出國留學(xué)網(wǎng)司法考試頻道為您整理提供“司法考試模擬試題及答案（卷四）”。司法考試中的卷四考查的內(nèi)容較為復(fù)雜，題型主要由案例分析題、論述題、簡析題構(gòu)成?？荚嚨母偁幜σ彩菢O大的，能夠順利地通過司法考試就算是打贏了勝仗。你能贏得這場戰(zhàn)爭的勝利嗎？
一、(本題 22分)
案情：被告人吳某，因搶劫罪于2010年被判處無期徒刑。在監(jiān)獄服刑的第二年，因患病被送到醫(yī)院就醫(yī)，吳某乘押送獄警季某接打手機(jī)未注意之際，跳窗戶逃跑。吳某逃脫后，來到朋友姜某家中，說明自己剛從押解途中逃出，請姜某幫助。姜某開始猶豫不決，吳某威脅他說，如果姜某不幫一把忙，其將揭發(fā)姜某1996年10月奸淫鄰居一不滿14周歲的幼女一事，姜某聽后，趕緊說好商量，遂將吳某藏在家中，然后又上商場按吳的身材買了一身衣服，以方便吳某外逃時穿用。因?yàn)闆]有足夠的費(fèi)用外逃，吳某于是決定先去偷盜些東西變賣后再逃。2011年6月7日深夜，吳某利用熟悉原工作過的公司情況，潛入該公司財務(wù)室，撬開保險柜，拿走現(xiàn)金3萬多元，并順手拿走一臺筆記本電腦(價值6000余元)。為了報答姜某的“搭救之恩”，吳某將又該筆記本贈送給姜某。姜某知道后表示接受，2012年1月9日吳某在南方某市被抓捕歸案，在審訊中主動交代了脫逃后隱藏于姜某家和盜竊等事實(shí)。
【問題】
1、被告人吳某又構(gòu)成何罪?有何法定量刑情節(jié)?
【答案】吳某又構(gòu)成脫逃罪和盜竊罪。吳某主要交代脫逃后隱藏于姜某家和盜竊等事實(shí)成立自首，即盜竊罪具有自首情節(jié)。但其交代姜某窩藏自己和掩飾、隱瞞犯罪所得的情形并不成立立功，因姜某窩藏的對象正是吳某自己，至于交代姜某收藏其盜竊贓物等則是其自首應(yīng)有之義。
2、對吳某最終應(yīng)如何處罰?最后的刑罰如何確定?
【答案】對吳某應(yīng)將脫逃罪與盜竊罪實(shí)行并罰，然后，將并罰后所確定的刑罰與先前搶劫罪的無期徒刑依吸收的并罰原則，最終確定其刑罰為無期徒刑，如果被判附加刑，則附加刑仍需執(zhí)行。
3、獄警季某的行為是否構(gòu)成犯罪?若構(gòu)成犯罪則構(gòu)成何罪?
【答案】季某的行為構(gòu)成失職致使在押人員脫逃罪。
4、姜某遇到脫逃的吳某后的行為是否構(gòu)成犯罪?若構(gòu)成犯罪，構(gòu)成何罪?
【答案】姜某構(gòu)成犯罪掩飾、隱瞞犯罪所得罪和窩藏罪。
5、對本案中的姜某應(yīng)如何處罰?
【答案】 姜某1996年10月所實(shí)施的奸淫幼女的強(qiáng)奸罪追訴時效是15年，在2011年6月窩藏罪發(fā)生后，時效中斷、重新計算。故對本案中的姜某應(yīng)以強(qiáng)奸罪、窩藏罪、掩飾、隱瞞犯罪所得三罪并罰。
二、(本題20分)
案情：2012年，7月，@刑訴陳龍與女友鳳飛飛騎車下班回家途中，被酒后開車闖紅燈的李撞飛。造成@刑訴陳龍治療一個月后死亡，花費(fèi)醫(yī)藥費(fèi)20萬元，鳳飛飛重傷花費(fèi)醫(yī)藥費(fèi)2萬元。該案被公安機(jī)關(guān)作為刑事案件立案偵查。
問題：
1.本案，死者@刑訴陳龍生前所花費(fèi)的醫(yī)藥費(fèi)，由誰來提起附帶民事訴訟賠償?
