出國留學(xué)網(wǎng)司法考試頻道為您整理提供“2016年司法考試卷三試題及答案”。大家都知道司法考試卷三的考題全部都是選擇題，多項選擇題對于某些考生來說較為復(fù)雜，但想要又好又快地解答便不是一件容易的事情。在復(fù)習(xí)的過程中最好的方法是一邊復(fù)習(xí)，一邊做習(xí)題消化。
多項選擇題
51 畫家宋某是《長城雪景》的作者，該畫曾被作為大型詩歌朗誦會《北國風(fēng)光》的演出背景，江南電影制片廠將《長城雪景》用于其拍攝的電影《長城魂》的宣傳海報。畫家宋某認(rèn)為江南電影制片廠的行為侵犯了其著作權(quán)。依據(jù)《著作權(quán)法》及其相關(guān)規(guī)定，下列說法確的有：
A. 著作權(quán)法保護(hù)的是作品，而不是作品載體
B. 無論源于作品原件還是作品復(fù)制件，再現(xiàn)作品都屬于復(fù)制
C. 被告未經(jīng)許可使用原告的作品侵犯了著作權(quán)
D. 被告的使用屬于法定許可，只要向原告給付報酬即可
參考答案:A,B,C
參考解析:《著作權(quán)法實施條例》第2條規(guī)定，著作權(quán)法所稱作品，是指文學(xué)、藝術(shù)和科學(xué)領(lǐng)域內(nèi)具有獨創(chuàng)性并能以某種有形形式復(fù)制的智力成果。著作權(quán)法保護(hù)的是作品，而不是作品載體，A項表述正確，應(yīng)選。根據(jù)《著作權(quán)法》第10條的規(guī)定，著作權(quán)包括下列人身權(quán)和財產(chǎn)權(quán)：……(5)復(fù)制權(quán)，即以印刷、復(fù)印、拓印、錄音、錄像、翻錄、翻拍等方式將作品制作一份或者多份的權(quán)利……無論是源于作品原件還是作品復(fù)制件，再現(xiàn)作品都屬于復(fù)制。故B項正確?！吨鳈?quán)法》第24條第l項規(guī)定，使用他人作品應(yīng)當(dāng)同著作權(quán)人訂立許可使用合同，本法規(guī)定可以不經(jīng)許可的除外。本題所述情形不屬于著作權(quán)法規(guī)定可以不經(jīng)許可的情形，故江南電影制片廠應(yīng)與宋某訂立許可使用合同。根據(jù)《著作權(quán)法》第47條的規(guī)定，本題中被告未經(jīng)許可使用了原告的作品，侵犯了原告的著作權(quán)，故C項表述正確，應(yīng)選。法定許可不同于合理使用，是指在法律明文規(guī)定的范圍內(nèi)可以不經(jīng)過著作權(quán)人許可而使用其作品，但應(yīng)當(dāng)向著作權(quán)人支付報酬的制度。本題中所述情形不屬于法定許可使用的情形。故D項表述錯誤，不選。
52 甲、乙二人為夫妻，甲赴外地打工5年來歸。甲之合伙人丙與乙協(xié)商由乙請求法院宣告甲死亡，甲被宣佶死亡后，乙依繼承法取得甲的遺產(chǎn)，包括房屋一棟，存款十萬元及在合伙企業(yè)中的股份若干，后甲返回，則甲有權(quán)：
A. 要求乙返還樓房
B. 要求乙返還存款及利息，股份及股息
C. 要求乙賠償因此造成的損失
D. 單方解除與乙之婚姻關(guān)系
參考答案:A,B
參考解析:《民通意見》第40條規(guī)定：“被撤銷死亡宣告的人請求返還財產(chǎn)，其原物已被第三人合法取得的，第三人可不予返還。但依繼承法取得原物的公民或者組織，應(yīng)當(dāng)返還原物或者給予適當(dāng)補(bǔ)償?！惫蔄、B項正確。法律規(guī)定，甲可以要求乙對其的損失進(jìn)行適當(dāng)補(bǔ)償，故C選項錯誤?！痘橐龇ā返趌31條規(guī)定，男女雙方自愿離婚的，準(zhǔn)予離婚。雙方必須到婚姻登記機(jī)關(guān)申請離婚?；橐龅怯洐C(jī)關(guān)查明雙方確實是自愿并對子女和財產(chǎn)問題已有適當(dāng)處理時，發(fā)給離婚證。我國婚姻法規(guī)定的解除婚姻關(guān)系的方式有兩種，即協(xié)議離婚和訴訟離婚。甲無權(quán)單方解除與乙的婚姻關(guān)系，故D項錯誤。
53 2012年1月3日。甲公司和乙公司簽訂電腦買賣合同，約定由甲公司以每臺l萬元的價格向乙公司購買100臺電腦。2012年1月5日。甲公司將電腦送到乙公司處，并要求乙公司支付貨款。乙公司經(jīng)檢查發(fā)現(xiàn)所交付的電腦中有10臺不符合約定的要求，其配置遠(yuǎn)遠(yuǎn)低于合同約定的配置。關(guān)于本案，下列說法正確的有：
A. 乙公司有權(quán)解除電腦買賣合同
B. 乙公司有權(quán)拒絕支付全部價款
C. 乙公司有權(quán)要求更換該10臺電腦
D. 乙公司有權(quán)要求減少10臺不符合約定配置的電腦的價款
參考答案:C,D
參考解析:CD。本題考查合同解除、違約責(zé)任及同時履行抗辯權(quán)。《合同法》第94條規(guī)定：“有下列情形之一的，當(dāng)事人可以解除合同：(一)因不可抗力致使不能實現(xiàn)合同目的;(二)在履行期限屆滿之前，當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務(wù);(三)當(dāng)事人一方遲延履行主要債務(wù)，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行;(四)當(dāng)事人一方遲延履行債務(wù)或者有其他違約行為致使不能實現(xiàn)合同目的;(五)法律規(guī)定的其他情形?！北景钢校挥?0臺電腦配置不符合約定，不構(gòu)成根本違約，故乙公司沒有解除合同的權(quán)利，A項錯誤?！逗贤ā返?6條規(guī)定：“駕事人互負(fù)債務(wù)。沒有先后履行順序的，應(yīng)當(dāng)同時履行。一方在對方履行之前有權(quán)拒絕其履行要求。一方在對方履行債務(wù)不符合約定時，有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行要求。”本案中，甲公司的交付的電腦有10臺不符合約定，而且雙方并未約定履行的先后順序，故乙公司享有同時履行抗辯權(quán)，故可以拒絕支付有問題的10臺電腦的價款，但無權(quán)拒絕支付全部價款?！逗贤ā返趌ll條規(guī)定：“質(zhì)量不符合約定的，應(yīng)當(dāng)按照當(dāng)事人的約定承擔(dān)違約責(zé)任。對違約責(zé)任沒有約定或者約定不明確，依照本法第六十一條的規(guī)定仍不能確定的，受損害方根據(jù)標(biāo)的的性質(zhì)以及損失的大小，可以合理選擇要求對方承擔(dān)修理、更換、重作、退貨、減少價款或者報酬等違約責(zé)任?！惫室夜究梢砸蟾鼡Q有問題的電腦，或者減少其價款，CD項正確。
54 汪某與李某擬設(shè)立一注冊資本為50萬元的有限責(zé)任公司，其中汪某出資60%，李某出資40%。在他們擬訂的公司章程中，下列哪些條款是合法的?
