相信考生們2016年司考法理學(xué)都復(fù)習(xí)得差不多了吧，快來查漏補缺吧，詳情請看本文“2016年司法考試《法理學(xué)》講義:法與道德”由出國留學(xué)網(wǎng)司法考試網(wǎng)整理而出，祝您順利通過司法考試！
一、法與道德的聯(lián)系
1.在二者高度分化后，法與道德依然在如下方面表現(xiàn)出共同性：
（1） 在發(fā)生學(xué)上，都由原始習(xí)慣脫胎而來，且在發(fā)生發(fā)展中有相互轉(zhuǎn)化。
（2） 在形式歸屬上，都屬社會規(guī)范，具有社會規(guī)范應(yīng)有的規(guī)范性、概括性、連續(xù)性、穩(wěn)定性、效率性等屬性（程度上存在差別）。
（3） 在內(nèi)容上，都蘊含和體現(xiàn)一定的社會價值，總體精神和內(nèi)容相互重迭滲透。
（4） 在功能上，都是社會調(diào)控手段，以維護和實現(xiàn)一定社會秩序和正義為使命。
（5） 雜發(fā)展水平上，都是社會文明進步的標尺，且在發(fā)展水平上互為標志和說明。
2.關(guān)于法與道德的聯(lián)系，法律思想史上存在三個理論爭點，即法與道德在本質(zhì)、內(nèi)容和功能上的聯(lián)系問題：
（1） 關(guān)于法與道德雜本質(zhì)上的聯(lián)系。西方法學(xué)界存在兩種觀點： A. 一是肯定說，以自然法學(xué)派為代表，肯定法與道德存在本質(zhì)上的必然聯(lián)系，認為法在本質(zhì)上是內(nèi)含一定道德因素的概念。即“惡法非法”。 B.一是否定說，以分析實證主義法學(xué)派為代表，否定法與道德存在本質(zhì)上的必然聯(lián)系。
（2） 法與道德在內(nèi)容上的聯(lián)系。近現(xiàn)代法在確認和體現(xiàn)道德時大多主義二者重合的限度，傾向于只將最低限度的道德要求轉(zhuǎn)化為法律義務(wù)，注意明確與道德的調(diào)整界線。
（3） 關(guān)于法與道德在功能上的聯(lián)系。一般說，古代法學(xué)家更多強調(diào)道德在社會調(diào)控中德首要或主要地位，對法的強調(diào)也更多在其懲治功能上。近現(xiàn)代后，法學(xué)家們一般都傾向于強調(diào)法律調(diào)整的突出作用，法治國成為普遍的政治主張。因為：
A.分工和交換的普遍、常態(tài)化使得人們總要和抽象的他人交往，交易信用不再建立在熟悉基礎(chǔ)上，而是建立在契約基礎(chǔ)上。
B.與市場經(jīng)濟相伴的士利益分化的加劇和價值沖突的普遍化、常態(tài)化，利益表達和價值衡平與選擇是缺乏程序機制的道德難以勝任的。
C.作為現(xiàn)代生活理念和目標的民主政治是多數(shù)人同意的政治，亦即程序性政治。具有高度規(guī)范化、制度化和程序化特征的法不得不居于優(yōu)越地位。
二、法與道德的區(qū)別
1.生成方式上的建構(gòu)性與非建構(gòu)性。
法在生成上往往與有組織的國家活動相關(guān)，由權(quán)威主體經(jīng)程序主動制定認可，具有形式上的建構(gòu)性。道德在社會生產(chǎn)生活中自然演進生成，不是自覺制定和程序選擇的產(chǎn)物，自發(fā)而非建構(gòu)是其本質(zhì)屬性。
2.行為標準上的確定性與模糊性。法有特定的表現(xiàn)形式或淵源，有肯定明確的行為模式和法律后果，因而具體確切，可操作性強；同時，其被任意解釋和濫用的余地小，易排斥恣意擅斷。道德無特定、具體的表現(xiàn)形式，往往體現(xiàn)在一定的學(xué)說、輿論、傳統(tǒng)和典型行為及后果中，其對行為的要求籠統(tǒng)、原則、標準模糊，只具一般傾向性，理解和評價易生歧義。
3.存在形態(tài)上的一元性與多元性。法在特定國家的體系結(jié)構(gòu)基本是一元的，法律上的決策一致是其本性和要求，而這種決策上的一致是通過程序上的正統(tǒng)性達致的。由於信念和良心是道德的存在方式，因而道德在本質(zhì)上是自由、多元、多層次的。與此相關(guān)的士法律評價的共通性與道德評價的個體化。
4.調(diào)整方式上的外在側(cè)重與內(nèi)在關(guān)注。法一般只規(guī)范和關(guān)注外在行為，一般不離開行為過問動機，其所有縝密的設(shè)置都主要針對外在行為。道德首先和主要關(guān)注內(nèi)在動機，不僅側(cè)重通過內(nèi)在信念影響外在行為，且評價和譴責(zé)主要針對動機。
5.運作機制上的程序性與非程序性。法式程序性的，程序是法的核心。道德的重心在於義務(wù)或責(zé)任。
6.強制方式上的外在強制與內(nèi)在約束。法與有組織的國家強制相關(guān)，通過程序進行針對外在行為，表現(xiàn)為一定的物質(zhì)結(jié)果。道德在本質(zhì)上是良心和信念的自由，因而強制是內(nèi)在的，主要憑借內(nèi)在良知認同或責(zé)難。
7.解決方式上的可訴性與不可訴性?？稍V性是法區(qū)別于一切行為規(guī)則的顯著特征。此外，法的可訴性還意味著爭端和糾紛解決的終局性和最高權(quán)威性。道德不具有可訴性，主要表現(xiàn)為無形的輿論壓力和良心譴責(zé)，且輿論的評價或譴責(zé)往往是多元的。
司法考試網(wǎng)
為您精心推薦：
2016年司法考試備考技巧
2016年司法考試命題規(guī)律
2016司法考試改革亮點解讀
2016國家司法考試報名條件
2016司法考試論述題萬能模板
2016年司法考試學(xué)科的分值分布