司考(卷一）國際經(jīng)濟(jì)法的概念概述輔導(dǎo)教材(電子版)
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第一章導(dǎo)論
一、國際經(jīng)濟(jì)法的概念和調(diào)整范圍
國際經(jīng)濟(jì)法是調(diào)整國際經(jīng)濟(jì)關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。國際經(jīng)濟(jì)關(guān)系有廣義與狹義之分。狹義的國際經(jīng)濟(jì)關(guān)系僅指國家、國際組織間的經(jīng)濟(jì)關(guān)系，狹義國際經(jīng)濟(jì)關(guān)系的主體一般限于國家和國際組織。廣義的國際經(jīng)濟(jì)關(guān)系不僅包括狹義的國際經(jīng)濟(jì)關(guān)系，還包括不同國家之間的個人、法人、國家、國際組織之間的經(jīng)濟(jì)關(guān)系，也有人稱之為跨國經(jīng)濟(jì)關(guān)系。國際經(jīng)濟(jì)法所調(diào)整的是廣義的國際經(jīng)濟(jì)關(guān)系。
國際經(jīng)濟(jì)法調(diào)整的對象既包括國際法上的經(jīng)濟(jì)關(guān)系，又包括國內(nèi)法上的涉外經(jīng)濟(jì)關(guān)系;既有縱向的關(guān)系，又有橫向的關(guān)系;既有公法的關(guān)系，又有私法的關(guān)系。國際經(jīng)濟(jì)法是多門類、跨學(xué)科的綜合獨(dú)立法律學(xué)科。具體從法律關(guān)系的性質(zhì)上考慮，其調(diào)整的范圍包括：
1.有關(guān)國際貨物貿(mào)易的法律規(guī)范與制度，包括與國際貨物買賣合同、國際貨物運(yùn)輸與保險、國際支付與結(jié)算、進(jìn)出口法律管制有關(guān)的法律規(guī)范與制度。
2.有關(guān)國際服務(wù)貿(mào)易的法律制度和法律規(guī)范，包括商業(yè)性服務(wù)、通訊服務(wù)、建筑服務(wù)、銷售服務(wù)、教育服務(wù)、環(huán)境服務(wù)、金融服務(wù)、健康與社會服務(wù)、文化及體育服務(wù)、交通運(yùn)輸服務(wù)等有關(guān)的法律規(guī)范與制度。
3.有關(guān)國際投資的法律規(guī)范與制度，包括資本輸出、資本輸入、投資保護(hù)等有關(guān)的法律規(guī)范與制度。
4.有關(guān)國際知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的法律規(guī)范與制度，包括與工業(yè)產(chǎn)權(quán)的國際保護(hù)、著作權(quán)的國際保護(hù)、國際許可證貿(mào)易有關(guān)的法律規(guī)范與制度。
5.有關(guān)國際貨幣與金融的法律規(guī)范與制度，包括與國際貨幣、跨國銀行、國際貸款、國際證券、國際融資擔(dān)保、跨國銀行的管制有關(guān)的法律規(guī)范與制度。
6.有關(guān)國際稅收的法律規(guī)范與制度，包括與國際稅收管轄權(quán)、國際雙重征稅和國際重疊征稅、國際逃稅與避稅等有關(guān)的法律規(guī)范與制度。
7.有關(guān)國際經(jīng)濟(jì)組織的各種法律規(guī)范與制度。
二、國際經(jīng)濟(jì)法的主體
國際經(jīng)濟(jì)法的主體是指在國際經(jīng)濟(jì)關(guān)系中能行使權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)的法律人格者。國際經(jīng)濟(jì)法的主體包括自然人、法人、國家和國際組織。
1.自然人。國際條約及各國法律一般均規(guī)定，自然人作為國際經(jīng)濟(jì)法的主體不僅應(yīng)具有～般的民事權(quán)利能力和行為能力，而且還應(yīng)具有能從事國際經(jīng)濟(jì)交往的權(quán)利能力或資格。有些國家法律對本國自然人從事某些國際經(jīng)濟(jì)交往活動進(jìn)行限制。