A. 公司不設(shè)董事會，公司的法人代表由公司經(jīng)理擔(dān)任
B. 公司不設(shè)監(jiān)事會，公司的執(zhí)行監(jiān)事由股東汪某擔(dān)任
C. 公司利潤在彌補(bǔ)上一年度虧損并提取公積金后，由股東平均分配
D. 公司經(jīng)營期限屆滿前，股東不得要求解散公司
參考答案:A,B,C
參考解析:ABC?！豆痉ā返?1條第1款規(guī)定：股東人數(shù)較少或者規(guī)模較小的有限責(zé)任公司，可以設(shè)1名執(zhí)行董事，不設(shè)董事會。執(zhí)行董事可以兼任公司經(jīng)理。該法第l3條規(guī)定：公司法定代表人依照公司章程的規(guī)定，由董事長、執(zhí)行董事或者經(jīng)理擔(dān)任，并依法登記。公司法定代表人變更，應(yīng)當(dāng)辦理變更登記。因此，A選項正確。《公司法》第52條第l款規(guī)定：有限責(zé)任公司設(shè)立監(jiān)事會，其成員不得少于3人。股東人數(shù)較少或者規(guī)模較小的有限責(zé)任公司，可以設(shè)l至2名監(jiān)事，不設(shè)立監(jiān)事會。因此，B選項正確?！豆痉ā返趌67條第2款規(guī)定：公司的法定公 積金不足以彌補(bǔ)以前年度虧損的，在依照前款規(guī)定提取法定公積金之前，應(yīng)當(dāng)先用當(dāng)年利潤彌補(bǔ)虧損。該條第4款規(guī)定，公司彌補(bǔ)虧損和提取公積金后所 余稅后利潤，有限責(zé)任公司依照本法第35條的規(guī)定分配，即股東按照實繳的出資比例分取紅利;股份有 限公司按照股東持有的股份比例分配，但股份有限公司章程規(guī)定不按持股比例分配的除外。因此，C選項說法正確。 《公司法》第l83條規(guī)定：公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴(yán)重困難，繼續(xù)存續(xù)會使股東利益受到重大損失，通過其他途徑不能解決的，持有公司全部股東表決權(quán) 10%以上的股東，可以請求人民法院解散公司。D選項認(rèn)為股東不得解散公司的說法不正確。
55 某中外合作經(jīng)營的合作雙方草簽了合作合同。合同中約定的下列事項中，哪些是我國法律所允許的?
A. 合作企業(yè)注冊資本用美元表示
B. 合作企業(yè)頭5年的利潤由中外雙方平均分配
C. 雙方通過協(xié)議約定在合作過程中發(fā)生爭議時，通過仲裁方式解決，并約定提交中國仲裁機(jī)構(gòu)裁決
D. 該合作企業(yè)的合并分立等重大事項需要經(jīng)過董事會一致同意
參考答案:A,B,C,D
參考解析:中外合作經(jīng)營企業(yè)的注冊資本可以人民幣表示，也可以用合作各方約定的一種可自由兌換的外幣表示。故A項正確。《中外合作經(jīng)營企業(yè)法》第2條規(guī)定：“中外合作者舉辦合作企業(yè)，應(yīng)當(dāng)依照本法的規(guī)定，在合作企業(yè)合同中約定投資或者合作條件、收益或者產(chǎn)品的分配、風(fēng)險和虧損的分擔(dān)、經(jīng)營管理的方式和合作企業(yè)終止時財產(chǎn)的歸屬等事項。合作企業(yè)符合中國法律關(guān)于法人條件的規(guī)定的，依法取得中國法人資格?！惫蔅 項正確。該法第12條規(guī)定：“合作企業(yè)應(yīng)當(dāng)設(shè)立董事會或者聯(lián)合管理機(jī)構(gòu)，依照合作企業(yè)合同或者章程的規(guī)定，決定合作企業(yè)的重大問題……”故D項正確。該法第25條規(guī)定：“中外合作者履行合作企業(yè)合同、章程發(fā)生爭議時，應(yīng)當(dāng)通過協(xié)商或者調(diào)解解決。中外合作者不愿通過協(xié)商、調(diào)解解決的，或者協(xié)商、調(diào)解不成的，可以依照合作企業(yè)合同中的仲裁條款或者事后達(dá)成的書面仲裁協(xié)議，提交中國仲裁機(jī)構(gòu)或者其他仲裁機(jī)構(gòu)仲裁。中外合作者沒有在合作企業(yè)合同中訂立仲裁條款，事后又沒有達(dá)成書面仲裁協(xié)議的，可以向中國法院起訴?！备鶕?jù)本條可知C項正確。
56 甲有房屋一套，租給乙居住，乙在居住期間違反租賃合同的紳定，將房屋用來經(jīng)營小賣部，給房屋造成了重大損害。甲起訴乙，要求解除租賃合同。法院一審判決解除租賃合同，乙不服，提起上訴。在二審中，甲提出要求乙賠償損失的請求。二審法院的哪些處理是不正確的?
A. 發(fā)回重審
B. 告知甲另行起誹
C. 予以調(diào)解，調(diào)解不成，發(fā)回重審
D. 予以調(diào)解，調(diào)解不成，告知甲另行起訴
參考答案:A,B,C
參考解析:根據(jù)《民事訴訟法意見》第l84條的規(guī)定，在第二審程序中，原審原告增加獨立的訴訟請求或原審被告提出反訴的，第二審人民法院可以根據(jù)當(dāng)事人自愿的原則就新增加的訴訟請求或反訴進(jìn)行調(diào)解，調(diào)解不成的，告知當(dāng)事人另行起訴。ABC項處理不正確，當(dāng)選。
57 下列行為違反《公司法》關(guān)于股份有限公司規(guī)定的有：
A. 無記名股票持有人出席股東大會時，將其股票于出席當(dāng)天交存于公司
B. 為解決增資問題而召開臨時股東大會會議時，會議決定更換一名不合格的董事
C. 公司創(chuàng)立大會召開之日，公司向股東交付了股票 .
D. 某公司為提升自己股票的市場價格，經(jīng)全體股東大會作出決議，收購本公司的股票
參考答案:A,B,C,D
參考解析:A、B項錯誤，依《公司法》第l03條第3款、第4款規(guī)定：“股東大會不得對前兩款通知中未列明的事項作出決議。無記名股票持有人出席股東大會會議的，應(yīng)當(dāng)于會議召開五日前至股東大會閉會時將股票交存于公司?！盋項錯誤，《公司法》第133條規(guī)定：“股份有限公司成立后，即向股東正式交付股票。公司成立前不得向股東交付股票。”D項錯誤，《公司法》第l43條第l款規(guī)定：“公司不得收購本公司股份。但是，有下列情形之一的除外：(一)減少公司注冊，資本;(二)與持有本公司股份的其他公司合并;(三)將股份獎勵給本公司職工：(四)股東因?qū)蓶|大會作出的公司合并、分立決議持異議，要求公司收購其股份的?！?BR> 58 下列哪些出租行為構(gòu)成對知識產(chǎn)權(quán)的侵犯?
