出國留學(xué)網(wǎng)司法考試頻道為您整理提供“2016司法考試民法模擬試題及答案”。司法考試民法中的商標(biāo)法知識(shí)點(diǎn)你是否已經(jīng)掌握了，如果你已經(jīng)掌握了相關(guān)的知識(shí)點(diǎn)那么便可以做做相關(guān)練習(xí)鞏固喔，考試的競爭力也是極大的，能夠順利地通過司法考試就算是打贏了勝仗。你能贏得這場戰(zhàn)爭的勝利嗎？
1.“花果山”市出產(chǎn)的鴨梨營養(yǎng)豐富，口感獨(dú)特，遠(yuǎn)近聞名，當(dāng)?shù)赜嘘P(guān)單位擬對其采取的保護(hù)措施中，哪些是不合法的?(06年·卷三·63題·多選)
A.將“花果山”申請注冊為集體商標(biāo)，使用于鴨梨上
B.將“花果山”申請注冊為證明商標(biāo)，使用于鴨梨上
C.將鴨梨的形狀申請注冊為立體商標(biāo)，使用于鴨梨上
D.將“香梨”申請注冊為文字商標(biāo)，使用于鴨梨上
【考點(diǎn)】商標(biāo)的構(gòu)成條件、商標(biāo)的種類
【逐項(xiàng)解析】①《商標(biāo)法》第3條規(guī)定：“經(jīng)商標(biāo)局核準(zhǔn)注冊的商標(biāo)為注冊商標(biāo)，包括商品商標(biāo)、服務(wù)商標(biāo)和集體商標(biāo)、證明商標(biāo);商標(biāo)注冊人享有商標(biāo)專用權(quán)，受法律保護(hù)。本法所稱集體商標(biāo)，是指以團(tuán)體、協(xié)會(huì)或者其他組織名義注冊，供該組織成員在商事活動(dòng)中使用，以表明使用者在該組織中的成員資格的標(biāo)志。本法所稱證明商標(biāo)，是指由對某種商品或者服務(wù)具有監(jiān)督能力的組織所控制，而由該組織以外的單位或者個(gè)人使用于其商品或者服務(wù)，用以證明該商品或者服務(wù)的原產(chǎn)地、原料、制作方法、質(zhì)量或者其他特定品質(zhì)的標(biāo)志。……”②集體商標(biāo)，如美國汽車聯(lián)合會(huì)的“AAA”商標(biāo)?；ü绞械奶O果協(xié)會(huì)、農(nóng)業(yè)主管部門等單位可以將“花果山”注冊為集體商標(biāo)，并不存在注冊障礙，故A選項(xiàng)可行，合法，不當(dāng)選。③證明商標(biāo)，如中國“綠色食品”;國際羊毛局的“純新羊毛標(biāo)志”。
因?yàn)榛ü疆a(chǎn)的鴨梨口感獨(dú)特，具有特定的品質(zhì)，因此也可注冊為證明商標(biāo)。B選項(xiàng)可行，合法，不當(dāng)選。須注意：地理標(biāo)志和證明商標(biāo)屬于交叉關(guān)系?！渡虡?biāo)法》第16條規(guī)定：“商標(biāo)中有商品的地理標(biāo)志，而該商品并非來源于該標(biāo)志所標(biāo)志的地區(qū)，誤導(dǎo)公眾的，不予注冊并禁止使用;但是，已經(jīng)善意取得注冊的繼續(xù)有效。前款所稱地理標(biāo)志，是指標(biāo)示某商品來源于某地區(qū)，該商品的特定質(zhì)量、信譽(yù)或者其他特征，主要由該地區(qū)的自然因素或者人文因素所決定的標(biāo)志。”地理標(biāo)志可以注冊為證明商標(biāo)。如波爾多葡萄酒;京華火腿。但是，并不是所有的證明商標(biāo)均為地理標(biāo)志，如綠色食品標(biāo)志為證明商標(biāo)，但不是地理標(biāo)志。④《商標(biāo)法》第12條規(guī)定：“以三維標(biāo)志申請注冊商標(biāo)的，僅由商品自身的性質(zhì)產(chǎn)生的形狀、為獲得技術(shù)效果而需有的商品形狀或者使商品具有實(shí)質(zhì)性價(jià)值的形狀，不得注冊。”鴨梨的形狀是商品自身性質(zhì)產(chǎn)生的形狀，不得注冊為立體商標(biāo)，故C選項(xiàng)不可行，不合法，當(dāng)選。⑤《商標(biāo)法》第11條第(一)項(xiàng)規(guī)定，下列標(biāo)志不得作為商標(biāo)注冊：(一)僅有本商品的通用名稱、圖形、型號(hào)的。注意：“僅有”的限定。故D選項(xiàng)不可行，不合法，當(dāng)選。
