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2017司法考試卷一法理學(xué)考點(diǎn)：設(shè)證推理
設(shè)證推理是對(duì)從所有能夠解釋事實(shí)的假設(shè)中優(yōu)先選擇一個(gè)假設(shè)的推論。例如，我們發(fā)現(xiàn)門(mén)前的草坪是濕的，而且觀察到，如果在晚上天下雨了，草坪就會(huì)濕。因此，我們就可以設(shè)證下列結(jié)論：昨晚天下雨。這個(gè)推論的一般形式是：
C被觀察到或待解釋的現(xiàn)象 待解釋現(xiàn)象C
如果H為真，那么C是當(dāng)然結(jié)果如果H，則C
因此，H 所以。H
設(shè)證推理首先要求推論人必須形成一些假定背景以及相關(guān)的感性事實(shí)，即具有待解釋現(xiàn)象所屬領(lǐng)域的知識(shí)。設(shè)證推論開(kāi)始于將不熟悉的事實(shí)(新奇事實(shí))與熟悉的事實(shí)(背景事實(shí))相并列。所謂“C是新奇的”的陳述僅僅相對(duì)于一些背景事實(shí)時(shí)才是可以理解的，這意味著這一前提如果不參照背景則無(wú)法理解。確實(shí)，一個(gè)不與期望相反的孤立事實(shí)，則根本無(wú)須解釋。其次，為了保證設(shè)證推理的結(jié)論的可靠性，推論人必須盡可能將待解釋現(xiàn)象的理論上的所有可能的原因?qū)ふ页鰜?lái)。最后，推論人必須盡可能地使推論結(jié)論與待解釋現(xiàn)象之間的關(guān)系是一種單一的因果關(guān)系。
設(shè)證推論是一種效力很弱的推論，但是它在法律適用的過(guò)程中是不可放棄的。原因很簡(jiǎn)單，任何法律人在聽(tīng)到或看到一個(gè)案件事實(shí)后，馬上就會(huì)憑自己的“法感”或“法的前理解”假設(shè)一個(gè)對(duì)該案件的處理結(jié)果，然后根據(jù)這個(gè)假設(shè)尋找法律，最后確定一個(gè)合理的、有效的法律決定。這就是說(shuō)法律人在其工作過(guò)程中必然會(huì)運(yùn)用到設(shè)證推理。相反，如果沒(méi)有這種假設(shè)，法律人就只可能漫無(wú)計(jì)劃、漫無(wú)目的地查找法律，看能否找到一個(gè)適當(dāng)?shù)囊?guī)定。
設(shè)證推理是法律人在其工作中必然運(yùn)用到的一種方法，但是它的推論結(jié)論是不確定的。這是因?yàn)榉扇嗽谧黾僭O(shè)時(shí)，法律人的前理解發(fā)揮著作用，而前理解既可對(duì)也可錯(cuò)。這就意味著法律人在運(yùn)用設(shè)證推理時(shí)必須清醒認(rèn)識(shí)到假設(shè)是開(kāi)放的、可修正的，必須盡可能地尋找法律上和法學(xué)上所允許的所有可能的解決方案，然后在這所有可能的解決方案中確定一個(gè)法律上和法學(xué)上所認(rèn)可的最佳方案。這樣，設(shè)證推理與歸納推理、類(lèi)比推理一樣，要求法律人必須具有開(kāi)明的思想、全心全意的精神和負(fù)責(zé)任的態(tài)度。
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