2015年司法考試將于9月19日、20日開考，考生朋友們復習的怎樣啦？出國留學網司法考試頻道為大家整理提供2014年司法考試試卷四答案解析，相信對大家備考有幫助。祝順利通過司法考試！
試 卷 四
提示：本試卷為簡答題、案例分析題、論述題。請按題序在答題紙對應位置書寫答案，勿在卷面上直接作答。
一、（本題20分）
材料一：2012年12月4日，習近平總書記在首都各界紀念現(xiàn)行憲法公布施行30周年大會上講話時指出，堅持人民主體地位，切實保障公民享有權利和履行義務。公民的基本權利和義務是憲法的核心內容，憲法是每個公民享有權利、履行義務的根本保證。憲法的根基在于人民發(fā)自內心的擁護，憲法的偉力在于人民出自真誠的信仰。只有保證公民在法律面前一律平等，尊重和保障人權，保證人民依法享有廣泛的權利和自由，憲法才能深入人心，走入人民群眾，憲法實施才能真正成為全體人民的自覺行動。我們要依法保障全體公民享有廣泛的權利，保障公民的人身權、財產權、基本政治權利等各項權利不受侵犯，保證公民的經濟、文化、社會等各方面權利得到落實，努力維護最廣大人民根本利益，保障人民群眾對美好生活的向往和追求。我們要依法公正對待人民群眾的訴求，努力讓人民群眾在每一個司法案件中都能感受到公平正義，決不能讓不公正的審判傷害人民群眾感情、損害人民群眾權益。（據(jù)新華社北京2012年12月4日電）
材料二：2014年1月7日，習近平總書記出席中央政法工作會議發(fā)表重要講話時強調，保障人民安居樂業(yè)是政法工作的根本目標。政法機關和廣大干警要把人民群眾的事當作自己的事，把人民群眾的小事當作自己的大事，從讓人民群眾滿意的事情做起，從人民群眾不滿意的問題改起，為人民群眾安居樂業(yè)提供有力法律保障。要深入推進社會治安綜合治理，堅決遏制嚴重刑事犯罪高發(fā)態(tài)勢，保障人民生命財產安全。（據(jù)新華社北京2014年1月8日電）
問題：
根據(jù)以上材料，結合執(zhí)法為民理念的基本涵義，談談你對構建和完善人民群眾權利保護體系的理解。
答題要求：
1.無觀點或論述、照搬材料原文的不得分；
2.觀點正確，表述完整、準確；
3.總字數(shù)不得少于400字。
【法理透析】
本題材料選自習近平主席的兩段講話，圍繞"執(zhí)法為民理念"展開。
考生通過審題，仔細研究題干中的要求，以找到官方要求的采分點。"根據(jù)以上材料"要求我們的答案必須要結合材料，這是采分點一。"結合執(zhí)法為民理念的基本涵義"，意味著執(zhí)法為民理念的基本內涵我們必須要答出來，這是采分點二。"對構建和完善人民群眾權利保護體系的理解"，這是采分點三。具體答題時，我們先答涵義，再結合材料，最后談理解。
對于涵義和怎樣構建和完善人民群眾權利保護體系并不難，引用教材原文即可。關鍵是怎樣結合材料，作答要求1"無觀點或論述，照搬材料原文的不得分"，此處說明：第一，必須有觀點；第二，觀點是從材料中推理出來的；第三，即要結合材料分析，又不能照抄材料。從材料中提煉出"維護人民群眾利益，保障人民群眾各項權利"這一點，要說明與執(zhí)法為民理念的聯(lián)系如何，并談一下我國的現(xiàn)實情況。
需要注意的是，歷年的簡答題主要以領導人講話為材料，2014年延續(xù)了這種考核方式。對于2015年的簡答題，考生要把握這種考核特點。
【參考答案】
1.執(zhí)法為民的基本涵義是，立法機關的立法活動、行政機關的執(zhí)法活動、司法機關的司法活動等社會主義法治實踐活動，都必須以廣大人民的根本利益為出發(fā)點，反映廣大人民的意志與愿望，體現(xiàn)廣大人民的情感與要求，切實維護人民群眾的正當利益，為人民群眾有效地行使民主權利，參與國家和社會管理，自主地從事各種正當?shù)慕洕?、社會、文化活動，合理地追求生存和生活狀態(tài)的改善，提供法律上的支持和保護。
2.從材料可以看出，維護人民群眾利益，保障人民群眾各項權利既是執(zhí)法為民理念的應有之義，又是具體的踐行方式。社會主義法治根據(jù)廣大人民的實際需求和我國的現(xiàn)實條件，從尊重和保障人權的需求出發(fā)，完整地構建了以社會成員為主體、以人民利益為核心的權利保護體系，使執(zhí)法為民理念在制度上得到了充分體現(xiàn)。