A. 甲購買正版暢銷圖書用于出租
B. 乙購買正版殺毒軟件用于出租
C. 丙購買正版唱片用于出租
D. 丁購買正宗專利產(chǎn)品用于出租
參考答案:B,C
參考解析:BC。《著作權(quán)法》第l0條規(guī)定：……(7)出租權(quán)，即有償許可他人臨時使用電影作品和以類似攝制電影的方法創(chuàng)作的作品、計算機(jī)軟件的權(quán)利，計算機(jī)軟件不是出租的主要標(biāo)的的除外……第41條規(guī)定：錄音錄像制作者對其制作的錄音錄像制品，享有許可他人復(fù)制、發(fā)行、出租、通過信息網(wǎng)絡(luò)向公眾傳播并獲得報酬的權(quán)利;權(quán)利的保護(hù)期為50年，截止于該制品首次制作完成后第50年的l2月31日。被許可人復(fù)制、發(fā)行、通過信息網(wǎng)絡(luò)向公眾傳播錄音錄像制品，還應(yīng)當(dāng)取得著作權(quán)人、表演者許可，并支付報酬。由此可知，享有出租權(quán)的主體是電影作品和以類似攝制電影的方法創(chuàng)作的作品、計算機(jī)軟件的權(quán)利人、錄音錄像制作者，圖書并不存在著作權(quán)意義上的出租權(quán)侵權(quán)，在著作權(quán)意義上只有影視作品及計算機(jī)軟件、錄音錄像制品存在出租權(quán)侵權(quán)。故A項錯誤，BC項符合條件正確?！秾＠ā返?9條規(guī)定：有下列情形之一的，不視為侵犯專利權(quán)：(1)專利產(chǎn)品或者依照專利方法直接獲得的產(chǎn)品，由專利權(quán)人或者經(jīng)其許可的單位、個人售出后，使用、許諾銷售、銷售、進(jìn)口該產(chǎn)品的……D項屬于上述規(guī)定中的專利權(quán)用盡，消費者在購買了專利產(chǎn)品之后，可以自由的使用和處置而不構(gòu)成侵權(quán)，因此D項不選。故本題答案為BC項。
59 依據(jù)《合同法》的相關(guān)規(guī)定，下列關(guān)于合同履行的說法中正確的有：
A. 甲和乙簽訂水果買賣合同，雙方約定在每天早上8點由丙向乙交付水果，同時由乙向丙給付價款。某日，丙由于有急事，沒有向乙交付水果，丙應(yīng)當(dāng)向乙承擔(dān)違約責(zé)任
B. 甲和乙簽訂水果買賣合同，雙方約定在每天早上8點由丙向乙交付水果，同時由乙向丙給付價款。某日，丙由于有急事，沒有向乙交付水果，丙無須向乙承擔(dān)違約責(zé)任，而應(yīng)當(dāng)由甲承擔(dān)違約責(zé)任
C. 甲和乙簽訂水果買賣合同，雙方約定在每天早上8點由甲向丙交付水果，同時由丙向甲給付價款，某日，甲由于有急事，沒有向丙交付水果，丙有權(quán)要求甲承擔(dān)違約責(zé)任
D. 甲和乙簽訂水果買賣合同，雙方約定在每天早上8點由甲向丙交付水果，同時由丙向甲給付價款，某日，甲由于有急事，沒有向丙交付水果，丙無權(quán)要求甲承擔(dān)違約責(zé)任，只有乙有權(quán)要求EFL承擔(dān)違約責(zé)任
參考答案:B,D
參考解析:BD。本題考查第三人履行和向第三人履行的問題?！逗贤ā返?5條規(guī)定：“當(dāng)事人約定由第三人向債權(quán)人履行債務(wù)，第三人不履行債務(wù)或者履行債務(wù)不符合約定，債務(wù)人應(yīng)當(dāng)向債權(quán)人承擔(dān)違約責(zé)任?！彼栽贏B選項中，甲應(yīng)當(dāng)向乙承擔(dān)違約責(zé)任。由于丙和乙之間并無合同關(guān)系，故丙無須向乙承擔(dān)違約責(zé)任，所以A項錯誤，B項正確?！逗贤ā返?4條規(guī)定：“當(dāng)事人約定由債務(wù)人向第三人履行債務(wù)的，債務(wù)人未向第三人履行債務(wù)或者履行債務(wù)不符合約定，應(yīng)當(dāng)向債權(quán)人承擔(dān)違約責(zé)任?！彼栽贑D選項中，甲只需向債權(quán)人乙承擔(dān)違約責(zé)任，而丙和甲之間不存在合同關(guān)系，故甲無須向丙承擔(dān)違約責(zé)任，故C項錯誤，D項正確。
60 甲某訴至法院要求乙某支付所拖欠的貨款10萬元。乙某則提出自己已支付其中的5萬元，原告甲某否認(rèn)乙某已支付5萬元的事實。下列關(guān)于舉證責(zé)任分配的說法哪些是正確的?
A. 原告甲某應(yīng)承擔(dān)乙某拖欠貨款10萬元事實的舉證責(zé)任
B. 被告乙某應(yīng)承擔(dān)自己已支付貨款5萬元事實的舉證責(zé)任
C. 原告甲某應(yīng)承擔(dān)被告乙某未支付貨款5萬元事實的舉證責(zé)任
D. 被告乙某應(yīng)承擔(dān)自己未拖欠貨款10萬元事實的舉證責(zé)任
參考答案:A,B
參考解析:我國分配證明責(zé)任的一般原則是法律要件分類說，即首先將民事實體規(guī)范分為：權(quán)力發(fā)生規(guī)范、權(quán)力妨礙規(guī)范、權(quán)利消滅規(guī)范、權(quán)利受制規(guī)范;其次，由原告就權(quán)利發(fā)生規(guī)范要件事實舉證;被告就權(quán)利妨礙、權(quán)利消滅、權(quán)利受制規(guī)范要件事實舉證。
在本題中，由于原告甲某主張被告乙某拖欠其貨款10萬元，該主張屬于原告所享有的實體權(quán)利，故其應(yīng)對該權(quán)利主張產(chǎn)生所依據(jù)的事實承擔(dān)舉證責(zé)任，因此，選項A是正確的。而選項D相對于選項A，屬于被告乙提出的否定主張，實際上屬于選項A所涉及事實的否定性事實，在本案中，該否定性事實無須作為證明對象，因此，被告乙對這一事實不承擔(dān)舉證責(zé)任，故選項D是錯誤的。此外，在本案訴訟中，被告乙提出自己已支付貨款5萬元的主張，也就是說，被告乙已履行了支付其中5萬元貨款的義務(wù)，該主張實際上屬于被告所提出的消滅原告部分權(quán)利的主張，即被告的抗辯主張，因此，對這一主張所依據(jù)的事實應(yīng)當(dāng)由被告乙承擔(dān)舉證責(zé)任。故選項B正確，而選項C是錯誤的。
61 某公司注冊資本為500萬元，該公司年終召開董事會研究公司財務(wù)問題。在該董事會的決議內(nèi)容中，依據(jù)《公司法》的規(guī)定，下列哪些是合法的?
A. 鑒于公司歷年的法定公積金已達(dá)300萬元，決定本年度不再提取法定公積金
B. 鑒于公司連年贏利，決定本年度稅后利潤依公司章程全部由股東按持股比例分配
C. 為擴(kuò)大生產(chǎn)，將該公司歷年的法定公積金全部用于轉(zhuǎn)增股本
D. 公司合法轉(zhuǎn)增部分的股本由各股東按原持股比例無償取得
參考答案:A,B,D
參考解析:ABD?！豆痉ā返?67條 第1款規(guī)定，公司分配當(dāng)年稅后利潤時，應(yīng)當(dāng)提取利潤的l0%列入公司法定公積金。公司法定公積金累 計額為公司注冊資本的50%以上的，可以不再提取。故A項說法正確。 《公司法》第l67條第4款規(guī)定，公司彌補(bǔ)虧損和提取公積金后所余稅后利潤，有限責(zé)任公司依照本法第35條的規(guī)定分配;股份有限公司按照股東持有的股份比例分配，但股份有限公司章程規(guī)定不按持股比例分配的除外。由此，B項說法正確。 《公司法》第l69條第2款規(guī)定，法定公積金轉(zhuǎn)為資本時，所留存的該項公積金不得少于轉(zhuǎn)增前公司注冊資本的25%。故C項說法錯誤。 D項不是法律禁止的，因此根據(jù)民法意思自治的原則，該項決議是可以的。
62 明天股份有限公司董事會共有董事9 名，2007年公司召開董事會臨時會議，董事長甲及乙、丙、丁等共四位董事出席，董事戊由于身體不適書面委托丁代為出席。董事會中其余4名成員未出席。董事會表決之前，丁因意見與眾人不合，中途退席，但董事會經(jīng)與會董事一致通過，最后仍作出決議。下列哪些選項是錯誤的?