【答案】@刑訴陳龍的近親屬可以作為附帶民事訴訟原告人提起附帶民事訴訟。注意，此時@刑訴陳龍的近親屬是原告身份。
2.本案在偵查機(jī)關(guān)立案前，可否直接向法院提起附帶民事訴訟賠償要求?
【答案】不能。因?yàn)楦綆袷略V訟以刑事訴訟為前提。
【法條依據(jù)】《刑事訴訟法解釋》第147條，附帶民事訴訟應(yīng)當(dāng)在刑事案件立案后及時提起。提起附帶民事訴訟應(yīng)當(dāng)提交附帶民事起訴狀。
3.本案如果在偵查階段，公安機(jī)關(guān)就附帶民事部分進(jìn)行了調(diào)解，當(dāng)事人雙方已經(jīng)達(dá)成協(xié)議并全部履行，被害人或者其法定代理人、近親屬又提起附帶民事訴訟的，法院如何處理?
【答案】人民法院不予受理。
【法條依據(jù)】《刑事訴訟法解釋》第148條，偵查、審查起訴期間，有權(quán)提起附帶民事訴訟的人提出賠償要求，經(jīng)公安機(jī)關(guān)、人民檢察院調(diào)解，當(dāng)事人雙方已經(jīng)達(dá)成協(xié)議并全部履行，被害人或者其法定代理人、近親屬又提起附帶民事訴訟的，人民法院不予受理，但有證據(jù)證明調(diào)解違反自愿、合法原則的除外。
4.本案在審判中如果檢察院撤回了公訴，對于附帶民訴部分法院該如何處理?
【答案】對已經(jīng)提起的附帶民事訴訟，可以進(jìn)行調(diào)解;不宜調(diào)解或者經(jīng)調(diào)解不能達(dá)成協(xié)議的，應(yīng)當(dāng)裁定駁回起訴，并告知附帶民事訴訟原告人可以另行提起民事訴訟。
【法條依據(jù)】《刑事訴訟法解釋》第160條，人民法院認(rèn)定公訴案件被告人的行為不構(gòu)成犯罪，對已經(jīng)提起的附帶民事訴訟，經(jīng)調(diào)解不能達(dá)成協(xié)議的，應(yīng)當(dāng)一并作出刑事附帶民事判決。
人民法院準(zhǔn)許人民檢察院撤回起訴的公訴案件，對已經(jīng)提起的附帶民事訴訟，可以進(jìn)行調(diào)解;不宜調(diào)解或者經(jīng)調(diào)解不能達(dá)成協(xié)議的，應(yīng)當(dāng)裁定駁回起訴，并告知附帶民事訴訟原告人可以另行提起民事訴訟。
5.本案如果第一審期間未提起附帶民事訴訟，在第二審期間提起的，法院將如何處理?
【答案】第二審人民法院可以依法進(jìn)行調(diào)解;調(diào)解不成的，告知當(dāng)事人可以在刑事判決、裁定生效后另行提起民事訴訟。
【法條依據(jù)】《刑事訴訟法解釋》第161條，第一審期間未提起附帶民事訴訟，在第二審期間提起的，第二審人民法院可以依法進(jìn)行調(diào)解;調(diào)解不成的，告知當(dāng)事人可以在刑事判決、裁定生效后另行提起民事訴訟。
6.對于本案刑事部分可否進(jìn)行和解?
【答案】可以。
【法條依據(jù)】《刑事訴訟法》第277條，下列公訴案件，犯罪嫌疑人、被告人真誠悔罪，通過向被害人賠償損失、賠禮道歉等方式獲得被害人諒解，被害人自愿和解的，雙方當(dāng)事人可以和解：
(一)因民間糾紛引起，涉嫌刑法分則第四章、第五章規(guī)定的犯罪案件，可能判處三年有期徒刑以下刑罰的;
(二)除瀆職犯罪以外的可能判處七年有期徒刑以下刑罰的過失犯罪案件。
犯罪嫌疑人、被告人在五年以內(nèi)曾經(jīng)故意犯罪的，不適用本章規(guī)定的程序。
7.如果本案可以和解，在偵查階段和解，公安機(jī)關(guān)將如何處理?
【答案】對于達(dá)成和解協(xié)議的案件，公安機(jī)關(guān)可以向人民檢察院提出從寬處理的建議。
【法條依據(jù)】《刑事訴訟法》第279條，對于達(dá)成和解協(xié)議的案件，公安機(jī)關(guān)可以向人民檢察院提出從寬處理的建議。人民檢察院可以向人民法院提出從寬處罰的建議;對于犯罪情節(jié)輕微，不需要判處刑罰的，可以作出不起訴的決定。人民法院可以依法對被告人從寬處罰。
8.刑事和解協(xié)議已經(jīng)全部履行，當(dāng)事人反悔的，法院能否支持?