2.商標(biāo)局受理了一批商標(biāo)注冊申請，審查過程中均未發(fā)現(xiàn)在先申請。商標(biāo)局應(yīng)當(dāng)依法駁回下列哪些注冊申請?(07年·卷三·62題·多選)
A.將“紅旗”文字商標(biāo)使用于油漆商品上
B.將“敵爾蚊”文字商標(biāo)使用于驅(qū)蚊商品上
C.將“光明”文字商標(biāo)使用于燈泡商品上
D.將“紅高粱”文字商標(biāo)使用于高粱釀制的白酒類商品上
【考點(diǎn)】商標(biāo)的禁止條件
【逐項(xiàng)解析】①根據(jù)《商標(biāo)法》第10條的規(guī)定，與中華人民共和國國旗相同或者近似的標(biāo)志不得作為商標(biāo)使用。但是，用“紅旗”作為文字商標(biāo)是允許的。故A選項(xiàng)不當(dāng)選。②《商標(biāo)法》第11條規(guī)定：“下列標(biāo)志不得作為商標(biāo)注冊：(一)僅有本商品的通用名稱、圖形、型號(hào)的;(二)僅僅直接表示商品的質(zhì)量、主要原料、功能、用途、重量、數(shù)量及其他特點(diǎn)的;(三)缺乏顯著性的。前款所列標(biāo)志經(jīng)過使用取得顯著特征，并便于識(shí)別的，可以作為商標(biāo)注冊。‘敵爾蚊”僅僅表示驅(qū)蚊商品的功能、用途，不能獲得注冊，但可以作為未注冊商標(biāo)使用。故B選項(xiàng)當(dāng)選。而“光明”作為文字商標(biāo)用在燈泡上，就不存在《商標(biāo)法》第11條規(guī)定的禁止情形，故C選項(xiàng)不當(dāng)選。題外話：若將“發(fā)光”作為文字商標(biāo)用在燈泡上，就不能獲得注冊。同理：“紅高梁”僅僅直接表示了商品的主要原料，不能在高梁酒上獲得注冊。故D選項(xiàng)當(dāng)選。題外話：那為什么“兩面針”牙膏和“五糧液”白酒都獲得了商標(biāo)注冊呢?那是因?yàn)樗鼈兺ㄟ^長期使用，獲得了“第二含義”，以致于消費(fèi)者見到“兩面針”和“五糧液”后能夠?qū)⑵渑c柳州牙膏廠的牙膏和宜賓酒廠的白酒聯(lián)系起來，消費(fèi)者就不會(huì)產(chǎn)生混淆了，“兩面針”和“五糧液”也就通過長期使用獲得了“顯著性”，符合注冊的條件了。
商標(biāo)注冊申請人自其在某外國第一次提出商標(biāo)注冊申請之日起六個(gè)月內(nèi)，又在中國就相同商品以同一商標(biāo)提出注冊申請的，依據(jù)下列哪些情形可享有優(yōu)先權(quán)?(10年·卷三·64題·多選)
A.該外國同中國簽訂的協(xié)議
B.該外國同中國共同參加的國際條約
C.該外國同中國相互承認(rèn)優(yōu)先權(quán)
D.該外國同中國有外交關(guān)系
【考點(diǎn)】注冊商標(biāo)申請、優(yōu)先權(quán)
【逐項(xiàng)解析】《商標(biāo)法》第24條第1款規(guī)定：“商標(biāo)注冊申請人自其商標(biāo)在外國第一次提出商標(biāo)注冊申請之日起6個(gè)月內(nèi)，又在中國就相同商品以同一商標(biāo)提出商標(biāo)注冊申請的，依照該外國同中國簽訂的協(xié)議或者共同參加的國際條約，或者按照相互承認(rèn)優(yōu)先權(quán)的原則，可以享有優(yōu)先權(quán)。”據(jù)此，本題正確的答案為A選項(xiàng)、B選項(xiàng)和C選項(xiàng)。
甲公司通過簽訂商標(biāo)普通許可使用合同許可乙公司使用其注冊商標(biāo)“童聲”，核定使用的商品為兒童服裝。合同約定發(fā)現(xiàn)侵權(quán)行為后乙公司可以其名義起訴。后乙公司發(fā)現(xiàn)個(gè)體戶蕭某銷售假冒“童聲”商標(biāo)的兒童服裝，蕭某不能舉證證明該批服裝的合法來源。下列哪些說法是正確的?(11年·卷三·64題·多選)
A.乙公司必須在“童聲”兒童服裝上標(biāo)明乙公司的名稱和產(chǎn)地
B.該商標(biāo)使用許可合同自備案后生效
C.乙公司不能以其名義起訴，因?yàn)樵V權(quán)不得約定轉(zhuǎn)移
D.蕭某應(yīng)當(dāng)承擔(dān)停止銷售和賠償損失的法律責(zé)任
【考點(diǎn)】注冊商標(biāo)許可使用、商標(biāo)侵權(quán)的訴訟主體、善意銷售
