤銷的區(qū)別，哪些情形屬于無效，哪些情形屬于可撤銷，二者是不同的。
5.張某擬設(shè)立一家個人獨(dú)資企業(yè)，下列事項(xiàng)是登記申請書中的必要記載事項(xiàng)的是：
A 企業(yè)住所
B 張某的居所
C 張某的出資額和出資方式
D 從業(yè)人員的身份證明
【答案】：A,B,C
【解析】：
《個人獨(dú)資企業(yè)法》第10條規(guī)定，個人獨(dú)資企業(yè)設(shè)立申請書應(yīng)當(dāng)說明下列事項(xiàng)，(1)企業(yè)的名稱和住所;(2)投資人的姓名和居所;(3)投資人的出資額和出資方式;(4)經(jīng)營范圍，根據(jù)試條規(guī)定，ABC選項(xiàng)均是必要記載事項(xiàng)。根據(jù)《個人獨(dú)資企業(yè)法》第8條的規(guī)定，必要的從業(yè)人員雖然是設(shè)立個人獨(dú)資企業(yè)的必要條件，但是從業(yè)人員的身份證明不是設(shè)立申請書的必要記載事項(xiàng)，所以D選項(xiàng)不正確。
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