A. 該決議有效，因其已由出席會議董事的過半數(shù)通過
B. 該決議無效，因丁退席使董事的同意票不足全體董事表決票的1/2
C. 該決議是否有效取決于公司股東會的最終意見
D. 該決議是否有效取決于公司監(jiān)事會的審查意見
參考答案:A,C,D
參考解析:《公司法》第112條第1款規(guī)定，董事會會議應(yīng)有過半數(shù)的董事出席方可舉行。董事會作出決議，必須經(jīng)全體董事的過半數(shù)通過。本題中，出席會議的董事有5位，符合舉行董事會會議關(guān)于出席人數(shù)的規(guī)定，可以舉行董事會會議;但是因為董事會表決之前，丁因意見與眾人不合，中途退席，導(dǎo)致董事會的決議實際上只有4名董事通過，不足全體董事的過半數(shù)，該決議無效，A、C、D的說法錯誤，B的說法正確。該法第113條規(guī)定：“董事會會議，應(yīng)由董事本人出席;董事因故不能出席，可以書面委托其他董事代為出席，委托書中應(yīng)載明授權(quán)范圍。董事會應(yīng)當(dāng)對會議所議事項的決定作成會議記錄，出席會議的董事應(yīng)當(dāng)在會議記錄上簽名。董事應(yīng)當(dāng)對董事會的決議承擔(dān)責(zé)任。董事會的決議違反法律、行政法規(guī)或者公司章程、股東大會決議，致使公司遭受嚴(yán)重?fù)p失的，參與決議的董事對公司負(fù)賠償責(zé)任。但經(jīng)證明在表決時曾表明異議并記載于會議記錄的，該董事可以免除責(zé)任?！惫蔄CD錯誤，應(yīng)選。
63 個體運輸戶江某從錢某處購買大卡車 一輛，并配拖車一部，交付后江某發(fā)現(xiàn)拖車曾被多次損壞，已無法再作載重運輸，則江某的下列行為符合《合同法》規(guī)定的有：
A. 可一并解除全部合同，退回卡車及拖受償車，收回價款
B. 可就該拖車解除合同
C. 不得就合同之一部分解除
D. 若就該拖車解除合同，不影響卡車的合同
參考答案:B,D
參考解析:《合同法》第164條規(guī)定，因標(biāo)的物的主物不符合約定而解除合同的，解除合同的效力及于從物。因標(biāo)的物的從物不符合約定被解除的，解除的效力不及于主物。本題中，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定卡車為主物，拖車勾從物，且解除拖車的買賣合同不影響合同目的的實現(xiàn)。故可以就該拖車解除合同，但不能一并解除全部合同，因拖車解除合同，不影響卡車合同的效力，故B、D項正確。
64 李某向王某借款10萬元，雙方于8月8日簽訂書面質(zhì)押合同，合同約定由李某提供一幅名家字畫作為質(zhì)押擔(dān)保，交付時間為8月10日。合同簽訂后，王某將款付給李某。李某拿到錢款后，未將字畫交付王某，引起糾紛。下列說法錯誤的有：
A. 王某有權(quán)請求李某承擔(dān)違約責(zé)任
B. 王某與李某的質(zhì)押合同于8月10日生效
C. 王某有權(quán)請求李某交付字畫
D. 王某與李某的質(zhì)押合同未生效
參考答案:B,D
參考解析:本題涉及動產(chǎn)質(zhì)押合同的生效及效力問題。根據(jù)《.物權(quán)法》第212條的規(guī)定：“質(zhì)權(quán)自出質(zhì)人交付質(zhì)押財產(chǎn)時設(shè)立?！苯桓顿|(zhì)押財產(chǎn)是質(zhì)權(quán)設(shè)立的生效條件，而非質(zhì)押合同的生效條件，質(zhì)押合同自合同簽訂之日起即發(fā)生效力，故BD選項錯誤。根據(jù)《擔(dān)保法解釋》第86條的規(guī)定：“債務(wù)人或者第三人未排質(zhì)押合同約定的時間移交質(zhì)物的，因此給質(zhì)權(quán)人造成損失的，出質(zhì)人應(yīng)當(dāng)根據(jù)其過錯承擔(dān)賠償責(zé)任?！眰鶆?wù)人未按照合同約定交付質(zhì)物，構(gòu)成違約行為，質(zhì)椒人有權(quán)請求債務(wù)人繼續(xù)履行合同，交付質(zhì)押財產(chǎn)，如果因此給質(zhì)權(quán)人造成損失的，有權(quán)要求其承擔(dān)過錯賠償責(zé)任，故AC選項正確。本題答案為BD。
65 崔某持有某股份有限公司51%的股份，同時是該公司的董事長。崔某經(jīng)常作為一方當(dāng)事人與公司進(jìn)行交易簽訂合同，這些合同一般是以遠(yuǎn)低于市場價的價格將公司的財產(chǎn)出售給崔某或者是以高于市場價的價格買進(jìn)崔某的個人財產(chǎn)。其結(jié)果導(dǎo)致公司嚴(yán)重虧損無法清償債權(quán)人的債權(quán)，則下列說法不正確的有：
A. 在公司不能清償債權(quán)人的債權(quán)時，債權(quán)人可以要求崔某承擔(dān)連帶責(zé)任
B. 在公司不能清償債權(quán)人的債權(quán)時，債權(quán)人可以要求公司的其他股東承擔(dān)連帶責(zé)任
C. 公司的其他股東可以直接以自己的名義提起訴訟要求崔某賠償公司的損失
D. 在公司的董事會決定不對崔某提起訴訟時，任何持有公司1%以上股份的股東都可以請求監(jiān)事會對崔某提起訴訟，若監(jiān)事會拒絕提起訴訟的，該股東可以以自己的名義對崔某提起訴訟
參考答案:B,C,D
參考解析:《公司法》第20條規(guī)定了公司的法人人格否認(rèn)制度，崔某作為公司的控股股東濫用其股東權(quán)嚴(yán)重侵害了債權(quán)人的利益。因此，債權(quán)人可以要求崔某承擔(dān)連帶責(zé)任。其他股東并沒有濫用股東權(quán)的行為，所以，其他股東不承擔(dān)連帶責(zé)任，故A選項的說法正確，不能選。而B選項的說法不正確，是應(yīng)選項?！豆痉ā返?52條規(guī)定了股東代位訴訟制度，依據(jù)該條規(guī)定股東必須先書面請求監(jiān)事會或者監(jiān)事提起訴訟而不是直接提起訴訟?？梢?，股東以自己的名義提起訴訟還必須滿足相應(yīng)的前置程序，所以，C選項的說法不正確，是應(yīng)選項。另外，提起代位訴訟的股東必須是連續(xù)180天單獨或者聯(lián)合持有公司1%股份的股東，因此，D 選項的說法也不正確，也是應(yīng)選項。
