本文“司法考試考點：公司設(shè)立瑕疵的法律效力”由出國留學網(wǎng)司法考試網(wǎng)整理而出，希望能幫到你!
在現(xiàn)代社會，公司被認為是一種契約，其設(shè)立應符合現(xiàn)代民法或者合同法關(guān)于契約成立的一般條件;公司設(shè)立瑕疵實際上是指公司在設(shè)立時不具備公司法所規(guī)定的實質(zhì)要件。就公司瑕疵設(shè)立的法律效力，分析、總結(jié)各國公司法，法律態(tài)度大致有三：
1、瑕疵設(shè)立對公司有效。該理論主張，即便公司設(shè)立存在瑕疵，所設(shè)立的公司也是完全有效的，無論是公司股東還是公司債權(quán)人都不得以公司設(shè)立存在瑕疵為由 向法院提起訴訟，要求法院宣告該公司設(shè)立行為無效。持有該理論者認為，公司作為商事組織的基礎(chǔ)和核心，當它經(jīng)歷了復雜程序和過程并最終成立時，它已經(jīng)不再 是一個簡單的法律實體，而是已經(jīng)同社會公共利益緊密關(guān)系在一起。如果公司僅僅因為發(fā)起人在發(fā)起和設(shè)立公司時存在某些問題或者瑕疵而允許少數(shù)人對該公司提起 無效之訴，則將會危害到大多數(shù)人的利益。
2、公司瑕疵設(shè)立無效。該理論主張，如果公司設(shè)立存在瑕疵，則公司的設(shè)立行為應屬無效，公司股東或董 事等可以據(jù)此向法院提起公司設(shè)立無效之訴。法院判決確認該公司設(shè)立無效后，就產(chǎn)生了該公司設(shè)立自始不產(chǎn)生法律效力、公司法人即溯及既往地不存在和消失這一 法律后果 .持有該理論者認為，如果法律對在公司設(shè)立過程中受到損害的某些個體不予以保護，則顯然違反了利益保護原則;與此同時，如果法律容忍公司設(shè)立人 的非法行為，對他們在設(shè)立公司過程中所存在的非法行為不予以嚴厲的打擊，則勢必導致法律成為慫恿他人違法的工具這一嚴重后果，公司法關(guān)于公司設(shè)立的強制性 規(guī)定也就形同虛設(shè)。
3、瑕疵設(shè)立可撤銷。該理論主張，如果公司設(shè)立存在瑕疵，則公司的設(shè)立行為不屬無效行為，而僅僅是可撤銷行為。此種原則為 我國臺灣公司法所采取。根據(jù)我國臺灣公司法第九條的規(guī)定，如果公司負責人在進行設(shè)立登記時有違法的問題，如果公司股東沒有實際繳付股款，而公司負責人以申 請文件表明已經(jīng)繳付，則有關(guān)公司登記部門可以撤銷公司登記，從而使公司消滅。
公司設(shè)立瑕疵的效力問題實際上是一個公共政策的問題，它取決于對 公司組織的維持或公司少數(shù)人利益的保護的考量。對以上兩種公共利益的考量都有一定的合理性，法律無法兼顧兩者而采取某種平衡的方法。有鑒于此，我國法律應 當站在維護大多數(shù)人利益的角度去規(guī)定公司設(shè)立的法效力問題，認為即便在公司設(shè)立過程中存在某些不符合公司法所規(guī)定的條件的地方，只要公司已經(jīng)獲得了營業(yè)執(zhí) 照，則公司法不應當允許國家有關(guān)機關(guān)以外的任何人以公司設(shè)立存在瑕疵為由而向法院提起無效之訴。
實際上，我國公司法體現(xiàn)了這樣的公司企業(yè)維持 原則。我國公司法第二十八條規(guī)定：有限責任公司成立后，發(fā)現(xiàn)作為出資的實物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)、土地使用權(quán)的實際價額顯著低于公司章程所規(guī)定價額的， 應當由交付該出資的股東補交其差額，公司設(shè)立時的股東對其承擔連帶責任。據(jù)此可以看出：一方面，即便由于股東的出資高估使公司的最低注冊資本實際低于法定 最低注冊資本，我國公司法也認可此種公司的人格獨立，無論是公司股東還是公司債權(quán)人都不得以公司設(shè)立時其資本低于法定最低資本而主張公司無效。另一方面， 在確立公司企業(yè)維持的前提下，我國公司法也對公司債權(quán)人的利益加以保護。即在公司資本沒有達到法定的最低注冊資本的要求的情況下，在確保公司人格獨立的前 提下，明確了股東的擔保責任。
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