3.依據(jù)執(zhí)法為民的理念要求，我國當前應不斷完善人民群眾權利保護體系。具體應做到以下幾方面：①保障和維護人民民主權利，堅決打擊和制裁各種危害人民群眾民主權利的行為，同時引導人民群眾規(guī)范有序地參與國家和社會的管理，理性表達利益訴求。②保障和維護憲法賦予公民的基本權利和自由，并提供有效權利救濟手段。③保障和維護廣大人民群眾經濟、社會、文化權利。④保障和維護少數(shù)民族、婦女、兒童、老年人和殘疾人合法權益，為社會成員的均衡發(fā)展和各民族的共同繁榮進步提供法律保障。
二、（本題22分）
案情：國有化工廠車間主任甲與副廠長乙（均為國家工作人員）共謀，在車間的某貴重零件仍能使用時，利用職務之便，制造該零件報廢、需向五金廠（非國有企業(yè)）購買的假象（該零件價格26萬元），以便非法占有貨款。甲將實情告知五金廠負責人丙，囑丙接到訂單后，只向化工廠寄出供貨單、發(fā)票而不需要實際供貨，等五金廠收到化工廠的貨款后，丙再將26萬元貨款匯至乙的個人賬戶。
丙為使五金廠能長期向化工廠供貨，便提前將五金廠的26萬元現(xiàn)金匯至乙的個人賬戶。乙隨即讓事后知情的妻子丁去銀行取出26萬元現(xiàn)金，并讓丁將其中的13萬元送給甲。3天后，化工廠會計準備按照乙的指示將26萬元匯給五金廠時，因有人舉報而未匯出。甲、乙見事情敗露，主動向檢察院投案，如實交待了上述罪行，并將26萬元上交檢察院。
此外，甲還向檢察院揭發(fā)乙的其他犯罪事實：乙利用職務之便，長期以明顯高于市場的價格向其遠房親戚戊經營的原料公司采購商品，使化工廠損失近300萬元；戊為了使乙長期關照原料公司，讓乙的妻子丁未出資卻享有原料公司10%的股份（乙、丁均知情），雖未進行股權轉讓登記，但已分給紅利58萬元，每次分紅都是丁去原料公司領取現(xiàn)金。
問題：
請分析甲、乙、丙、丁、戊的刑事責任（包括犯罪性質、犯罪形態(tài)、共同犯罪、數(shù)罪并罰與法定量刑情節(jié)），須答出相應理由。
【法理透析】
本題考核貪污罪、為親友非法牟利罪、受賄罪、行賄罪、掩飾、隱瞞犯罪所得罪、共犯、自首、立功。
1.甲、乙在案情第一段中的行為構成貪污。貪污罪在客觀方面的特征包括：（1）必須利用職務上的便利；（2）必須侵吞、竊取、騙取或者以其他手段非法占有公共財物；（3）必須非法占有公共財物。2003年11月23日最高人民法院印發(fā)了《全國法院審理經濟犯罪案件座談會紀要》(法167號)。該《紀要》中對貪污罪既遂與未遂的標準作了如下界定："貪污罪是一種以非法占有為目的的財產性職務犯罪，與盜竊、詐騙、搶奪等侵犯財產罪一樣，應當以行為人是否實際控制財物作為區(qū)分貪污罪既遂與未遂的標準。對于行為人利用職務上的便利，實施了虛假平帳等貪污行為，但公共財物尚未實際轉移，或者尚未被行為人控制就被查獲的，應當認定為貪污未遂，行為人控制了公共財物后，是否將財物據(jù)為己有，不影響貪污既遂的認定。"案情第二段中提到"26萬元并未從化工廠匯出"，并沒有給化工廠造成實際損失。那么，甲、乙作為國家工作人員，其行為只能認定為貪污未遂。另外，甲、乙見事情敗露，主動向檢察院投案，并如實交待了貪污罪行，成立自首；同時，甲還揭發(fā)了乙為親友非法牟利罪與受賄罪的犯罪事實，成立立功。對于甲、乙的自首情節(jié)，甲的立功情節(jié)，在認定刑事責任時都要考慮到。
2.從甲向檢察院揭發(fā)乙的其他犯罪事實中可知，乙除了構成貪污罪外，還構成為親友非法牟利罪和受賄罪。（1）"乙利用職務之便，長期以明顯高于市場的價格向其遠房親戚戊經營的原料公司采購商品，使化工廠損失近300萬元"，乙的行為構成為親友非法牟利罪。為親友非法牟利罪，是指國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位的工作人員，利用職務上的便利，將本單位的盈利業(yè)務交由自己的親友進行經營，或者以明顯高于市場的價格向自己的親友經營管理的單位采購商品或者以明顯低于市場的價格向自己的親友經營管理的單位銷售商品，或者向自己的親友經營管理的單位采購不合格商品，使國家利益遭受重大損失的行為。（2）"戊為了使乙長期關照原料公司，讓乙的妻子丁未出資卻享有原料公司10%的股份（乙、丁均知情），雖未進行股權轉讓登記，但已分給紅利58萬元，每次分紅都是丁去原料公司領取現(xiàn)金"，乙的行為構成受賄罪，屬于收受干股的受賄。2007年7月8日最高人民法院、最高人民檢察院印發(fā)了《關于辦理受賄刑事案件適用法律若干問題的意見》的通知，該《通知》中第二條規(guī)定，國家工作人員利用職務上的便利為請托人謀取利益，收受請托人提供的干股（未出資而獲得的股份）的，以受賄論處。進行了股權轉讓登記，或者相關證據(jù)證明股份發(fā)生了實際轉讓的，受賄數(shù)額按轉讓行為時股份價值計算，所分紅利按受賄孳息處理。股份未實際轉讓，以股份分紅名義獲取利益的，實際獲利數(shù)額應當認定為受賄數(shù)額。對于乙所犯三罪，實行數(shù)罪并罰。