【逐項(xiàng)解析】①《商標(biāo)法》第40條第2款規(guī)定：“經(jīng)許可使用他人注冊商標(biāo)的，必須在使用該注冊商標(biāo)的商品上標(biāo)明被許可人的名稱和商品產(chǎn)地。”故A選項(xiàng)正確。②《商標(biāo)法》第40條第3款規(guī)定：“商標(biāo)使用許可合同應(yīng)當(dāng)報(bào)商標(biāo)局備案。”《商標(biāo)法實(shí)施條例》第43條規(guī)定：“許可他人使用其注冊商標(biāo)的，許可人應(yīng)當(dāng)自商標(biāo)使用許可合同簽訂之日起三個(gè)月內(nèi)將合同副本報(bào)送商標(biāo)局備案。”同時(shí)，《最高人民法院關(guān)于審理商標(biāo)民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第19條規(guī)定：“商標(biāo)使用許可合同未經(jīng)備案的，不影響該許可合同的效力，但當(dāng)事人另有約定的除外。商標(biāo)使用許可合同未在商標(biāo)局備案的，不得對抗善意第三人。”故B選項(xiàng)錯(cuò)誤。③根據(jù)《商標(biāo)法》第53條的規(guī)定，商標(biāo)注冊人或者利害關(guān)系人有權(quán)以自己的名義起訴，啟動(dòng)商標(biāo)侵權(quán)案件。
《最高人民法院關(guān)于審理商標(biāo)民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第4條規(guī)定：“商標(biāo)法第五十三條規(guī)定的利害關(guān)系人，包括注冊商標(biāo)使用許可合同的被許可人、注冊商標(biāo)財(cái)產(chǎn)權(quán)利的合法繼承人等。在發(fā)生注冊商標(biāo)專用權(quán)被侵害時(shí)，獨(dú)占使用許可合同的被許可人可以向人民法院提起訴訟;排他使用許可合同的被許可人可以和商標(biāo)注冊人共同起訴，也可以在商標(biāo)注冊人不起訴的情況下，自行提起訴訟;普通使用許可合同的被許可人經(jīng)商標(biāo)注冊人明確授權(quán)，可以提起訴訟。”乙公司作為普通實(shí)施許可合同的被許可人，若有甲公司的明確授權(quán)，可以自己的名義作為原告起訴。故c選項(xiàng)錯(cuò)誤。④根據(jù)《商標(biāo)法》第52條的規(guī)定，銷售侵犯注冊商標(biāo)專用權(quán)的商品的行為屬于侵權(quán)行為。同時(shí)，《商標(biāo)法》第56條第3款規(guī)定：“銷售不知道是侵犯注冊商標(biāo)專用權(quán)的商品，能證明該商品是自己合法取得的并說明提供者的，不承擔(dān)賠償責(zé)任o”蕭某銷售侵權(quán)產(chǎn)品，且不能提供產(chǎn)品的合法來源，故不能享有善意銷售者的豁免，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)停止侵權(quán)和賠償損失的責(zé)任。故D選項(xiàng)正確。
某縣的甲公司未經(jīng)漫畫家乙許可，將其創(chuàng)作的一幅漫畫作品作為新產(chǎn)品的商標(biāo)使用，并于2003年3月3日被核準(zhǔn)注冊。乙認(rèn)為其著作權(quán)受到侵害，與甲發(fā)生糾紛。乙應(yīng)當(dāng)采取下列哪種方式保護(hù)自己的合法權(quán)益?(08年·卷三·22題·單選)
A.向甲公司所在地基層法院提起侵犯著作權(quán)之訴
B.向有管轄權(quán)的法院提起撤銷甲公司的注冊商標(biāo)之訴
C.請求商標(biāo)評審委員會(huì)裁定撤銷甲公司的注冊商標(biāo)
D.請求商標(biāo)局裁定撤銷甲公司的注冊商標(biāo)
【考點(diǎn)】著作權(quán)侵權(quán)的認(rèn)定、注冊商標(biāo)的撤銷