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66 唐程死亡時留有個人遺產(chǎn)“動產(chǎn)和不動產(chǎn)”，其生前沒有遺囑。唐程的遺產(chǎn)繼承人包括患有精神病的妻子張茜、成年的兒子唐瑋、未成年的5歲女兒唐恩。唐程生前和妻子和女兒在農(nóng)村生活，唐瑋已獨立并遠(yuǎn)在省城工作。唐程兄唐力幫助料理喪事后，將掌管在手的唐程的遺產(chǎn)據(jù)為已有。唐瑋知道后，認(rèn)為唐力的行為侵害了自己、母親張茜和妹妹唐恩的繼承權(quán)。唐力則認(rèn)為，自己一直在照顧張茜和唐恩的生活，再說，一個是精神病患者，一個是未成年人，他們也不明白什么叫遺產(chǎn)。下列說法正確的有：
A. 張茜和唐恩的繼承權(quán)可以由唐力行使
B. 張茜的繼承權(quán)應(yīng)由唐瑋代為行使
C. 唐恩的繼承權(quán)也應(yīng)由唐瑋代為行使
D. 張茜和唐恩是無行為能力人，無權(quán)行使繼承權(quán)
參考答案:B,C
參考解析:繼承權(quán)的行使是指繼承人實現(xiàn)自己的繼承權(quán)，權(quán)利人可以行使的只是主觀意義上的繼承權(quán)。實踐中，繼承人行使繼承權(quán)的方式主要有：繼承人與其他繼承人共同或單獨地占有、管理遺產(chǎn)，繼承人直接參與分割遺產(chǎn)，在繼承權(quán)受到侵害時請求法院予以保護(hù)等。
題中的張茜、唐恩船無民事行為能力人，但這并不影響無民事行為能力人的繼承權(quán)的取得和行使，只是在行使繼承權(quán)的時候，應(yīng)由其法定代理人代為行使。對此，《繼承法》第6條有明確的規(guī)定，即“無民事行為能力人的繼承權(quán)、受遺贈權(quán)，由他的法定代理人代為行使。限制行為能力人的繼承權(quán)、受遺贈權(quán)，由他的法定代理人代為行使，或者征得法定代理人的同意后行使”。而根據(jù)《民法通則》第16條、第17條和第14條的規(guī)定.未成年人的父母雙亡或喪失監(jiān)護(hù)能力的，由成年的兄、姐擔(dān)任監(jiān)護(hù)人;沒有配偶的精神病人，由成年子女擔(dān)任監(jiān)護(hù)人。而無民事行為能力人的監(jiān)護(hù)人就是他們的法定代理人。因此，在張茜、唐恩作為無民事行為能力人不能行使繼承權(quán)時，唐瑋作為張茜的成年子女、唐恩的成年兄長，是他們的法定代理人，依法有權(quán)為了張茜、唐恩的利益代為行使繼承權(quán)。所以，選項B、C是正確的，D選項是錯誤的。而唐力不是張茜、唐恩的法定代理人，無權(quán)代理他們行使繼承權(quán)，所以，A選項也是錯誤的。
67 甲手表廠為紀(jì)念千禧年特制紀(jì)念手表兩千只，每只售價2萬元。其廣告宣傳主要內(nèi)容為：(1)紀(jì)念表為金表;(2)紀(jì)念表鑲有進(jìn)口鉆石。乙購買了1只送給妻子作為生日禮物。后經(jīng)證實，該紀(jì)念表為鍍金表;進(jìn)口鉆石為人造玻璃鉆石，每粒價格為1元。手表成本約1000元。為此，乙遂多次與手表廠交涉，歷時l年零6個月，未果?，F(xiàn)乙訴至法院，其哪些主張能得到支持?
A. 請求認(rèn)定無效合同，理由為欺詐
B. 請求撤銷合同，理由為欺詐
C. 請求甲手表廠承擔(dān)違約責(zé)任
D. 請求依據(jù)《消費者權(quán)益保護(hù)法》獲得雙倍賠償
參考答案:C,D
參考解析:CD。甲手表廠與乙的合同為可變更可撤銷合同，理由為欺詐，由于沒有損害國家利益，故不屬于無效的合同，僅為可變更可撤銷合同，但由于撤銷權(quán)的行使期間為l年，本案中乙訴至法院時已經(jīng)超過，故法院不可以支持乙的主張，故AB項均錯。甲手表廠交付的手表不符合合同的約定，構(gòu)成違約，乙請求甲手表廠承擔(dān)違約責(zé)任且由于乙多次與手表廠交涉，每次交涉，均引起訴訟時效中斷，故主張違約責(zé)任的訴訟時效未過，C項應(yīng)選。乙作為消費者，在受到商家欺詐的情況下，當(dāng)然有權(quán)請求依據(jù)《消費者權(quán)益保護(hù)法》獲得雙倍賠償，D項應(yīng)選。
68 甲公司拖欠乙公司貨款l2萬元，乙公司多次催討無果，遂向甲公司住所地法院申請支付令，法院受理后經(jīng)過審查，認(rèn)為該申請成立。下列說法錯誤的有：
A. 如果甲公司在法定期間內(nèi)未提出書面異議，但向乙公司所在地人民法院起訴，請求確認(rèn)該債務(wù)已經(jīng)償還，則該支付令的效力不受影響
B. 如果對債務(wù)沒有異議，但在法定期間內(nèi)向人民法院書面說明目前還錢確有困難，并承諾在3個月后一定還清，則該支付令暫不生效
C. 如果甲公司在法定期間提出書面異議，人民法院認(rèn)為該異議不成立予以駁回
D. 如果向甲公司送達(dá)支付令，甲公司拒絕接受，人民法院可以留置送達(dá)
參考答案:B,C
參考解析:根據(jù)《民事訴訟法意見》第223條的規(guī)定，債務(wù)人在收到支付令后，不在法定期間提出書面異議，而向其他人民法院起訴的，不影響支付令的效力。故A項正確。根據(jù)《民事訴訟法意見》第221條的規(guī)定：“依照民事訴訟法第一百九十二條的規(guī)定，債務(wù)人在法定期間提出書面異議的，人民法院無須審查異議是否有理由，應(yīng)當(dāng)直接裁定終結(jié)督促程序。債務(wù)人對債務(wù)本身沒有異議，只是提出缺乏清償能力的，不影響支付令的效力。債務(wù)人的El頭異議無效?！惫蔅C項錯誤。根據(jù)《民事訴訟法意見》第220條的規(guī)定，向債務(wù)人本人送達(dá)支付令，債務(wù)人拒絕接收的，人民法院可以留置送達(dá)。故D項正確。
69 下列仲裁協(xié)議哪些是無效的?