2007年7月8日最高人民法院、最高人民檢察院印發(fā)的《關于辦理受賄刑事案件適用法律若干問題的意見》的通知中規(guī)定了幾種特殊方式的受賄問題：（1）以交易形式收受賄賂；（2）收受干股；（3）以開辦公司等合作投資名義收受賄賂；（4）以委托請托人投資證券、期貨或者其他委托理財?shù)拿x收受賄賂；（5）以賭博形式收受賄賂；（6）特定關系人"掛名"領取薪酬；（7）由特定關系人收受賄賂；（8）收受賄賂物品未辦理權屬變更；（9）收受財物后退還或者上交；（10）在職時為請托人謀利，離職后收受財物。
3.丙提前將五金廠的26萬元現(xiàn)金匯至乙的個人賬戶，是為了使五金廠能長期向化工廠供貨，不構成挪用資金罪，因為不是為了個人使用，也不是為了謀取個人利益。
《刑法》第三百八十二條第三款規(guī)定，一般人員與國家工作人員勾結，伙同貪污的，以貪污罪的共犯論處。甲將實情告知五金廠負責人丙，對于甲、乙二人實施的貪污行為，丙就是明知的且協(xié)助二人實施了貪污行為，構成貪污罪的共犯（從犯）。
4.事后知情的丁去銀行取出26萬元現(xiàn)金，并將其中的13萬元送給甲，不構成犯罪。判斷是否構成掩飾、隱瞞犯罪所得罪的關鍵在于這26萬元是否是貪污犯罪所得或者其他犯罪所得。丁將其中的13萬元送給甲，也不構成犯罪。丁對以其名義享有的干股知情，且去原料公司領取了現(xiàn)金，構成受賄罪的共犯。
5.戊為了謀取不正當利益，讓丁享受干股，即使未進行股權轉讓登記，但因為獲得了紅利，構成行賄罪。
行賄罪是指為謀取不正當利益，給予國家工作人員以財物的行為?？陀^方面表現(xiàn)為以下幾種情況：（1）為了利用國家工作人員的職務行為（包括通過此國家工作人員利用彼國家工作人員的職務行為），主動給予國家工作人員以財物；（2）在有求于國家工作人員的職務行為時，由于國家工作人員的索取而給予國家工作人員以財物；（3）與國家工作人員約定，以滿足自己的要求為條件給予國家工作人員以財物；（4）在國家工作人員利用職務上的便利為自己謀取利益之時、之前或者之后，給予國家工作人員以財物，作為其職務行為的報酬。
【參考答案】
甲、乙利用職務上便利實施了貪污行為，雖然客觀上獲得了26萬元，構成貪污罪，但該26萬元不是化工廠的財產，沒有給化工廠造成實際損失；甲、乙也不可能貪污五金廠的財物，所以，對甲、乙的貪污行為只能認定為貪污未遂。甲乙犯貪污罪后自首，可以從輕或者減輕處罰。甲揭發(fā)了乙為親友非法牟利罪與受賄罪的犯罪事實，構成立功，可以從輕或者減輕處罰。
乙長期以明顯高于市場的價格向其遠房親戚戊經營的原料公司采購商品，使化工廠損失近300萬元的行為構成為親友非法牟利罪。乙以妻子丁的名義在原料公司享有10%的股份分得紅利58萬元的行為，符合受賄罪的構成要件，成立受賄罪。對于為親友非法牟利罪與受賄罪以及上述貪污罪，應當實行數(shù)罪并罰。
丙將五金廠的26萬元挪用出來匯給乙的個人賬戶，不是為了個人使用，也不是為了謀取個人利益，不能認定為挪用資金罪。但是，丙明知甲、乙二人實施貪污行為，客觀上也幫助甲、乙實施了貪污行為，所以，丙構成貪污罪的共犯（從犯）。
丁將26萬元取出的行為，不構成掩飾、隱瞞犯罪所得罪，因為該26萬元不是貪污犯罪所得，也不是其他犯罪所得。丁也不成立貪污罪的共犯，因為丁取出26萬元時該26萬元不是貪污犯罪所得。丁將其中的13萬元送給甲，既不是幫助分贓，也不是行賄，因而不成立犯罪。丁對自己名義的干股知情，并領取賄賂款，構成受賄罪的共犯（從犯）。
戊作為回報讓乙的妻子丁未出資卻享有原料公司10%的股份，雖未進行股權轉讓登記，但讓丁分得紅利58萬元的行為，是為了謀取不正當利益，構成行賄罪。
三、（本題22分）