2.法人。法人作為國際經(jīng)濟(jì)法的主體，應(yīng)具有從事國際經(jīng)濟(jì)活動的權(quán)利能力和行為能力。法人的行為能力指法人以自己的意思，通過自身的行為取得民事權(quán)利并承擔(dān)民事義務(wù)的能力。依《中華人民共和國涉外民事關(guān)系法律適用法》第14條，法人及其分支機(jī)構(gòu)的民事權(quán)利能力、民事行為能力、組織機(jī)構(gòu)、股東權(quán)利義務(wù)等事項(xiàng)，適用登記地法律。第2款規(guī)定，法人的主營業(yè)地與登記地不一致的，可以適用主營業(yè)地法律。又依1988年《民通意見》第184條的規(guī)定：“……外國法人在我國領(lǐng)域內(nèi)進(jìn)行的民事活動，必須符合我國的法律規(guī)定。”除條約另有規(guī)定外，各國都有權(quán)規(guī)定外國法人在內(nèi)國享有的權(quán)利和進(jìn)行活動的范圍。法人在國際經(jīng)濟(jì)關(guān)系中占有十分重要的地位，大部分的國際經(jīng)濟(jì)交往活動都有法人的參與，特別是跨國公司在國際經(jīng)濟(jì)交往中的地位和作用更為突出。
3.國家。國家是國際經(jīng)濟(jì)法的主要制定者。在國際經(jīng)濟(jì)法中，作為主權(quán)者的國家具有獨(dú)立地參加國際關(guān)系的能力和直接承擔(dān)國際法權(quán)利和義務(wù)的能力。一方面，國家有權(quán)同其他國家或國際組織訂立國際經(jīng)濟(jì)條約和協(xié)定，有權(quán)參加國際經(jīng)濟(jì)組織的活動，有權(quán)對本國的自然資源和經(jīng)濟(jì)活動行使永久主權(quán)等。另一方面，國家又可以在一定范圍內(nèi)直接參加國際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易活動，可與另一國的法人或自然人訂立經(jīng)濟(jì)合同。例如，國家可與外國私人投資者簽訂特許協(xié)議等。作為國際經(jīng)濟(jì)法主體的國家在地位上具有特殊性，即國家及其財(cái)產(chǎn)享有豁免權(quán)。
4.國際經(jīng)濟(jì)組織。國際經(jīng)濟(jì)組織是第二次世界大戰(zhàn)后大量出現(xiàn)的國際經(jīng)濟(jì)關(guān)系的新主體。國際經(jīng)濟(jì)組織須具有一定的法律人格才能作為國際經(jīng)濟(jì)法的主體行使權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)，并在其職能范圍內(nèi)進(jìn)行活動。國際經(jīng)濟(jì)組織的法律人格取決于各成員國建立該經(jīng)濟(jì)組織的基本文件的規(guī)定。國際經(jīng)濟(jì)組織享有一定的特權(quán)與豁免，此種特權(quán)與豁免來自于成員國的授權(quán)。
三、國際經(jīng)濟(jì)法的淵源
1.國際經(jīng)濟(jì)條約。國際經(jīng)濟(jì)條約是國家及國際經(jīng)濟(jì)組織為確定之間的權(quán)利義務(wù)所達(dá)成的書面協(xié)議。國際經(jīng)濟(jì)條約是國際經(jīng)濟(jì)法的重要淵源。條約分為雙邊條約和多邊條約。多邊國際經(jīng)濟(jì)條約是國際經(jīng)濟(jì)法最主要的淵源，其內(nèi)容涉及國際貿(mào)易、國際投資、國際金融、知識產(chǎn)權(quán)的國際保護(hù)等各個領(lǐng)域。
2.國際商業(yè)慣例。國際商業(yè)慣例是在長期的國際經(jīng)濟(jì)交往中經(jīng)過反復(fù)使用而形成的不成文的規(guī)則。為了使不成文的國際商業(yè)慣例更便于掌握和查找，一些民間性的國際組織或協(xié)會對不成文的慣例進(jìn)行了整理和編纂，如《國際貿(mào)易術(shù)語解釋通則》、《跟單信用證統(tǒng)一慣例》等。國際商業(yè)慣例屬于任意性的規(guī)范，只有在當(dāng)事人明示選擇適用的情況下才對當(dāng)事人有約束力。當(dāng)事人也可以對其選擇的商業(yè)慣例進(jìn)行補(bǔ)充和修改。
3.聯(lián)合國大會的規(guī)范性決議。依傳統(tǒng)國際法，國際組織并無立法權(quán)，國際組織通過的決議一般來說只具有建議的效力，并不對其成員國具有強(qiáng)制力。但是隨著國際實(shí)踐的發(fā)展，理論界已傾向于肯定大會決議的法律拘束力，特別是有些聯(lián)大決議是旨在宣告國際法原則和規(guī)范的，應(yīng)具有法律效力，且有的決議在國際實(shí)踐中已逐漸被接受，成為各國在國際經(jīng)濟(jì)交往中應(yīng)遵守的準(zhǔn)則。