A. 因執(zhí)行合同而發(fā)生的爭議，應(yīng)提交北京仲裁委員會或法院依法解決
B. 本合同的爭議由中國國際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會仲裁解決，對裁決不服的，提交瑞典斯德哥爾摩商會仲裁院仲裁
C. 北京中關(guān)村某信息公司與員工因勞動爭議發(fā)生糾紛，可提交北京仲裁委員會仲裁解決
D. 雙方約定因合同發(fā)生爭議應(yīng)提交中國的仲裁機(jī)構(gòu)進(jìn)行仲裁，沒有約定具體的仲裁委員會，發(fā)生爭議后，雙方補(bǔ)充協(xié)議
參考答案:A,B,C
參考解析:A項表述中的仲裁協(xié)議無效，因仲裁的基本原則之一是或裁或?qū)?。仲裁與訴訟是兩種不同的爭議解決方式。因此，當(dāng)事人之間發(fā)生的爭議只能在仲裁或者訴訟中選擇其一加以采用，有效的仲裁協(xié)議即可排除法院的管轄權(quán)，只有在沒有仲裁協(xié)議或者仲裁協(xié)議無效的情況下，法院才可以行使管轄權(quán)。B項表述中的仲裁協(xié)議無效，因仲裁是一裁終局。C項表述中的仲裁協(xié)議無效，因勞動爭議仲裁不屬于《仲裁法》所規(guī)定的仲裁范圍。只能提請勞動爭議仲裁委員會進(jìn)行仲裁，當(dāng)事人對該仲裁裁決不服的，可以向人民法院提起勞動爭議訴訟。D項表述中的仲裁協(xié)議有效，因《仲裁法》第18條規(guī)定：仲裁協(xié)議對仲裁事項或者仲裁委員會沒有約定或者約定不日明確的，當(dāng)事人可以補(bǔ)充協(xié)議;達(dá)不成補(bǔ)充協(xié)議的，仲裁協(xié)議無效。
70 甲商場委托業(yè)務(wù)員張某，以不高于每價格2000元的標(biāo)準(zhǔn)購進(jìn)1500臺彩電。張某妻乙家電廠工作。張某遂與乙家電廠協(xié)商簽訂了一買賣彩電的合同。合同約定，甲商場向乙廠購買2000臺彩電，每臺價格1900元，共計380萬元。由于張某的妻子在此次買賣合同中所起的作用，乙家電廠給予張某每臺班電100元的回扣。則對于本案下列說法 中正確的有：
A. 張某多采購了500臺彩電，屬于超越代 理權(quán)，為無權(quán)代理，本部分合同無效
B. 張某以l900元的價格購進(jìn)彩電，給被 代理人甲商場增加了利益，其代理行為不屬于代理權(quán)的濫用
C. 設(shè)若乙家電廠是張某的妻子出資設(shè)立 的公司，則張某的行為構(gòu)成自己代理
D. 本案中，張某應(yīng)該把20萬元的回扣返 還給甲商場
參考答案:B,D
參考解析:《合同法》第48條規(guī)定，行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立的合同，未經(jīng)被代理人追認(rèn)，對被代理人不發(fā)生效力，由行為人承擔(dān)責(zé)任。相對人可以催告被代理人在1個月內(nèi)予以追認(rèn)。被代理人未作表示的，視為拒絕追認(rèn)。合同被追認(rèn)之前，善意相對人有撤銷的權(quán)利。撤銷應(yīng)當(dāng)以通知的方式作出。本案中張某多購500臺彩電已構(gòu)成超越代理權(quán)的代理行為，該部分合同效力未定，甲商場追認(rèn)即可有效。故A項錯誤。濫用代理權(quán)，是指代理人行使代理權(quán)時，違背代理權(quán)的設(shè)定宗旨和代理行為的基本準(zhǔn)則，有損被代理人的利益的行為。張某以l900元價格購進(jìn)彩電，并未損害商場利益，不構(gòu)成濫用代理權(quán)。故B項正確。自己代理指代理本人與自己訂立合同，也稱“自己契約”。C項如乙家電廠是張某的出資設(shè)立的公司，由于公司是獨立主體，故不構(gòu)成自己代理。故C項不正確?；乜蹖儆诟綄倮?，代理人從事代理行為所獲得的一切利益均歸被代理人享有，因此，張某應(yīng)將回扣返還給甲商場。故D項正確。 綜上所述，本題正確答案為BD。
71 許慧在機(jī)場拾得一箱金首飾，許慧向財產(chǎn)所在地區(qū)法院申請認(rèn)定無主。區(qū)法院受理案件后，依法發(fā)出認(rèn)領(lǐng)財產(chǎn)的公告。在公告期間內(nèi)，如果王芳前來認(rèn)領(lǐng)財產(chǎn)，區(qū)法院的下列哪些做法是不正確的?
A. 直接將案件轉(zhuǎn)化為簡易程序進(jìn)行審理
B. 直接將案件轉(zhuǎn)化為普通程序進(jìn)行審理
C. 裁定駁回申請人許慧的申請
D. 裁定終結(jié)程序
參考答案:A,B,C
參考解析:根據(jù)《民事訴訟法意見》第l97條的規(guī)定，認(rèn)定財產(chǎn)無主案件，公告期間有人對財產(chǎn)提出請求，人民法院應(yīng)裁定終結(jié)特別程序，告知申請人另行起訴，適用普通程序?qū)徖怼嶋H上解答該題需理解非訴訟程序的功能只在確定一定的事實，而不得解決具體的爭議與權(quán)屬的確定問題。該認(rèn)定財產(chǎn)無主的程序中，王芳前來認(rèn)領(lǐng)財產(chǎn)則意味著財產(chǎn)權(quán)屬的確定，因此，選項D正確，選項ABC當(dāng)選。
72 甲公司被法院宣告破產(chǎn)，清算組在清理該公司財產(chǎn)時，發(fā)現(xiàn)的下列哪些財產(chǎn)應(yīng)列入該公司的破產(chǎn)財產(chǎn)?
A. 該公司依合同將于3個月后獲得的一筆投資收益
B. 該公司提交某銀行質(zhì)押的一輛轎車
C. 該公司對某大橋上的未來20年的收費權(quán)
D. 該公司一棟在建的辦公樓
參考答案:A,B,C,D
參考解析:ABCD?！镀髽I(yè)破產(chǎn)法》第30條規(guī)定，破產(chǎn)申請受理時屬于債務(wù)人的全部財產(chǎn)，以及破產(chǎn)申請受理后至破產(chǎn)程序終結(jié)前債務(wù)人取得的財產(chǎn)，為債務(wù)人財產(chǎn)。該法第l07條規(guī)定，債務(wù)人 被宣告破產(chǎn)后，債務(wù)人財產(chǎn)稱為破產(chǎn)財產(chǎn)。因此， ABCD四項都屬于破產(chǎn)財產(chǎn)，包括期待權(quán)和擔(dān)保財產(chǎn)。
73 下列關(guān)于保險合同性質(zhì)的表述中哪些是正確的?