案情：犯罪嫌疑人段某，1980年出生，甲市丁區(qū)人，自幼患有間歇性精神分裂癥而輟學在社會上流浪，由于生活無著落便經常偷拿東西。2014年3月，段某竄至丁區(qū)一小區(qū)內行竊時被事主發(fā)現(xiàn)，遂用隨身攜帶的刀子將事主刺成重傷奪路逃走。此案丁區(qū)檢察院以搶劫罪起訴到丁區(qū)法院，被害人的家屬提起附帶民事訴訟。丁區(qū)法院以搶劫罪判處段某有期徒刑10年，賠償被害人家屬3萬元人民幣。段某以定性不準、量刑過重為由提起上訴。甲市中級法院二審中發(fā)現(xiàn)段某符合強制醫(yī)療條件，決定發(fā)回丁區(qū)法院重新審理。
丁區(qū)法院對段某依法進行了精神病鑒定，結果清晰表明段某患有精神分裂癥，便由審判員張某一人不公開審理，檢察員馬某和被告人段某出庭分別發(fā)表意見。庭審后，法庭作出對段某予以強制醫(yī)療的決定。
問題：
1.結合本案，簡答強制醫(yī)療程序的適用條件。
2.如中級法院直接對段某作出強制醫(yī)療決定，如何保障當事人的救濟權？
3.發(fā)回重審后，丁區(qū)法院的做法是否合法？為什么？
4.發(fā)回重審后，丁區(qū)法院在作出強制醫(yī)療決定時應當如何處理被害人家屬提出的附帶民事訴訟？
【法理透析】
本題考核強制醫(yī)療制度。2012年修改《刑事訴訟法》時在特別程序中增加了對"依法不負刑事責任的精神病人實行強制醫(yī)療"的程序，明確了強制醫(yī)療的適用范圍、決定程序、解除程序，在審理程序中設置了法律援助和法律救濟程序，同時規(guī)定了人民檢察院對強制醫(yī)療的決定和執(zhí)行實施監(jiān)督。
1.強制醫(yī)療是出于避免社會危害和保障精神疾病患者健康利益的目的而采取的一項對精神疾病患者的人身自由予以一定限制并對其所患精神疾病進行治療的特殊保安處分措施。《刑事訴訟法》第二百八十四條規(guī)定，實施暴力行為，危害公共安全或者嚴重危害公民人身安全，經法定程序鑒定依法不負刑事責任的精神病人，有繼續(xù)危害社會可能的，可以予以強制醫(yī)療。據(jù)此可知，其適用條件包括：（1）實施了危害公共安全或者嚴重危害公民人身安全的暴力行為。（2）經法定程序鑒定屬依法不負刑事責任的精神病人。（3）有繼續(xù)危害社會的可能。
2.如中級法院直接對段某作出強制醫(yī)療決定，若當事人對該決定不服，可以向上一級人民法院申請復議。《刑事訴訟法解釋》第五百三十六條規(guī)定，被決定強制醫(yī)療的人、被害人及其法定代理人、近親屬對強制醫(yī)療決定不服的，可以自收到決定書之日起五日內向上一級人民法院申請復議。復議期間不停止執(zhí)行強制醫(yī)療的決定。據(jù)此可知，不管是通過一審程序還是二審程序作出的強制醫(yī)療決定，都可以通過向上一級法院申請復議來保障當事人的救濟權。
3.丁區(qū)法院的行為中有下列做法不合法：（1）人民法院受理強制醫(yī)療的申請后，應當組成合議庭進行審理。《刑事訴訟法解釋》第五百二十九條第一款規(guī)定，審理強制醫(yī)療案件，應當組成合議庭，開庭審理。但是，被申請人、被告人的法定代理人請求不開庭審理，并經人民法院審查同意的除外。如此規(guī)定是考慮到強制醫(yī)療直接關系到公民的人身自由、社會安全和公共秩序，且判斷一個人的精神狀況，以及是否符合強制醫(yī)療的條件，情況比較復雜、專業(yè)性強，由組成合議庭決定更有利于保證案件的質量。因此，丁區(qū)法院由審判員張某一人審理的作法錯誤。（2）人民法院應當公開審理段某搶劫一案。《刑事訴訟法》第一百八十三條第一款規(guī)定，人民法院審判第一審案件應當公開進行。但是有關國家秘密或者個人隱私的案件，不公開審理；涉及商業(yè)秘密的案件，當事人申請不公開審理的，可以不公開審理。該法第二百七十四條規(guī)定，審判的時候被告人不滿十八周歲的案件，不公開審理。本案中，段某所犯的搶劫罪不屬于不公開審理的范圍，且段某已經成年，也不滿足因不滿十八周歲而不公開審理的條件。因此，丁區(qū)法院不公開審理的做法錯誤。（3）人民法院審理強制醫(yī)療案件，應當通知被申請人或者被告人的法定代理人到場。這是考慮到精神病人不能正確辨認或者控制自己的行為，有必要通知其法定代理人到場，代行其訴訟權利。（4）被申請人或者被告人沒有委托訴訟代理人的，人民法院應當通知法律援助機構指派律師為其提供法律幫助。這是因為其本人無法正常行使法律賦予的訴訟權利，需要通過法律援助來更好地維護被申請人或者被告人的訴訟權利和其他合法權益，以保證強制醫(yī)療申請得到公正準確的處理。
