報考了2016司法考試的朋友們,還有哪些法理學考點沒有全掌握呢?詳情查看本文“2016年司法考試法理學重點:法的現(xiàn)代化”由出國留學網(wǎng)司法考試網(wǎng)整理而出,祝您順利通過司法考試! 一、法的現(xiàn)代化的含義
1.法的現(xiàn)代化是指與現(xiàn)代化的需要相適應的、法的現(xiàn)代性因素不斷增加的過程。需要強調說明的是,法的現(xiàn)代化,并不完全是為了滿足 的要求才成為一種迫切需要,更重要的原因在于:它本身就是現(xiàn)代社會中人的一種生存方式和價值標準。
2.根據(jù)法的現(xiàn)代化的動力來源,法的現(xiàn)代化過程大體上可以分為內發(fā)型法的現(xiàn)代化和外源型法的現(xiàn)代化。
(1)內發(fā)型法的現(xiàn)代化是指由特定社會自身力量產(chǎn)生的法的內部創(chuàng)新。這種現(xiàn)代化是一個自發(fā)的、自下而上的、緩慢的漸進變革的過程;
(2)外源型法的現(xiàn)代化是指在外部環(huán)境影響下,社會受外力沖擊,引起思想、政治、經(jīng)濟領域的變革,最終導致法律文化領域的革新。這種類型法的現(xiàn)代化的重要特點,不僅表現(xiàn)為正式法律制度的內部矛盾,而且反映在正式法律制度與傳統(tǒng)習慣、風俗、禮儀的激烈斗爭中。
3.內發(fā)型法的現(xiàn)代化是西方文明的特定社會歷史背景中孕育、發(fā)展起來的。 來源:www.chinalawedu.com
4.外源型法的現(xiàn)代化一般是外部環(huán)境的強有力的作用下,在迫切需要社會政治、經(jīng)濟變革的背景中展開的。其特點在于:
(1)具有被動性。
(2)具有依附性。
(3)具有反復性。
5.外源型法的現(xiàn)代化雖然發(fā)生時比較迅速、突然,但要真正與本土法文化融合,難度很大,要經(jīng)歷一個相當漫長的歷史時期。這一現(xiàn)象產(chǎn)生的原因在于,外源型法的現(xiàn)代化是以政治、經(jīng)濟為中心的,是自上而下的,而不是生長于該社會的文化土壤,因此,一旦它所依托的社會背景發(fā)生變化,就會激起廣泛的民族主義情緒,打斷這一進程。所以,對外源型法的現(xiàn)代化國家來說,外來法律資源與本土法律傳統(tǒng)文化的關系始終是法的現(xiàn)代化能否成功的一個關鍵。
二、當代中國法治現(xiàn)代化的歷史進程與特點
1.清政府下詔,派沈家本、伍廷芳主持修律。以收回領事裁判權為契機,中國法的現(xiàn)代化在制度層面上正式啟動。
2.在這一背景下,從起因看,中國法的現(xiàn)代化明顯屬于外源型法的現(xiàn)代化,西方法律資源也就必然成為中國法的現(xiàn)代化的主要參照。中國近百年法的現(xiàn)代化的歷史,既與所有外源型法的現(xiàn)代化有共同之處,又有自己的獨特之處:
(1)由被動接受到主動選擇。
(2)由模仿民法法系到建立有中國特色的社會主義法律制度。
(3)法的現(xiàn)代化的啟動形式是立法主導型。
(4)法律制度變革在前,法律掛念更新在后,思想領域斗爭激烈。
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