A. 保險合同是射幸合同
B. 保險合同是格式合同
C. 保險合同是雙務(wù)合同
D. 保險合同是諾成合同
參考答案:A,B,C,D
參考解析:射幸合同，是指以將來不確定事件的發(fā)生而決定是否給付的合同，在保險合同中，保險事故是否發(fā)生是不確定的，故其屬射幸合同，A當(dāng)選。格式合同，是指由一方預(yù)先擬定合同的條款，對方只能表示接受或不接受，即訂立或者不訂立合同，而不能就合同的條款內(nèi)容與擬訂方進(jìn)行協(xié)商的合同。保險合同的條款是由保險人單方面預(yù)先制定而成立的標(biāo)準(zhǔn)化合同。因此，保險合同是格式合同。B當(dāng)選。依合同當(dāng)事人雙方是否互負(fù)義務(wù)，合同可以分為單務(wù)合同與雙務(wù)合同。雙務(wù)合同是當(dāng)事人雙方互負(fù)債務(wù)的合同。在保險合同中，投保人負(fù)有交付保險費的義務(wù)，保險人負(fù)有在保險事故發(fā)生時支付保險金的義務(wù)，《保險法》第2條規(guī)定：“本法所稱保險，是指投保人根據(jù)合同約定，向保險人支付保險費，保險人對于合同約定的可能發(fā)生的事故因其發(fā)生所造成的財產(chǎn)損失承擔(dān)賠償保險金責(zé)任，或者當(dāng)被保險人死亡、傷殘、疾病或者達(dá)到合同約定的年齡、期限時承擔(dān)給付保險金責(zé)任的商業(yè)保險行為?！币虼吮ｋU合同屬雙務(wù)合同，C當(dāng)選。諾成合同是雙方意思表示一致即成立的合同，要物合同于意思表示一致外還須有物之交付方可成立?！侗ｋU法》第13條規(guī)定：“投保人提出保險要求，經(jīng)保險人同意承保，并就合同的條款達(dá)成協(xié)議，保險合同成立。保險人應(yīng)當(dāng)及時向投保人簽發(fā)保險單或者其他保險憑證，并在保險單或者其他保險憑證中載明當(dāng)事人雙方約定的合同內(nèi)容?！币虼?，D當(dāng)選。
74 買賣合同的買方甲公司為匯票的出票人，開出以賣方乙公司為收款人、丙公司為付款人的見票即付匯票，乙公司持該匯票向丁銀行申請貼現(xiàn)，丁銀行同意其貼現(xiàn)申請，乙公司將該匯票背書轉(zhuǎn)讓給丁銀行。丁銀行向丙公司提示付款遭拒付，丁銀行向甲公司追索時，甲公司以乙公司所交貨物嚴(yán)重違反合同規(guī)定為由進(jìn)行抗辯。依據(jù)《票據(jù)法》的規(guī)定，下列說法正確的有：
A. 甲公司的抗辯不能成立，應(yīng)無條件向丁銀行付款。
B. 丁銀行不能直接向甲公司追索，而應(yīng)當(dāng)先向乙公司追索，再由乙公司向甲公司追索
C. 對于丁銀行的追索，甲公司和乙公司應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶責(zé)任
D. 甲公司如果向丁銀行付款，可以再向乙公司追索
參考答案:A,C
參考解析:根據(jù)《票據(jù)法》第13條、第61條、第68條、第69條的相關(guān)規(guī)定，票據(jù)債務(wù)人不得以自己與出票人或者與持票人的前手之間的抗辯事由對抗持票人。故甲公司不得以其與乙公司之間的抗辯事由來對抗丁銀行的追索。另外，如果甲公司向丁銀行付款，則乓不可以再向乙公司追索。因為被迫索的票據(jù)債務(wù)人付款后，只能向其前手再追索，而不能向其后手再追索;而且甲公司是出票人，在追索時承擔(dān)最終的付款責(zé)任。故本題選A、C項。該法第61條規(guī)定：“匯票到期被拒絕付款的，持票人可以對背書人、出票人以及匯票的其他債務(wù)人行使追索權(quán)。匯票到期日前，有下列情形之一的，持票人也可以行使追索權(quán)(一)匯票被拒絕承兌的;(二)承兌人或者付款人死亡、逃匿的;(三)承兌人或者付款人被依法宣告破產(chǎn)的或者因違法被責(zé)令終止業(yè)務(wù)活動的。”該法第68條規(guī)定：“匯票的出票人、背書人、承兌人和保證人對持票人承擔(dān)連帶責(zé)任。持票人可以不按照匯票債務(wù)人的先后順序，對其中任何一人、數(shù)人或者全體行使追索權(quán)。持票人對匯票債務(wù)人中的一人或者數(shù)人已經(jīng)進(jìn)行追索的，對其他匯票債務(wù)人仍可以行使追索權(quán)。被追索人清償債務(wù)后，與持票人享有同一權(quán)利。”該法第69條規(guī)定：“持票人為出票人的，對其前手無追索權(quán)。持票人為背書人的，對其后手無追泰權(quán)?！?BR> 75 根據(jù)我國《民事訴訟法》及相關(guān)法律規(guī)定，下列哪些案件當(dāng)事人申請再審，法院不受理?
A. 法院經(jīng)督促程序強(qiáng)制執(zhí)行了范某的財產(chǎn)，范某不服，申請再審
B. 郭某在神農(nóng)架探險中音訊全無，4年后，郭某的妻子向縣法院申請宣告郭某死亡。縣法院依法定程序作出宣告郭某死亡的判決，不久，郭某回到家中，見此判決后向市中級人民法院申請再審
C. 巴布與慕容雪股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議糾紛一案，經(jīng)過人民法院與市中級人民法院兩審終審后，巴布敗訴，巴布申請再審，省高級人民法院裁定再審并判決維持原判決，巴布又向最高人民法院申請再審
D. 喬某對法院經(jīng)公示催告程序作出的除權(quán)判決不服，申請再審
參考答案:A,B,C,D
參考解析:ABCD?！睹袷略V訟法意見》第207條規(guī)定：“按照督促程序、公示催告程序、企業(yè)法人破產(chǎn)還債程序?qū)徖淼陌讣约耙勒諏徟斜O(jiān)督程序?qū)徖砗缶S持原判的案件，當(dāng)事人不得申請再審?！惫蔄CD項應(yīng)不予受理?！睹袷略V訟法》第185條規(guī)定：“被宣告失蹤、宣告死亡的公民重新出現(xiàn)，經(jīng)本人或者利害關(guān)系人申請，人民法院應(yīng)當(dāng)作出新判決，撤銷原判決。”故B項也不予受理。
76 根據(jù)《民事訴訟法》及相關(guān)理論，下列關(guān)于訴訟中的法定代理人說法正確的有：
A. 法定代理人的被代理人都是無訴訟行為能力或限制行為能力的人
B. 法定代理人與訴訟當(dāng)事人在訴訟上具有相同的訴訟地位
C. 法定代理人在訴訟中所實施的行為和發(fā)生的訴訟事件的法律后果與當(dāng)事人所實施的行為和發(fā)生的訴訟事件的法律后果相同
D. 法定代理人與當(dāng)事人都屬于訴訟參加人的范疇
參考答案:A,D
參考解析:(1)法定訴訟代理人是為補(bǔ)充無民事行為能方、限制民事行為能力人在訴訟行為能力上的案件而設(shè)置的，其被代理人只限于無民事行為能為的人或限制民事行為能力的人，故A項正確。
(2)法定代理人是一種全權(quán)代理，但與當(dāng)事人存在區(qū)別，二者的訴訟地位有些是不同的，比如法定代理人只能以當(dāng)事人名義起訴或應(yīng)訴等。故B項錯誤。
(3)法定代理人所為行為或事件的法律后果與當(dāng)事人行為或事件的后果不完全相同，如在訴訟中如果法定代理人死亡，法院予以另行指定監(jiān)護(hù)人作為法定訴訟代理人繼續(xù)訴訟。而當(dāng)事人在身份關(guān)系訴訟中死亡的，訴訟終結(jié);在非身份關(guān)系訴訟中死亡，如為原告，則由其繼承人承擔(dān)訴訟，如為被告，則訴訟中止，看有沒有財產(chǎn)和義務(wù)承受人。由此可見，C項也錯誤。
(4)訴訟參加人包括當(dāng)事人、訴訟代理人，訴訟代理人包括委托代理人與法定代理人，所以法定代理人與當(dāng)事人都屬于訴訟參加人的范疇，D項正確。
故本題答案為AD。
77 甲公司與乙公司約定，甲公司向乙公司出售100臺彩電，總標(biāo)的額30萬元，乙公司向甲公司預(yù)先支付了6萬元定金。同時約定，不履行合同的，應(yīng)支付l0%的違約金，現(xiàn)因為丙公司違約未向甲公司供貨，致甲公司不能履行，則應(yīng)當(dāng)：