【答案】和解協(xié)議已經(jīng)全部履行，當(dāng)事人反悔的，人民法院不予支持，但有證據(jù)證明和解違反自愿、合法原則的除外。
【法條依據(jù)】《刑事訴訟法解釋》第502條，和解協(xié)議約定的賠償損失內(nèi)容，被告人應(yīng)當(dāng)在協(xié)議簽署后即時履行。和解協(xié)議已經(jīng)全部履行，當(dāng)事人反悔的，人民法院不予支持，但有證據(jù)證明和解違反自愿、合法原則的除外。
9.如果雙方達(dá)成了和解協(xié)議，不能及時履行全部賠償義務(wù)的，法院該如何處理?
【答案】人民法院應(yīng)當(dāng)制作附帶民事調(diào)解書。
【法條依據(jù)】《刑事訴訟法解釋》第504條，被害人或者其法定代理人、近親屬提起附帶民事訴訟后，雙方愿意和解，但被告人不能即時履行全部賠償義務(wù)的，人民法院應(yīng)當(dāng)制作附帶民事調(diào)解書。
三、(本題22分)
案情：甲將乙打成重傷，花去醫(yī)療費(fèi)用50萬元。甲沒有足夠賠償能力。2012年5月5日，甲與乙簽訂一份賠償協(xié)議，約定甲在兩年內(nèi)將醫(yī)療費(fèi)用支付給乙。甲將自有的價值30萬元的房屋作為抵押并辦理了登記手續(xù)。丙提供保證擔(dān)保，擔(dān)保條款約定，如甲到期不能如期履行賠償協(xié)議，則丙承擔(dān)保證責(zé)任，保證期間為2013年1月1日至12月31日。同時，丁以其價值30萬元的中巴車提供抵押擔(dān)保，但未約定擔(dān)保范圍。根據(jù)上述案情，請回答如下問題：
1、甲以其價值30萬元的房屋擔(dān)保的債權(quán)額是多少?為什么?
【答案】50萬元。因?yàn)殛P(guān)于所擔(dān)保的債權(quán)數(shù)額，有約定從約定，沒有約定的，推定為全部債權(quán)額，因此，甲以其價值30萬元的房屋擔(dān)保的債權(quán)額應(yīng)為全部債權(quán)額即50萬元。
2、如甲不能還款，乙是否必須先拍賣甲抵押的房屋才能要求丙清償?
【答案】是。因?yàn)楦鶕?jù)《物權(quán)法》第176條的規(guī)定：被擔(dān)保的債權(quán)既有物的擔(dān)保又有人的擔(dān)保的，債務(wù)人不履行到期債務(wù)或者發(fā)生當(dāng)事人約定的實(shí)現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)的情形，債權(quán)人應(yīng)當(dāng)按照約定實(shí)現(xiàn)債權(quán);沒有約定或者約定不明確，債務(wù)人自己提供物的擔(dān)保的，債權(quán)人應(yīng)當(dāng)先就該物的擔(dān)保實(shí)現(xiàn)債權(quán);第三人提供物的擔(dān)保的，債權(quán)人可以就物的擔(dān)保實(shí)現(xiàn)債權(quán)，也可以要求保證人承擔(dān)保證責(zé)任。提供擔(dān)保的第三人承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任后，有權(quán)向債務(wù)人追償。因此，如甲不能還款，乙必須先拍賣甲抵押的房屋才能要求丙清償。
3、若抵押期間乙放棄甲提供的抵押，此時房屋折舊僅值10萬元，丙和丁應(yīng)承擔(dān)的清償責(zé)任是多少?
