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2017司法考試卷二考前預(yù)習題附答案
第1題 非國家工作人員滕某受某國家機關(guān)委托管理國有財產(chǎn)。在受托管理國有財產(chǎn)期間，滕某利用職務(wù)之便挪用國有資金20萬元用于炒股。滕某的行為構(gòu)成何罪?( )
A.挪用公款罪
B.貪污罪
C.職務(wù)侵占罪
D.挪用資金罪
【正確答案】：D 最高人民法院《關(guān)于對受委托管理、經(jīng)營國有財產(chǎn)人員挪用國有資金如何定罪問題的批復(fù)》 規(guī)定，對于受國家機關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團體委托，管理、經(jīng)營國有財產(chǎn)的非國家工作人員，利用職務(wù)上的便利，挪用國有資金歸個人使用構(gòu)成犯罪的，應(yīng)當依照挪用資金罪定罪處罰。據(jù)此， D項當選。
第2題 縣環(huán)保局以一企業(yè)逾期未完成限期治理任務(wù)為由，決定對其加收超標準排污費并處以罰款1萬元。該企業(yè)認為決定違法訴至法院，提出賠償請求。一審法院經(jīng)審理維持縣環(huán)保局的決定。該企業(yè)提出上訴。下列哪一說法是正確的?( )
A.加收超標準排污費和罰款均為行政處罰
B.一審法院開庭審理時，如該企業(yè)未經(jīng)法庭許可中途退庭，法院應(yīng)予訓誡
C.二審法院認為需要改變一審判決的，應(yīng)同時對縣環(huán)保局的決定作出判決
D.一審法院如遺漏了該企業(yè)的賠償請求，二審法院應(yīng)裁定撤銷一審判決，發(fā)回重審
【正確答案】：C 【考點】執(zhí)行罰;中途退庭;二審改判;一審遺漏賠償請求的處理
【詳解】《環(huán)境保護法》第39條規(guī)定，對經(jīng)限期治理逾期未完成治理任務(wù)的企業(yè)事業(yè)單位，除依照國家規(guī)定加收超標準排污費外，可以根據(jù)所造成的危害后果處以罰款，或者責令停業(yè)、關(guān)閉?？梢?，加收超標排污費應(yīng)是與行政處罰并列的具體行政行為，不是行政處罰，A選項錯誤?！缎性V法解釋》第49條第1款規(guī)定，原告或者上訴人經(jīng)合法傳喚，無正當理由拒不到庭或者未經(jīng)法庭許可中途退庭的，可以按撤訴處理。B選項錯誤?！缎性V法解釋》第70條規(guī)定，第二審人民法院審理上訴案件，需要改變原審判決的。應(yīng)當同時對被訴具體行政行為作出判決。C選項正確?！缎性V法解釋》第71條規(guī)定，原審判決遺漏行政賠償請求，第二審人民法院經(jīng)審查認為依法不應(yīng)當予以賠償?shù)?，?yīng)當判決駁回行政賠償請求。原審判決遺漏行政賠償請求，第二審人民法院經(jīng)審理認為依法應(yīng)當予以賠償?shù)模诖_認被訴具體行政行為違法的同時?？梢跃托姓r償問題進行調(diào)解;調(diào)解不成的，應(yīng)當就行政賠償部分發(fā)回重審。D選項錯誤。
第3題 甲將汽車停在自家樓下，忘記拔車鑰匙，匆匆上樓取文件，被恰好路過的乙發(fā)現(xiàn)。乙發(fā)動汽車剛要掛檔開動時，甲正好下樓。將乙抓獲。關(guān)于乙的行為，下列哪一選項是正確的?( )
A.構(gòu)成侵占罪既遂
B.構(gòu)成侵占罪未遂
C.構(gòu)成盜竊罪既遂
D.構(gòu)成盜竊罪未遂
【正確答案】：D 【考點】盜竊罪;侵占罪
【詳解】根據(jù)《刑法》第270條規(guī)定，侵占罪是指以非法占有為目的，將代為保管的他人財物或者他人的遺忘物、埋藏物非法占為己有，數(shù)額較大，拒不退還的行為。即合法持有轉(zhuǎn)為非法占有。甲將汽車停放在樓下，只是忘記拔車鑰匙，汽車并非遺忘物，也不屬于埋藏物，更不是乙代替甲保管之物，因此乙的行為不構(gòu)成侵占罪。相反，乙企圖趁機將甲的車偷偷開走，屬于盜竊行為，不過由于甲及時發(fā)現(xiàn)而未得逞，構(gòu)成盜竊罪的未遂。因此選項D是正確答案。
第4題 某市西城區(qū)建委根據(jù)市政府總體規(guī)劃，對某大街實施改造，劉某房屋位于改造區(qū)。某日，西城區(qū)建委改造建設(shè)指揮部下達住房安置通知，劉某未搬遷。數(shù)日后，區(qū)建委工作人員帶領(lǐng)20余人強行拆除了劉某房屋，劉某不服提起行政復(fù)議，則下列哪個機關(guān)可以作復(fù)議機關(guān)?( )
A.省政府
B.市政府
C.西城區(qū)政府
D.西城區(qū)建委
【正確答案】：C 西城區(qū)建委屬于區(qū)政府的工作部門，具有行政主體資格，本題中強行拆除房屋的執(zhí)行行為是由區(qū)建委實施的，對其不服，根據(jù)《行政復(fù)議法》的規(guī)定應(yīng)當向同級人民政府即區(qū)政府提請行政復(fù)議，即 C項為正確答案，當然也可以向區(qū)建委的上級主管部門提請，與本題設(shè)問部分并不矛盾。
第5題 甲村與乙村相鄰，甲村認為乙村侵犯了本村已取得的林地所有權(quán)，遂向省林業(yè)局申請裁決。省林業(yè)局裁決該林地所有權(quán)歸乙村所有，甲村不服。按照《行政復(fù)議法》和《行政訴訟法》規(guī)定，關(guān)于甲村尋求救濟的下列哪種說法是正確的?( )
A.只能申請行政復(fù)議
B.既可申請行政復(fù)議，也可提起行政訴訟
C.必須先經(jīng)過行政復(fù)議，才能夠提起行政訴訟
D.只能提起行政訴訟
【正確答案】：B 【考點】行政復(fù)議范圍;行政復(fù)議前置
【詳解】本題中爭議土地的權(quán)屬狀態(tài)尚不確定，不屬于《行政復(fù)議法》第30條所說的“已經(jīng)依法取得的土地……”的狀態(tài)，不適用該條的規(guī)定，不以復(fù)議前置為前提，所以C錯誤。省林業(yè)局不屬于《行政復(fù)議法》第30條第2款規(guī)定的復(fù)議決定為最終裁決的機關(guān)，所以對于省林業(yè)局的裁決行為，既可以申請行政復(fù)議，也可以提起行政訴訟。所以AD錯誤，答案選B。
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