4.丁區(qū)法院在作出強制醫(yī)療決定時，應當就民事賠償進行調解，調解不成，一并作出刑事附帶民事判決，同時作出強制醫(yī)療的決定?！缎淌略V訟法解釋》第一百六十條第一款規(guī)定，人民法院認定公訴案件被告人的行為不構成犯罪，對已經提起的附帶民事訴訟，經調解不能達成協(xié)議的，應當一并作出刑事附帶民事判決。
【參考答案】
1.（1）實施了危害公共安全或者嚴重危害公民人身安全的暴力行為。（2）經法定程序鑒定屬依法不負刑事責任的精神病人。（3）有繼續(xù)危害社會的可能。
2.《刑事訴訟法》規(guī)定了一審程序被強制醫(yī)療的人、被害人及其法定代理人、近親屬對強制醫(yī)療決定不服的，可以向上一級法院申請復議，沒有明確二審程序是否可以申請復議。從理論上講，二審是終審程序，當事人不能再上訴，只能通過審判監(jiān)督程序予以糾正。但按照我國刑事訴訟法關于審判監(jiān)督程序的規(guī)定，只有法院的判決、裁定才可以申訴，不包括決定。因此，如果中級法院的強制醫(yī)療決定不允許復議，必將剝奪當事人的救濟權。故刑訴法第二百八十七條規(guī)定的被決定強制醫(yī)療的人、被害人及其法定代理人、近親屬對強制醫(yī)療不服的，可以向上一級法院申請復議，應作廣義理解，既包括一審也包括二審，使得當事人的救濟權利得以保障。
3.不合法。按照刑事訴訟法和有關司法解釋的規(guī)定，丁區(qū)法院有下列違法行為：（1）審理強制醫(yī)療應當組成合議庭進行；（2）本案被告人系成年人，所犯搶劫罪不屬于不公開審理的案件；（3）審理強制醫(yī)療案件，應當通知段某的法定代理人到庭；（4）段某沒有委托訴訟代理人，法院應當通知法律援助機構指派律師擔任其法定代理人，為其提供法律援助。
4.按照最高法院司法解釋第一百六十條關于法院認定公訴案件被告人的行為不構成犯罪，對已經提起的附帶民事訴訟，經調解不能達成協(xié)議的，應當一并作出附帶民事訴訟判決的精神，丁區(qū)法院應當就民事賠償進行調解。調解不成，判決宣告被告人段某不負刑事責任，并在判決中就附帶的民事賠償一并處理，同時作出對被告人段某強制醫(yī)療的決定。
四、（本題22分）
案情：2月5日，甲與乙訂立一份房屋買賣合同，約定乙購買甲的房屋一套（以下稱01號房），價格80萬元。并約定，合同簽訂后一周內乙先付20萬元，交付房屋后付30萬元，辦理過戶登記后付30萬元。
2月8日，丙得知甲欲將該房屋出賣，表示愿意購買。甲告其已與乙簽訂合同的事實，丙說愿出90萬元。于是，甲與丙簽訂了房屋買賣合同，約定合同簽訂后3日內丙付清全部房款，同時辦理過戶登記。2月11日，丙付清了全部房款，并辦理了過戶登記。
2月12日，當乙支付第一筆房款時，甲說：房屋已賣掉，但同小區(qū)還有一套房屋（以下稱02號房），可作價100萬元出賣。乙看后當即表示同意，但提出只能首付20萬元，其余80萬元向銀行申請貸款。甲、乙在原合同文本上將房屋相關信息、價款和付款方式作了修改，其余條款未修改。
乙支付首付20萬元后，恰逢國家出臺房地產貸款調控政策，乙不再具備貸款資格。故乙表示仍然要買01號房，要求甲按原合同履行。甲表示01號房無法交付，并表示第二份合同已經生效，如乙不履行將要承擔違約責任。乙認為甲違約在先。3月中旬，乙訴請法院確認甲丙之間的房屋買賣合同無效，甲應履行2月5日雙方簽訂的合同，交付01號房，并承擔遲延交付的違約責任。甲則要求乙繼續(xù)履行購買02號房的義務。
3月20日，丙聘請不具備裝修資質的A公司裝修01號房。裝修期間，A公司裝修工張某因操作失誤將水管砸壞，漏水導致鄰居丁的家具等物件損壞，損失約5000元。
5月20日，丙花3000元從商場購買B公司生產的熱水器，B公司派員工李某上門安裝。5月30日，李某從B公司離職，但經常到B公司派駐丙所住小區(qū)的維修處門前承攬維修業(yè)務。7月24日，丙因熱水器故障到該維修處要求B公司維修，碰到李某。丙對李某說：熱水器是你裝的，出了問題你得去修。維修處負責人因人手不夠，便對李某說：那你就去幫忙修一下吧。李某便隨丙去維修。李某維修過程中操作失誤致熱水器毀損。
問題：
1.01號房屋的物權歸屬應當如何確定？為什么？
2.甲、丙之間的房屋買賣合同效力如何？考察甲、丙之間合同效力時應當考慮本案中的哪些因素？
3.2月12日，甲、乙之間對原合同修改的行為的效力應當如何認定？為什么？