【答案】40萬。因?yàn)楦鶕?jù)《物權(quán)法》第194條的規(guī)定，抵押權(quán)人可以放棄抵押權(quán)或者抵押權(quán)的順位。抵押權(quán)人與抵押人可以協(xié)議變更抵押權(quán)順位以及被擔(dān)保的債權(quán)數(shù)額等內(nèi)容，但抵押權(quán)的變更，未經(jīng)其他抵押權(quán)人書面同意，不得對其他抵押權(quán)人產(chǎn)生不利影響。債務(wù)人以自己的財產(chǎn)設(shè)定抵押，抵押權(quán)人放棄該抵押權(quán)、抵押權(quán)順位或者變更抵押權(quán)的，其他擔(dān)保人在抵押權(quán)人喪失優(yōu)先受償權(quán)益的范圍內(nèi)免除擔(dān)保責(zé)任，但其他擔(dān)保人承諾仍然提供擔(dān)保的除外。抵押期間乙放棄甲提供的抵押，由于此時房屋折舊僅值10萬元，因此，丙和丁應(yīng)對40萬元承擔(dān)清償責(zé)任。
4、如甲乙之間的賠償協(xié)議無效，則甲與乙之間的抵押合同和丙與乙之間的保證合同效力如何?
【答案】均無效?！段餀?quán)法》第172條的規(guī)定：設(shè)立擔(dān)保物權(quán)，應(yīng)當(dāng)依照本法和其他法律的規(guī)定訂立擔(dān)保合同。擔(dān)保合同是主債權(quán)債務(wù)合同的從合同。主債權(quán)債務(wù)合同無效，擔(dān)保合同無效，但法律另有規(guī)定的除外。因此，甲乙之間的賠償協(xié)議無效的，則甲與乙之間的抵押合同和丙與乙之間的保證合同均為無效。
5、如甲乙之間的賠償協(xié)議無效，則丁是否應(yīng)對乙承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任?
【答案】如丁有過錯，應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的過錯責(zé)任。因?yàn)楦鶕?jù)《物權(quán)法》第172條的規(guī)定：擔(dān)保合同被確認(rèn)無效后，債務(wù)人、擔(dān)保人、債權(quán)人有過錯的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)其過錯各自承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任。因此，如甲不能如期還款，丁如有過錯，則應(yīng)對乙承擔(dān)相應(yīng)的過錯責(zé)任。
6、如甲乙協(xié)商決定推遲賠償協(xié)議的履行期限1年，并通知了丙、丁。丙礙于情面，口頭應(yīng)允，而丁默不作聲。屆時丙、丁是否繼續(xù)承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任?
【答案】丙免責(zé)，丁繼續(xù)承擔(dān)。因?yàn)閭鶛?quán)人與債務(wù)人協(xié)商加重?fù)?dān)保人負(fù)擔(dān)而未經(jīng)擔(dān)保人書面同意的，擔(dān)保人在原范圍內(nèi)承擔(dān)責(zé)任。本案中，推遲履行期限1年，丙的6個月保證期間已過，債權(quán)人乙未起訴債務(wù)人甲，保證人丙免責(zé)。而抵押權(quán)行使期間為2年，現(xiàn)在僅過1年，因此，丁的抵押責(zé)任并未免除，因此，丙免責(zé)，丁繼續(xù)承擔(dān)。
四、(本題20分)
案情：甲、乙、丙分別于2010年11月與A公司簽訂了培訓(xùn)合同。在合同履行過程中雙方發(fā)生了糾紛，甲、乙于2011年9月向黃河市北區(qū)人民法院提起訴訟，請求確認(rèn)合同無效，要求被告A公司返還甲、乙各自所交的保證金2萬元，退還所交學(xué)費(fèi)及各種其他費(fèi)用1萬元，并要求賠償損失3萬元。某區(qū)人民法院受理案件后，追加丙為共同原告，經(jīng)過法庭調(diào)查以及雙方當(dāng)事人當(dāng)庭辯論，在公開合議的基礎(chǔ)上當(dāng)庭宣判合同無效，并判令被告分別返還三原告保證金各2萬元，學(xué)費(fèi)及其他費(fèi)用1萬元。
雙方均不服一審判決，分別向市中級人民法院提起上訴。該中級人民法院將三原告作為上訴人，A公司作為被上訴人開庭進(jìn)行了審理。在審理中，甲、乙、丙認(rèn)為A公司在其廣告宣傳中擅自使用他們?nèi)说恼掌?，侵犯了他們的肖像?quán)，請求賠償精神損失5萬元。二審法院對此與上訴請求進(jìn)行合并審理，并作出終審判決，判決被告因擅自使用甲、乙、丙的照片，向三人各賠償4000元精神損失。
判決生效后，A公司向省高級人民法院申請再審。
問題
1.請指出一審法院在審理中存在的問題，并說明理由。
【答案】一審法院在審理中存在的問題有：
(1)一審法院追加丙為共同原告是錯誤的。本案中，甲、乙、丙分別與A公司訂立勞務(wù)培訓(xùn)合同，發(fā)生的爭議屬于訴訟標(biāo)的為同一種類的普通共同訴訟。(2)一審法院當(dāng)庭合議是錯誤的。公開審判雖然是案件審理的原則，但是公開審判不包括當(dāng)庭合議。
【解析】(1)根據(jù)《民事訴訟法解釋》第73條的規(guī)定，只有必要共同訴訟的當(dāng)事人，法院才可以追加，必要共同訴訟的原告具有選擇是否參加共同訴訟的權(quán)利。但是本題中甲、乙、丙屬于普通共同訴訟人，法院不可以依職權(quán)直接追加丙為共同當(dāng)事人，丙沒有起訴，不能被追加。(2)公開審判雖然是案件審理的原則，但是公開審判不包括當(dāng)庭合議。正確的做法應(yīng)當(dāng)是公開審判，秘密合議，對案件進(jìn)行合議應(yīng)當(dāng)休庭進(jìn)行。
2.如何評價法院一審判決，為什么?