A. 甲公司雙倍返還定金及支付違約金共計l5萬元
B. 乙公司可選擇要求雙倍返還定金共計12萬元，或返還定金及支付違約金共計9萬元
C. 由甲公司向乙公司承擔(dān)違約責(zé)任
D. 由丙公司向乙公司承擔(dān)違約責(zé)任
參考答案:B,C
參考解析:根據(jù)《合同法》第116 條的規(guī)定，當(dāng)事人既約定違約金，又約定定金的，一方違約時，對方可以選擇適用違約金或者定金，但是不可以并用。因此應(yīng)當(dāng)排除選項A，選擇選項B。根據(jù)《合同法》第l21條的規(guī)定：“當(dāng)事人一方因第三人的原因造成違約的，應(yīng)當(dāng)向?qū)Ψ匠袚?dān)違約責(zé)任。當(dāng)事人一方和第三人之間的糾紛，依照法律規(guī)定或者按照約定解決?！惫蕬?yīng)由甲公司而非丙公司向乙公司承擔(dān)違約責(zé)任。
78 甲公司向乙銀行借款，丙公司以其所有的廠房及土地使用權(quán)設(shè)立最高限額抵押，合同約定，對2010年6月1日一2011年1月1日期間甲公司與乙銀行間發(fā)生的貸款債務(wù)不超過1000萬元的額度內(nèi)承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任。下列說法哪些是正確的：
A. 若甲公司在約定的期限內(nèi)發(fā)生未清結(jié)債務(wù)1200萬元，丙公司對多余的200萬元擔(dān)保額不承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任
B. 若乙銀行將其中已產(chǎn)生的600萬元債權(quán)轉(zhuǎn)讓給丁銀行，并通知了丙，則丙對此債權(quán)承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任
C. 若乙銀行將其中已產(chǎn)生的600萬元債權(quán)轉(zhuǎn)讓給丁銀行，并通知了丙，則丙對此債權(quán)不承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任
D. 若乙、丙在擔(dān)保期間協(xié)商變更最高額擔(dān)保額，最高額由1000萬元增加到1500萬元，丙公司的先前的其他抵押權(quán)人(以該廠的同一廠房和土地使用權(quán)為抵押標(biāo)的)有權(quán)對予以拒絕
參考答案:A,C,D
參考解析:《物權(quán)法》第203條第1款規(guī)定：“為擔(dān)保債務(wù)的履行，債務(wù)人或者第三人對一定期間內(nèi)將要連續(xù)發(fā)生的債權(quán)提供擔(dān)保財產(chǎn)的，債務(wù)人不履行到期債務(wù)或者發(fā)生當(dāng)事人約定的實現(xiàn)抵押權(quán)的情形，抵押權(quán)人有權(quán)在最高債權(quán)額限度內(nèi)就該擔(dān)保財產(chǎn)優(yōu)先受償?！钡?04條規(guī)定：“最高額抵押擔(dān)保的債權(quán)確定前，部分債權(quán)轉(zhuǎn)讓的，最高額抵押權(quán)不得轉(zhuǎn)讓，但當(dāng)事人另有約定的除外”。所以B錯誤。第205條規(guī)定：“最高額抵押擔(dān)保的債權(quán)確定前，抵押權(quán)人與抵押人可以通過協(xié)議變更債權(quán)確定的期間、債權(quán)范圍以及最高債權(quán)額，但變更的內(nèi)容不得對其他抵押權(quán)人產(chǎn)生不利影響。”所以ACD 正確。
79 認(rèn)股人繳納股款后，一般不得退股、不得抽回股本。但在下列哪些情形下，發(fā)起人應(yīng)當(dāng)退還認(rèn)股人認(rèn)購的股款并加算銀行同期存款的利息?
A. 募股期限屆滿時，發(fā)起人已繳足股款，但其社會公眾股只募足公司股份總額的65%
B. 發(fā)起人在發(fā)行的股款全部繳足后，因事務(wù)繁忙，共同決議將創(chuàng)立大會的召開推遲2 個月
C. 由于受國家政策變化的影響，發(fā)起人決定召開創(chuàng)立大會時宣布不設(shè)立公司
D. 發(fā)起人在繳足股款后，得知由某證券經(jīng)營機(jī)梅包銷的社會公眾股只募足應(yīng)募股份的50%
參考答案:B,C
參考解析:根據(jù)《公司法》第92 條的規(guī)定，在3種情形下，發(fā)起人、認(rèn)股人可以抽回股本：(1)募股期屆滿，而股份尚未募足的;(2)股款繳足后30天內(nèi)未召開創(chuàng)立大會的;(3)創(chuàng)立大會決議不設(shè)立公司的。本例中，只有B、C項符合上述情形。
根據(jù)《公司法》第85條的規(guī)定：“以募集設(shè)立方式設(shè)立股份有限公司的，發(fā)起人認(rèn)購的股份不得少于公司股份總數(shù)的百分之三十五;但是，法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的，從其規(guī)定?！盇項中，因發(fā)起人認(rèn)購的股本數(shù)額不得少于公司擬發(fā)行股本總額的百分之三十五，其向社會公眾募集的股份數(shù)額最多只能占公司股本總額的百分之六十五。D項中，因包銷的證券經(jīng)營機(jī)構(gòu)在募股期滿后，會將未售出股票全部買下，因而AD項兩種情形，募股期屆滿時，股份是募足的，發(fā)起人在這兩種狀況下不得抽回股本。
80 甲公司為一股份有限公司，在一次股東大會上，股東對下列事項的表決權(quán)行使提出了異議。依據(jù)《公司法》的規(guī)定，股東所提出的異議可以成立的有：
A. 甲公司向其第一大股東提供擔(dān)保的決議，由公司全體股東所持表決權(quán)的過半數(shù)通過
B. 甲公司向其第二大股東轉(zhuǎn)投資300萬元，該議案由公司董事會通過
C. 甲公司擬發(fā)行公司債券，該議案經(jīng)公司董事會通過
D. 甲公司股東大會在增選董事時，采用了股東每一股份擁有與應(yīng)選董事人數(shù)相同的表決權(quán)的計算方法
參考答案:A,C
參考解析:本題主要考點為決議機(jī)關(guān)。在公司經(jīng)營中，某些事項需要由股東會(或者股東大會)表決通過，如果是由董事會通過則無效。A選項，《公司法》第16條規(guī)定：“……公司為公司股東或者實際控制人提供擔(dān)保的，必須經(jīng)股東會或者股東大會決議。前款規(guī)定的股東或者受前款規(guī)定的實際控制人支配的股東，不得參加前款規(guī)定事項的表決。該項表決由出席會議的其他股東所持表決權(quán)的過半數(shù)通過。”故A項中的表決錯誤。B項正確?！豆痉ā返趌6條規(guī)定：公司向其他企業(yè)投資或者為他人提供擔(dān)保，按照公司章程的規(guī)定由董事會或者股東會、股東大會決議;所以，在章程沒有規(guī)定的情況下，向股東投資的議案由董事會通過是可行的。C選項根據(jù)該法第38條的規(guī)定，股東會行使下列職權(quán)：……(8)對發(fā)行公司債券作出決議。故c項中的表決錯誤。D選項考查累積投票制度。該法第l06條規(guī)定：股東大會選舉董事、監(jiān)事，可以根據(jù)公司章程的規(guī)定或者股東大會的決議，實行累積投票制。本法所稱累積投票制，是指股東大會選舉董事或者監(jiān)事時，每一股份擁有與應(yīng)選董事或者監(jiān)事人數(shù)相同的表決權(quán)，股東擁有的表決權(quán)可以集中使用。故D項中的表決正確。 本題答案為AC。
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