4.國內(nèi)立法。國內(nèi)立法作為國際經(jīng)濟(jì)法的淵源是指各國制定的關(guān)于調(diào)整涉外經(jīng)濟(jì)關(guān)系的法律規(guī)范文件，如一國的對外貿(mào)易法、外匯管制法、合同法、海商法、票據(jù)法、海關(guān)法等。各國在調(diào)整涉外經(jīng)濟(jì)關(guān)系的國內(nèi)立法上主要采用統(tǒng)一制和分流制。前者指所制定的國內(nèi)經(jīng)濟(jì)立法既適用于國內(nèi)經(jīng)濟(jì)關(guān)系，又適用于涉外經(jīng)濟(jì)關(guān)系。后者指分別制定不同的法律以調(diào)整國內(nèi)及涉外經(jīng)濟(jì)關(guān)系。
5.司法解釋。司法解釋指國家最高司法機(jī)關(guān)依法律的授權(quán)對司法實(shí)踐中具體應(yīng)用法律的問題進(jìn)行的解釋。此類解釋由于對其他法院的審判活動具有約束力，因此，在我國實(shí)際上已成為一種國際經(jīng)濟(jì)法的淵源。例如，2005年最高人民法院《關(guān)于審理信用證糾紛案件若干問題的規(guī)定》即是我國法院在處理涉及信用證案件時的重要依據(jù)。
此外，國內(nèi)判例在普通法國家是重要的國際經(jīng)濟(jì)法的國內(nèi)法淵源，但判例在我國不屬于法律的淵源。
四、國際經(jīng)濟(jì)法的基本原則
國際經(jīng)濟(jì)法的基本原則是指被國際社會公認(rèn)的、對國際經(jīng)濟(jì)法的各個領(lǐng)域都具有普遍指導(dǎo)意義的原則。
1.國家經(jīng)濟(jì)主權(quán)原則。國家經(jīng)濟(jì)主權(quán)原則是國家主權(quán)原則在國際經(jīng)濟(jì)法領(lǐng)域內(nèi)的具體體現(xiàn)，它構(gòu)成了新的國際經(jīng)濟(jì)秩序的基礎(chǔ)。國家經(jīng)濟(jì)主權(quán)表現(xiàn)在國家對其全部財(cái)富和資源的擁有權(quán)、使用權(quán)和處置權(quán)，以及對經(jīng)濟(jì)活動的支配權(quán)等。在內(nèi)容上，該原則包括國家對其境內(nèi)一切自然資源享有永久主權(quán)，國家對外國投資者及其活動的管理和監(jiān)督權(quán)，以及國家有權(quán)決定對境內(nèi)的外國資產(chǎn)實(shí)施國有化或征收的措施等。
2.平等互利原則。平等互利原則指所有國家在法律上一律平等，國家應(yīng)以平等的資格參與經(jīng)濟(jì)活動，并平等分享成果。平等互利是國際經(jīng)濟(jì)交往中應(yīng)遵守的基本原則。在國際經(jīng)濟(jì)交往中，各國不論大小強(qiáng)弱，其在法律地位上一律平等。平等是實(shí)質(zhì)上的平等，而不僅僅是形式上的平等?；ダ覆荒苤恢\取本方的利益，而置其他各方的利益于不顧。平等互利是不可分割的整體。最惠國待遇是平等互利原則的一個典型范例。
3.國際合作與發(fā)展原則。國際合作與發(fā)展原則指發(fā)展中國家應(yīng)通過國家經(jīng)濟(jì)的發(fā)展逐步縮小并消除窮國與富國的差距，發(fā)達(dá)國家應(yīng)與發(fā)展中國家在經(jīng)濟(jì)、社會、文化、科學(xué)和技術(shù)等領(lǐng)域進(jìn)行合作，以促進(jìn)各國特別是發(fā)展中國家的經(jīng)濟(jì)進(jìn)步和社會發(fā)展。依《聯(lián)合國憲章》的規(guī)定，國際合作以謀求發(fā)展是所有國家的一致目標(biāo)和共同義務(wù)。該原則首先強(qiáng)調(diào)的是承認(rèn)和尊重發(fā)展中國家的發(fā)展權(quán)，發(fā)達(dá)國家的繁榮與發(fā)展中國家的發(fā)展是聯(lián)系在一起的。在此基礎(chǔ)上，為了實(shí)現(xiàn)共同發(fā)展，就應(yīng)加強(qiáng)各國間在經(jīng)濟(jì)、社會等各方面的合作，當(dāng)然包括發(fā)達(dá)國家與發(fā)展中國家間的合作，也包括發(fā)展中國家之間的合作。
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