【答案】一審審判是不全面的，因?yàn)橐粚徟袥Q遺漏了原告提出賠償損失的訴訟請求。
【解析】一審法院應(yīng)當(dāng)依照當(dāng)事人的訴訟請求進(jìn)行全面的審理，一審判決遺漏了該訴訟請求，是錯誤的。
3.請指出二審法院在審理中存在的問題，并說明理由。
【答案】二審法院存在的問題有：
(1)二審程序中將甲、乙、丙三原告作為上訴人，A公司作為被上訴人是錯誤的，應(yīng)當(dāng)將甲、乙、丙和A公司均列為上訴人。
(2)二審程序中，將甲、乙、丙認(rèn)為A公司在其廣告宣傳中侵犯他們肖像權(quán)、請求賠償精神損失5萬元的訴訟請求與上訴請求合并審理是錯誤的。
【解析】二審法院存在的問題有：(1)根據(jù)《民事訴訟法解釋》第317條規(guī)定：“雙方當(dāng)事人和第三人都提起上訴的，均列為上訴人。人民法院可以依職權(quán)確定第二審程序中當(dāng)事人的訴訟地位?！奔?、乙、丙、A公司作為雙方當(dāng)事人都提出上訴，應(yīng)該都作為上訴人。(2)根據(jù)《民事訴訟法解釋》第328條規(guī)定可知，甲、乙、丙認(rèn)為A公司在其廣告宣傳中侵犯他們的肖像權(quán)，請求賠償精神損失5萬元的訴訟請求為當(dāng)事人在二審中新增加的訴訟請求，應(yīng)當(dāng)進(jìn)行調(diào)解，調(diào)解不成，告知另行起訴。二審法院合并審理，剝奪了當(dāng)事人對此訴求的上訴權(quán)，這種做法是錯誤的。
4.如果省高院裁定再審此案，可以由哪些法院對此案件進(jìn)行再審?
【答案】如果省高級人民法院裁定再審此案，可以由自己審理，也可以交由中級人民法院再審，或交由與市中級人民法院同級的其他法院再審。
【解析】.依《民事訴訟法》199條規(guī)定可知，當(dāng)事人對已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定，認(rèn)為有錯誤的，可以向上一級人民法院申請再審;當(dāng)事人一方人數(shù)眾多或者當(dāng)事人雙方為公民的案件，也可以向原審人民法院申請再審。當(dāng)事人申請再審的，不停止判決、裁定的執(zhí)行。本案中的不符合向原審法院申請再審的條件。故應(yīng)向上級人民法院申請。依《民事訴訟法》204條規(guī)定，人民法院應(yīng)當(dāng)自收到再審申請書之日起三個月內(nèi)審查，符合本法規(guī)定的，裁定再審;不符合本法規(guī)定的，裁定駁回申請。有特殊情況需要延長的，由本院院長批準(zhǔn)。因當(dāng)事人申請裁定再審的案件由中級人民法院以上的人民法院審理，但當(dāng)事人依照本法第一百九十九條的規(guī)定選擇向基層人民法院申請再審的除外。最高人民法院、高級人民法院裁定再審的案件，由本院再審或者交其他人民法院再審，也可以交原審人民法院再審。當(dāng)事人A公司申請再審，再審法院只能是中級人民法院以上的人民法院審理。省高級人民法院裁定再審法院后，可以由省高級人民法院自己審理，也可以交由其他人民法院(與市中級人民法院同級)再審，也可以交由原審法院市中級法院再審。
五、(本題21分)
