出國留學網(wǎng)司法考試網(wǎng)為您整理提供了2016年司法考試綜合案例分析：探望權(quán)，離婚之于現(xiàn)代社會已經(jīng)較為普通了，離婚后孩子的撫養(yǎng)權(quán)也可以通過法律的途徑得以解決。對于探望被拒的現(xiàn)象也時有發(fā)生。案例分析題最難的地方不是分析案發(fā)經(jīng)過而是要知道案件觸發(fā)了哪些法律條文，如關(guān)于探望權(quán)的法律條文。而需要將探望權(quán)相關(guān)的法律的條文柔和在一起，希望廣大考生結(jié)合實際，考出好成績！
案情張某與李某原系一對夫妻，經(jīng)法院主持調(diào)解離婚，婚生兒子張某某(8周歲)由父親張某獨立撫養(yǎng)至成年，對李某行使探望權(quán)的次數(shù)、方式作出如下約定：如張某某在當?shù)刈x書、生活，李某每年可以探望3次，如在外地，則不予探望。不久，張某到外地務工并將張某某一起帶往該地，在該地就讀、生活。后李某思子心切，希望探望兒子，張某以兒子在外地為由拒絕李某探望，因此李某至法院申請強制執(zhí)行，要求探望其兒子。
分歧
對該案能否立案執(zhí)行主要存在四種不同觀點：
第一種觀點認為應當立案執(zhí)行。因為探望權(quán)是國家司法考試賦予父母對自己子女享有的法定權(quán)利，屬于身份權(quán)的范疇，任何人都不能剝奪，也不能因為雙方約定而剝奪父母的探望權(quán)，所以李某要求行使探望權(quán)符合國家司法考試規(guī)定，法院應當立案執(zhí)行。
第二種觀點認為不應立案執(zhí)行，應將該案重審。探望權(quán)是法定權(quán)利，任何人不能剝奪，而法院的生效國家司法考試文書卻確定李某僅當兒子在當?shù)貢r才享有探望權(quán)，這也是對李某探望權(quán)的剝奪。所以該案調(diào)解屬于違反相關(guān)國家司法考試情形，應當重新審理。
第三種觀點認為不應立案執(zhí)行，應就探望權(quán)問題單獨重新起訴。根據(jù)相關(guān)國家司法考試，在離婚時雙方當事人對子女探望權(quán)沒有在判決或調(diào)解中確定時，當事人可以就該項事由單獨提起訴訟，該案屬于當事人對探望權(quán)約定不明的情形，應由其單獨重新提起訴訟。
第四種觀點認為不應立案執(zhí)行，直接裁定不予受理，也不必重審或重新起訴。
評析
筆者同意第四種觀點。
探望權(quán)是一項法定權(quán)利，探望權(quán)不是產(chǎn)生于離異父母之間的協(xié)議，也不需要法院判決確認，只要直接撫養(yǎng)權(quán)一確定，非直接撫養(yǎng)一方的探望權(quán)也同時成立?！痘橐龇ā返谌藯l規(guī)定：離婚后，不直接撫養(yǎng)子女的父或母，有探望子女的權(quán)利，另一方有協(xié)助的義務。行使探權(quán)利的方式、時間由當事人協(xié)議，協(xié)議不成時，由人民法院判決。第48條規(guī)定：“對拒不執(zhí)行有關(guān)扶養(yǎng)費、撫養(yǎng)費、贍養(yǎng)費、財產(chǎn)分割、遺產(chǎn)繼承、探望子女等判決或裁定的，人民法院得依法強制執(zhí)行，有關(guān)個人和單位應負協(xié)助執(zhí)行的責任?！?BR> 國家司法考試上明確行使探望權(quán)的方式、時間先應由父母協(xié)商確定，協(xié)商不成再由法官自由裁量。父母應該本著有利于子女身心健康成長的原則，在不影響子女正常生活、學習的前提下，確定具體的探望時間和地點。同時，探望權(quán)是婚姻法賦予不直接撫養(yǎng)子女的父或母的一項法定權(quán)利，而并未將其設定為當事人的法定義務，所以當事人是否行使探望權(quán)完全取決于自己的意愿，即便當事人之間約定了探望的方式、時間，或人民法院對探望的方式、時間作出了判定，也不能強行要求探望權(quán)人行使探望權(quán)，探望權(quán)人既有行使探望權(quán)的權(quán)利，也有放棄行使探望權(quán)的權(quán)利，任何人都無權(quán)進行干涉或限制。
在本案中，法院的調(diào)解是在遵循雙方當事人意愿的情況下作出的，而且僅就探望的方式、地點、次數(shù)等作出了確定，并未剝奪李某對其兒子探望權(quán)，沒有違法相關(guān)國家司法考試。同時調(diào)解確定李某的探望方式、地點、次數(shù)都是具體明確的，也無需單獨再提起訴訟。而李某因為對思子心切，違背調(diào)解協(xié)議，申請法院強制執(zhí)行要求到外地看望兒子，違反了生效國家司法考試文書確定的權(quán)利、義務，故法院應裁定不予受理該案。
司法考試頻道為你推薦：
司法考試動態(tài)
司法考試卷四案例分析：合伙案例
2016司法考試法律文書寫作技巧
2016年司法考試卷四備考輔導：論述題的6大禁忌?
| 司法考試題庫 | 司法考試輔導 | 司考一卷資料 | 司考二卷資料 | 司考三卷資料 | 司考四卷資料 |