4.乙的訴訟請求是否應當?shù)玫街С?？為什么?BR> 5.針對甲要求乙履行購買02號房的義務，乙可主張什么權利？為什么？
6.鄰居丁所遭受的損失應當由誰賠償？為什么？
7.丙熱水器的毀損，應由誰承擔賠償責任？為什么？
【法理透析】
本題考核房屋賣賣合同?；诜尚袨榈牟粍赢a物權變動、房屋多重買賣合同的效力、惡意串通、合同變更、情勢變更、侵權責任。
1.不動產物權的設立、變更、轉讓和消滅，應當依照法律規(guī)定登記。甲、丙之間的房屋買賣合同有效，甲享有處分權，且已經在2月11日給丙辦理了過戶登記。所以，01號房屋歸丙所有。
2.判斷甲、丙之間的房屋買賣合同效力時應當主要考慮兩個因素：第一個因素，甲、丙是否存在惡意串通損害乙的利益的事實，若有，乙有權主張甲、丙之間的房屋買賣合同無效。本案中，丙知道甲、乙之間已經訂立房屋買賣合同的事實，并非以損害乙的權利為目的，僅為單純的知情，尚不構成惡意串通。第二個因素，對多重買賣合同效力的認定?！逗贤ń忉專ǘ返谑鍡l規(guī)定，出賣人就同一標的物訂立多重買賣合同，合同均不具有合同法第五十二條規(guī)定的無效情形，買受人因不能按照合同約定取得標的物所有權，請求追究出賣人違約責任的，人民法院應予支持。所以，甲、丙之間的房屋買賣合同不因多重買賣而具有效力瑕疵。
3.《合同法》第七十七條第一款規(guī)定，當事人協(xié)商一致，可以變更合同。2月12日，甲、乙之間對原合同修改的行為有效，應當認定為甲、乙變更了房屋買賣合同。
4.乙關于確認甲、丙之間合同無效、由甲交付01號房的訴訟請求不能得到支持。原因在于：第一，甲、丙的房屋買賣合同有效無無效事由；第二，甲、乙之間的房屋買賣合同已經被變更，乙無權請求甲繼續(xù)履行交付01號房屋的義務。乙若請求甲承擔違約責任，可以得到支持，因為同意變更合同的情況下仍然可以追究對方的違約責任。
5.針對甲要求乙履行購買02號房的義務，乙可請求法院判決變更或者解除房屋買賣合同。因國家出臺房地產貸款調控政策，乙不再具備貸款資格，符合情勢變更的構成要件，乙有權起訴請求法院判決變更或者解除房屋買賣合同。
6.鄰居丁所遭受的損失應當由丙和A公司分別承擔與其過錯相應的責任。丙與A公司之間成立加工承攬合同，定作人丙對承攬人A公司的選任存在過錯，聘請沒有裝修資質的A公司進屋裝修，應當對丁遭受的損失承擔與其過錯相應的責任。
張某不承擔責任，張某因執(zhí)行工作任務致人損害，應當由用人單位A公司承擔無過錯的替代責任，張某不是責任主體?！肚謾嘭熑畏ā返谌臈l第一款規(guī)定，用人單位的工作人員因執(zhí)行工作任務造成他人損害的，由用人單位承擔侵權責任。
7.丙熱水器的毀損，應由B公司承擔賠償責任。從代理的角度分析，李某構成表見代理，由B公司承擔合同上的賠償責任。從執(zhí)行職務的角度分析，李某與B公司之間成立無償幫工關系，李某因幫工致人損害的，應由被幫工人B公司承擔侵權責任。
【參考答案】
1.甲、丙基于合法有效的買賣合同于2月11日辦理了過戶登記手續(xù)，即完成了不動產物權的公示行為。
不動產物權發(fā)生變動，即由原所有權人甲變更為丙。
2.甲、丙之間于2月8日形成的房屋買賣合同，該合同為有效合同。
盡管甲已就該房與乙簽訂了合同，但甲丙的行為不屬于違背公序良俗的行為，也不違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定，不存在無效的因素。
丙的行為僅為單純的知情，甲、丙之間的合同不屬于惡意串通行為，因其不以損害乙的權利為目的。
3.2月12日，甲、乙之間修改合同的行為，該行為有效，其性質屬于雙方變更合同。
雙方受變更后的合同的約束。
4.乙與甲通過協(xié)商變更了合同，且甲、丙之間的合同有效且已經辦理了物權變動的手續(xù)，故乙關于確認甲、丙之間合同無效、由甲交付01號房的請求不能得到支持。
但是，乙可以請求甲承擔違約責任，乙同意變更合同不等于放棄追索甲在01號房屋買賣合同項下的違約責任。
5.乙可請求解除合同，甲應將收受的購房款本金及其利息返還給乙。因政策限購屬于當事人無法預見的情形，且合同出現(xiàn)了履行不能的情形，乙有權解除合同，且無須承擔責任。
6.應當由丙和A公司承擔。
張某是受雇人，其執(zhí)行職務的行為，由A公司承擔侵權賠償責任。
丙聘請沒有裝修資質的A公司進屋裝修，具有過錯，也應對丁的損失承擔賠償責任。
7.B公司承擔。