案情：何旺財、李家坡、高鐵腿三人于2015年1月成立了“大家歡”有限責(zé)任公司，從事貨物運(yùn)輸業(yè)務(wù)。由于公司規(guī)模較小，三人決定進(jìn)行分工，何旺財擔(dān)任執(zhí)行董事并兼任經(jīng)理，李家坡?lián)伪O(jiān)事，高鐵腿擔(dān)任公司法定代表人。2015年2月，李家坡聘請一位會計師審查公司財務(wù)，何旺財認(rèn)為這是李家坡個人對其他股東的不信任，會計師的費(fèi)用應(yīng)由李家坡自行承擔(dān)。2015年3月，何旺財為照顧妻弟所開的公司的生意，自作主張將本公司承攬的一項(xiàng)業(yè)務(wù)轉(zhuǎn)給妻弟的公司經(jīng)營，并收取好處費(fèi)5萬元。2015年4月，高鐵腿意外病逝，其妻子和成年的兒子主張繼承股權(quán)。另兩位股東則以章程對此未作規(guī)定為由加以拒絕。
根據(jù)上述案情請回答以下問題：
1.公司三人的職務(wù)是否有違法之處?
回答：有違法之處，《公司法》第13條規(guī)定，公司法定代表人依照公司章程的規(guī)定，由董事長、執(zhí)行董事或者經(jīng)理擔(dān)任，并依法登記。公司法定代表人變更，應(yīng)當(dāng)辦理變更登記。因此，“大家歡”有限責(zé)任公司法定代表人只能由執(zhí)行董事兼經(jīng)理何旺財擔(dān)任。
2.會計師的審計費(fèi)用應(yīng)由誰來承擔(dān)?
回答：《公司法》第53條規(guī)定：“監(jiān)事會、不設(shè)監(jiān)事會的公司的監(jiān)事行使下列職權(quán)：(一)檢查公司財務(wù);……?！痹摲ǖ?6條規(guī)定：“監(jiān)事會、不設(shè)監(jiān)事會的公司的監(jiān)事行使職權(quán)所必需的費(fèi)用，由公司承擔(dān)?！惫时绢}中會計師的審計費(fèi)用由公司承擔(dān)。
3.何旺財轉(zhuǎn)讓公司業(yè)務(wù)的行為如何定性?后果是什么?
回答：《公司法》第148條規(guī)定：“董事、高級管理人員不得有下列行為：(一)挪用公司資金;(二)將公司資金以其個人名義或者以其他個人名義開立賬戶存儲;(三)違反公司章程的規(guī)定，未經(jīng)股東會、股東大會或者董事會同意，將公司資金借貸給他人或者以公司財產(chǎn)為他人提供擔(dān)保;(四)違反公司章程的規(guī)定或者未經(jīng)股東會、股東大會同意，與本公司訂立合同或者進(jìn)行交易;(五)未經(jīng)股東會或者股東大會同意，利用職務(wù)便利為自己或者他人謀取屬于公司的商業(yè)機(jī)會，自營或者為他人經(jīng)營與所任職公司同類的業(yè)務(wù);(六)接受他人與公司交易的傭金歸為己有;(七)擅自披露公司秘密;(八)違反對公司忠實(shí)義務(wù)的其他行為。董事、高級管理人員違反前款規(guī)定所得的收入應(yīng)當(dāng)歸公司所有。”該行為違反了公司高管的忠實(shí)義務(wù)，后果是何旺財將好處費(fèi)5萬元上交給“大家歡”公司。
4.高鐵腿的妻子和成年的兒子可否繼承其股權(quán)，為什么?