【逐項(xiàng)解析】①《最高人民法院關(guān)于審理著作權(quán)民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第2條規(guī)定：“著作權(quán)民事糾紛案件，‘由中級以上人民法院管轄。各高級人民法院根據(jù)本轄區(qū)的實(shí)際情況，可以確定若干基層人民法院管轄第一審著作權(quán)民事糾紛案件。”可見，著作權(quán)糾紛案件原則上由中級人民法院一審管轄;作為例外，高級人民法院可以確定若干基層法院一審管轄。據(jù)此，甲公司所在的某縣基層法院不一定是高級法院確定的有權(quán)管轄著作權(quán)一審案件基層法院。故A選項(xiàng)錯(cuò)誤。②《商標(biāo)法》第31條規(guī)定：“申請商標(biāo)注冊不得損害他人現(xiàn)有的在先權(quán)利，也不得以不正當(dāng)手段搶先注冊他人已經(jīng)使用并有一定影響的商標(biāo)。”所謂“現(xiàn)有的在先權(quán)利”，指申請日前，他人已經(jīng)取得的商標(biāo)權(quán)、著作權(quán)、企業(yè)名稱權(quán)、外觀設(shè)計(jì)專利權(quán)、肖像權(quán)、姓名權(quán)、知名商品特有的包裝或者裝潢使用權(quán)等。同時(shí)，《商標(biāo)法》第41條第2款：“已經(jīng)注冊的商標(biāo)，違反本法第十三條、第十五條、第十六條、第三十一條規(guī)定的，自商標(biāo)注冊之日起5年內(nèi)，商標(biāo)所有人或者利害關(guān)系人可以請求商標(biāo)評審委員會(huì)裁定撤銷該注冊商標(biāo)。對惡意注冊的，馳名商標(biāo)所有人不受5年的時(shí)間限制。”本題中，甲獲準(zhǔn)注冊的商標(biāo)侵犯了乙的著作權(quán)，利害關(guān)系人乙有權(quán)自注冊之日起5年請求商標(biāo)評審委員會(huì)撤銷該注冊商標(biāo)。故C選項(xiàng)正確;D選項(xiàng)錯(cuò)誤。根據(jù)分權(quán)原則，利害關(guān)系人請求撤銷注冊商標(biāo)的，不能直接起訴至法院。僅在對商標(biāo)評審委員會(huì)的裁決不服的，才可對法院提請行政訴訟，故B選項(xiàng)錯(cuò)誤。
2.甲公司為其牛奶產(chǎn)品注冊了“潤語”商標(biāo)后，通過簽訂排他許可合同許可乙公司使用。丙公司在其酸奶產(chǎn)品上使用“潤雨”商標(biāo)，甲公司遂起訴丙公司停止侵害并賠償損失，法院判決支持了甲公司的請求。在該判決執(zhí)行完畢后，“潤語”注冊商標(biāo)因侵犯丁公司的著作權(quán)被依法撤銷。下列哪些選項(xiàng)是錯(cuò)誤的?(08年·卷三·66題·多選)
A.甲公司和乙公司可以作為共同原告起訴丙公司
B.甲公司與乙公司的許可合同應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為無效合同，乙公司應(yīng)當(dāng)申請返還許可費(fèi)
C.甲公司獲得的侵權(quán)賠償費(fèi)構(gòu)成不當(dāng)?shù)美?，?yīng)當(dāng)返還給丙公司
D.甲公司獲得的侵權(quán)賠償費(fèi)應(yīng)當(dāng)轉(zhuǎn)付給丁公司
【考點(diǎn)】商標(biāo)侵權(quán)中的利害關(guān)系人、注冊商標(biāo)被撤銷后的法律后果
【逐項(xiàng)解析】①《最高人民法院關(guān)于審理商標(biāo)民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第4條規(guī)定：“……在發(fā)生注冊商標(biāo)專用權(quán)被侵害時(shí)，獨(dú)占使用許可合同的被許可人可以向人民法院提起訴訟;排他使用許可合同的被許可人可以和商標(biāo)注冊人共同起訴，也可以在商標(biāo)注冊人不起訴的情況下，自行提起訴訟;普通使用許可合同的被許可人經(jīng)商標(biāo)注冊人明確授權(quán)，可以提起訴訟。”乙公司是排他許可合同的被許可人，可以和注冊商標(biāo)權(quán)人甲公司作為共同原告起訴。故A選項(xiàng)表述正確，不當(dāng)選。②《商標(biāo)法實(shí)施條例》第36條：“依照商標(biāo)法第四十一條的規(guī)定撤銷的注冊商標(biāo)，其商標(biāo)專用權(quán)視為自始不存在。
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