李某維修行為，構成表見代理，其行為后果由B公司承擔（合同上的賠償責任）?；蛘呃钅畴m然離職，但經維修處負責人指派，仍為執(zhí)行工作任務，應由B公司承擔（侵權責任）。
五、（本題18分）
案情：2012年4月，陳明設立一家有限責任公司，從事綠色食品開發(fā)，注冊資本為200萬元。公司成立半年后，為增加產品開發(fā)力度，陳明擬新增資本100萬元，并為此分別與張巡、李貝洽談，該二人均有意愿認繳全部新增資本，加入陳明的公司。陳明遂先后與張巡、李貝二人就投資事項分別簽訂了書面協(xié)議。張巡在簽約后第二天，即將款項轉入陳明的個人賬戶，但陳明一直以各種理由拖延辦理公司變更登記等手續(xù)。2012年11月5日，陳明最終完成公司章程、股東名冊以及公司變更登記手續(xù)，公司注冊資本變更為300萬元，陳明任公司董事長，而股東僅為陳明與李貝，張巡的名字則未出現(xiàn)在公司登記的任何文件中。
李貝雖名為股東，但實際上是受劉寶之托，代其持股，李貝向公司繳納的100萬元出資，實際上來源于劉寶。2013年3月，在陳明同意的情況下，李貝將其名下股權轉讓給善意不知情的潘龍，并在公司登記中辦理了相應的股東變更。
2014年6月，因產品開發(fā)屢次失敗，公司陷入資不抵債且經營無望的困境，遂向法院申請破產。法院受理后，法院所指定的管理人查明：第一，陳明尚有50萬元的出資未實際繳付；第二，陳明的妻子葛梅梅本是家庭婦女，但自2014年1月起，卻一直以公司財務經理的名義，每月自公司領取獎金4萬元。
問題：
1.在法院受理公司破產申請前，張巡是否可向公司以及陳明主張權利，主張何種權利？為什么？
2.在法院受理公司破產申請后，張巡是否可向管理人主張權利，主張何種權利？為什么？
3.李貝能否以自己并非真正股東為由，主張對潘龍的股權轉讓行為無效？為什么？
4.劉寶可主張哪些法律救濟？為什么？
5.陳明能否以超過訴訟時效為由，拒絕50萬元出資的繳付？為什么？
6.就葛梅梅所領取的獎金，管理人應如何處理？為什么？
【法理透析】
本題綜合考核了公司法與企業(yè)破產法，尤其是相關司法解釋的規(guī)定。
第1、2問的解題關鍵是確認張巡的法律地位。陳明以自己名義與張巡簽訂協(xié)議，張巡款項轉入陳明的個人賬戶，張巡的名字則未出現(xiàn)在公司登記的任何文件中，可見張巡與公司之間沒有任何的關系，只是與陳明個人存在法律關系。那么，張巡就不能向公司主張權利，也不能向管理人主張權利。而只能基于與陳明之間的投資協(xié)議向陳明主張違約責任，請求返還所給付的投資以及相應的損害賠償。
第3、4問的解題關鍵是對于名義股東處分名下股權的理解。股東僅為陳明與李貝，且李貝為名義股東，劉寶才是實際出資人。《公司法解釋（三）》第二十五條第一款規(guī)定，名義股東將登記于其名下的股權轉讓、質押或者以其他方式處分，實際出資人以其對于股權享有實際權利為由，請求認定處分股權行為無效的，人民法院可以參照物權法第一百零六條的規(guī)定處理。據(jù)此可知，從保護善意相對人權利的角度，李貝作為名義股東，不能主張對潘龍的股權轉讓行為無效。從實際出資人劉寶的角度來說，《公司法解釋（三）》第二十五條第二款規(guī)定，名義股東處分股權造成實際出資人損失，實際出資人請求名義股東承擔賠償責任的，人民法院應予支持。所以，劉寶可以向李貝主張基于委托持股合同關系產生的違約責任。
第5問比較簡單，直接依據(jù)規(guī)定即可作出答案?！豆痉ń忉專ㄈ返谑艞l第一款規(guī)定，公司股東未履行或者未全面履行出資義務或者抽逃出資，公司或者其他股東請求其向公司全面履行出資義務或者返還出資，被告股東以訴訟時效為由進行抗辯的，人民法院不予支持?！镀髽I(yè)破產法》第三十五條規(guī)定，人民法院受理破產申請后，債務人的出資人尚未完全履行出資義務的，管理人應當要求該出資人繳納所認繳的出資，而不受出資期限的限制。《破產法解釋（二）》第二十條第一款規(guī)定，管理人代表債務人提起訴訟，主張出資人向債務人依法繳付未履行的出資或者返還抽逃的出資本息，出資人以認繳出資尚未屆至公司章程規(guī)定的繳納期限或者違反出資義務已經超過訴訟時效為由抗辯的，人民法院不予支持。