回答：《公司法》第75條規(guī)定，自然人股東死亡后，其合法繼承人可以繼承股東資格;但是，公司章程另有規(guī)定的除外。故只要公司章程未作禁止性規(guī)定，高鐵腿的妻子和兒子就可以繼承其股權(quán)。
六、(本題20分)
夏某系D市一國有企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)。2015年5月25日，夏某受單位指派到L省S市H區(qū)參加交流會議。26日晚10時許，夏某獨(dú)自一人走在路上，在路邊一大榕樹下遇到了暗娼朱某。夏某主動與朱某搭訕，問明其身份和嫖宿價格后，將朱某帶到飯店開房，被治安聯(lián)防隊員抓獲，并扭送至S市公安局H區(qū)分局。在H區(qū)分局接受訊問時，夏某擔(dān)心此事外傳，便化名為“陳榮”，謊稱自己是D市個體戶，拒不承認(rèn)自己的錯誤。訊問其的分局治安民警王某、孫某見其態(tài)度惡劣，便對夏某進(jìn)行了毆打，造成夏某多處瘀傷。5月27日，S市公安局H區(qū)分局認(rèn)定陳榮(夏某)“嫖宿暗娼”，根據(jù)《治安管理處罰法》第66條的規(guī)定：“賣淫、嫖娼的，處十日以上十五日以下拘留，可以并處五千元以下罰款;情節(jié)較輕的，處五日以下拘留，五百元以下罰款。在公共場所拉客招嫖的，處五日以下拘留或者五百元以下罰款”，給予其行政拘留10天的處罰并于當(dāng)日將其送交執(zhí)行行政拘留。夏某所在單位因夏某下落不明，四處尋找，5月28日，發(fā)現(xiàn)夏某被押在S市公安局拘留所，5月29日將其保釋。
問題：
1.如果夏某對行政拘留的處罰決定不服，他可以向哪些機(jī)關(guān)申請復(fù)議?
【參考答案】夏某可以向S市公安局或H區(qū)人民政府申請復(fù)議。對縣級以上地方各級人民政府工作部門的具體行政行為不服的，由申請人選擇，可以向該部門的本級人民政府申請行政復(fù)議，也可以向上一級主管部門申請行政復(fù)議。
2.夏某在行政拘留期間提出暫緩執(zhí)行的申請并獲批準(zhǔn)，是否符合《治安管理處罰法》的規(guī)定?是否不用再執(zhí)行H區(qū)公安分局的行政處罰決定?
【參考答案】符合《治安管理處罰法》的規(guī)定，被處罰人不服行政拘留處罰決定，申請行政復(fù)議、提起行政訴訟的，可以向公安機(jī)關(guān)提出暫緩執(zhí)行行政拘留的申請。公安機(jī)關(guān)認(rèn)為暫緩執(zhí)行行政拘留不致發(fā)生社會危險的，可以準(zhǔn)予暫緩執(zhí)行。
暫緩執(zhí)行并不意味不用再執(zhí)行原行政拘留決定，而只是有條件的暫緩執(zhí)行。一旦行政處罰決定被認(rèn)可，公安機(jī)關(guān)應(yīng)及時執(zhí)行原處罰決定。
3.如果復(fù)議機(jī)關(guān)維持了H區(qū)公安分局的行政處罰決定，夏某對復(fù)議機(jī)關(guān)的復(fù)議決定不服，向法院提起行政訴訟，夏某應(yīng)以誰為被告?
【參考答案】夏某應(yīng)以H區(qū)公安分局、S市公安局為被告。經(jīng)復(fù)議的案件，復(fù)議機(jī)關(guān)決定維持原行政行為的，作出原行政行為的行政機(jī)關(guān)和復(fù)議機(jī)關(guān)是共同被告。
4.在一審期間，H區(qū)公安分局找到了飯店的服務(wù)員、前臺接待員，對他們進(jìn)行了詢問并制作了筆錄，H區(qū)公安分局的行為是否合法?法院能否以此新收集的證據(jù)作為認(rèn)定被訴行政行為合法的依據(jù)?
【參考答案】在一審期間，H區(qū)公安分局又向證人收集證據(jù)的行為不合法。在訴訟過程中，被告及其訴訟代理人不得自行向原告、第三人和證人收集證據(jù)。人民法院有權(quán)向有關(guān)行政機(jī)關(guān)以及其他組織、公民調(diào)取證據(jù)。但是，不得為證明行政行為的合法性調(diào)取被告作出行政行為時未收集的證據(jù)。
5.對治安民警王某和孫某的毆打行為，夏某可否要求行政賠償?如果可以，應(yīng)如何要求行政賠償?
【參考答案】夏某可以要求行政賠償。行政機(jī)關(guān)及其工作人員在行使行政職權(quán)時，以毆打等暴力行為或者唆使他人以毆打等暴力行為造成公民身體傷害或者死亡的，受害人有取得賠償?shù)臋?quán)利。夏某應(yīng)當(dāng)先向賠償義務(wù)機(jī)關(guān)H區(qū)公安分局提出，也可以在申請行政復(fù)議或提起行政訴訟時一并提出。
6.如果H區(qū)公安分局對其進(jìn)行行政處罰后，又發(fā)現(xiàn)夏某嫖宿的暗娼朱某未滿14周歲，H區(qū)公安分局應(yīng)做如何處理?
【參考答案】如果夏某嫖宿的暗娼朱某未滿14周歲，H區(qū)公安分局應(yīng)當(dāng)將案件移送司法機(jī)關(guān)依法追究其刑事責(zé)任。
七、(本題 25分)
中共十八大報告中提到要“全面推進(jìn)依法治國。法治是治國理政的基本方式。要推進(jìn)科學(xué)立法、嚴(yán)格執(zhí)法、公正司法、全民守法，堅持法律面前人人平等，保證有法必依、執(zhí)法必嚴(yán)、違法必究。完善中國特色社會主義法律體系，加強(qiáng)重點(diǎn)領(lǐng)域立法，拓展人民有序參與立法途徑。推進(jìn)依法行政，切實(shí)做到嚴(yán)格規(guī)范公正文明執(zhí)法。進(jìn)一步深化司法體制改革，堅持和完善中國特色社會主義司法制度，確保審判機(jī)關(guān)、檢察機(jī)關(guān)依法獨(dú)立公正行使審判權(quán)、檢察權(quán)。深入開展法制宣傳教育，弘揚(yáng)社會主義法治精神，樹立社會主義法治理念，增強(qiáng)全社會學(xué)法尊法守法用法意識。提高領(lǐng)導(dǎo)干部運(yùn)用法治思維和法治方式深化改革、推動發(fā)展、化解矛盾、維護(hù)穩(wěn)定能力?！?BR> 回答問題：
根據(jù)所提供的素材，就法治和法治思維談?wù)勀愕目捶ā?BR> 答題要求：
1.觀點(diǎn)明確，論證充分，邏輯嚴(yán)謹(jǐn)，文字通順;
2.無本人觀點(diǎn)或論述，照抄材料原文不得分;
3.不少于500字。
【答題要點(diǎn)】
依法治國是社會主義法治理念的核心要求。就其概念而言，依法治國是指廣大人民群眾在黨的領(lǐng)導(dǎo)下，依照憲法和法律的規(guī)定，通過各種途徑和形式管理國家事務(wù)，管理經(jīng)濟(jì)文化事業(yè)，管理社會事務(wù)，保證國家各項(xiàng)工作都依法進(jìn)行，逐步實(shí)現(xiàn)社會主義民主的制度化、法律化，使得這種制度和法律不因領(lǐng)導(dǎo)人的改變而改變，不因領(lǐng)導(dǎo)人看法和注意力的改變而改變。作為一項(xiàng)浩瀚龐大、復(fù)雜而艱巨的系統(tǒng)工程，依法治國要求全面落實(shí)科學(xué)立法、嚴(yán)格執(zhí)法、公正司法、全面守法和構(gòu)建以規(guī)范公權(quán)力運(yùn)行為核心的權(quán)力監(jiān)督體系與機(jī)制等方面的工作。
依法治國雖然強(qiáng)調(diào)憲法和法律在國家治理中的最高權(quán)威，但并不意味著認(rèn)同西方資本主義法治理念中片面的、絕對化的“法律中心主義”或“法律萬能論”的主張，而是強(qiáng)調(diào)法律手段與其他社會治理手段和方式的有機(jī)結(jié)合，充分發(fā)揮黨的方針政策、黨規(guī)黨紀(jì)、社會主義道德、擁有廣泛民眾基礎(chǔ)的民規(guī)、民約、民俗等其他社會規(guī)范在社會治理中的價值，不斷創(chuàng)新社會管理方式。依法治國要求用法治思維，法治方法深化改革，這個是十八大報告的新提法。
法治思維要求廣大的領(lǐng)導(dǎo)干部要有規(guī)則意識，自覺將法治的諸種要求運(yùn)用于認(rèn)識、分析、處理問題，維護(hù)法律的權(quán)威，貫徹法律的要求，避免以個人的意志凌駕于法律之上，各項(xiàng)決策嚴(yán)格依法進(jìn)行，不搞一言堂，做到權(quán)責(zé)統(tǒng)一，嚴(yán)格依法辦事。
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