第6問考查的是董、監(jiān)、高非正常收入的追回問題?！镀髽I(yè)破產法》第三十六條規(guī)定，債務人的董事、監(jiān)事和高級管理人員利用職權從企業(yè)獲取的非正常收入和侵占的企業(yè)財產，管理人應當追回?！镀飘a法解釋（二）》第二十四條第一款規(guī)定，債務人有企業(yè)破產法第二條第一款規(guī)定的情形時，債務人的董事、監(jiān)事和高級管理人員利用職權獲取的以下收入，人民法院應當認定為企業(yè)破產法第三十六條規(guī)定的非正常收入：（一）績效獎金；（二）普遍拖欠職工工資情況下獲取的工資性收入；（三）其他非正常收入。據(jù)此可知，葛梅梅自2014年1月起以公司財務經理的名義每月自公司領取的4萬元獎金屬于非正常收入，管理人可以通過起訴的方式予以追回。
【參考答案】
1.根據(jù)案情交代，即陳明是以自己名義與張巡簽訂協(xié)議，款項也是轉入陳明個人帳戶，且張巡并未登記為公司股東，故在張巡與公司之間：第一，張巡并未因此成為公司股東；第二，張巡與公司之間不存在法律關系。因此張巡不能向公司主張任何權利。
鑒于投資協(xié)議僅存在于張巡與陳明個人之間，張巡只能向陳明主張違約責任，請求返還所給付的投資以及相應的損害賠償。
2.根據(jù)問題1的結論，張巡與公司之間不存在法律關系，故而在公司進入破產程序后，張巡也不得將其對陳明的債權，視為對公司的債權，向管理人進行破產債權的申報。
3.依《公司法解釋（三）》第二十四條第三款，李貝雖為名義股東，但在對公司的關系上為真正的股東，其對股權的處分應為有權處分；退一步說，即使就李貝的股東身份在學理上存在爭議，但在《公司法解釋（三）》第二十五條第一款股權善意取得的規(guī)定下，李貝的處分行為也已成為有權處分行為，因此為保護善意相對人起見，李貝也不得主張該處分行為為無效。
4.鑒于劉寶僅與李貝之間存在法律關系，即委托持股關系，因此劉寶也就只能根據(jù)該合同關系，向李貝主張違約責任，對公司不享有任何權利主張。
5.股東的出資義務，不適用訴訟時效（《公司法解釋（三）》第十九條第一款），因此管理人在向陳明主張50萬元出資義務的履行時，其不得以超過訴訟時效為由來予以抗辯（《破產法》第三十五條、《破產法解釋（二）》第二十條第一款）。
6.根據(jù)《破產法》第三十六條，債務人的董事、監(jiān)事、高級管理人員利用職權從企業(yè)獲取的非正常收入，管理人負有追回義務；再根據(jù)《破產法解釋（二）》第二十四條第一款，董事、監(jiān)事、高級管理人員所獲取的績效獎金屬于非正常收入范圍，故而管理人應向葛梅梅請求返還所獲取的收入，且可以通過起訴方式來予以追回。
六、（本題20分）
案情：趙文、趙武、趙軍系親兄弟，其父趙祖斌于2013年1月去世，除了留有一個元代青花瓷盤外，沒有其他遺產。該青花瓷盤在趙軍手中，趙文、趙武要求將該瓷盤變賣，變賣款由兄弟三人平均分配。趙軍不同意。2013年3月，趙文、趙武到某省甲縣法院（趙軍居住地和該瓷盤所在地）起訴趙軍，要求分割父親趙祖斌的遺產。經甲縣法院調解，趙文、趙武與趙軍達成調解協(xié)議：趙祖斌留下的青花瓷盤歸趙軍所有，趙軍分別向趙文、趙武支付人民幣20萬元。該款項分2期支付：2013年6月各支付5萬元、2013年9月各支付15萬元。
但至2013年10月，趙軍未向趙文、趙武支付上述款項。趙文、趙武于2013年10月向甲縣法院申請強制執(zhí)行。經法院調查，趙軍可供執(zhí)行的款項有其在銀行的存款10萬元，可供執(zhí)行的其他財產折價為8萬元，另外趙軍手中還有一把名家制作的紫砂壺，市場價值大約5萬元。趙軍聲稱其父親留下的那個元代青花瓷盤被賣了，所得款項50萬元做生意虧掉了。法院全力調查也未發(fā)現(xiàn)趙軍還有其他的款項和財產。法院將趙軍的上述款項凍結，扣押了趙軍可供執(zhí)行的財產和趙軍手中的那把紫砂壺。
2013年11月，趙文、趙武與趙軍擬達成執(zhí)行和解協(xié)議：2013年12月30日之前，趙軍將其在銀行的存款10萬元支付給趙文，將可供執(zhí)行財產折價8萬元與價值5萬元的紫砂壺交付給趙武。趙軍欠趙文、趙武的剩余債務予以免除。
此時，出現(xiàn)了以下情況：①趙軍的朋友李有福向甲縣法院報告，聲稱趙軍手中的那把紫砂壺是自己借給趙軍的，紫砂壺的所有權是自己的。②趙祖斌的朋友張益友向甲縣法院聲稱，趙祖斌留下的那個元代青花瓷盤是他讓趙祖斌保存的，所有權是自己的。自己是在一周之前點下一頁可查看 2013年真題
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