合同法司考真題（匯總22篇）

    合同是一種約定，用于規(guī)范交易的各項(xiàng)事宜。合同的履行期限應(yīng)當(dāng)合理安排。下面是一些有關(guān)合同的法律條文，了解法律法規(guī)才能更好地保護(hù)自己的權(quán)益。
    合同法司考真題篇一
    最高人民法院關(guān)于審理勞動(dòng)爭(zhēng)議案件適用法律若干問(wèn)題的解釋?zhuān)ㄒ唬?BR>    為正確審理勞動(dòng)爭(zhēng)議案件，根據(jù)《勞動(dòng)法》，和《民事訴訟法》等相關(guān)法律之規(guī)定，就適用法律的若干問(wèn)題，作如下解釋。
    第一條勞動(dòng)者與用人單位之間發(fā)生的下列糾紛，屬于《勞動(dòng)法》第二條規(guī)定的勞動(dòng)爭(zhēng)議，當(dāng)事人不服勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)作出的裁決，依法向人民法院起訴的，人民法院應(yīng)當(dāng)受理:。
    (一)勞動(dòng)者與用人單位在履行勞動(dòng)合同過(guò)程中發(fā)生的糾紛;。
    (二)勞動(dòng)者與用人單位之間沒(méi)有訂立書(shū)面勞動(dòng)合同，但已形成勞動(dòng)關(guān)系后發(fā)生的糾紛;。
    (三)勞動(dòng)者退休后，與尚未參加社會(huì)保險(xiǎn)統(tǒng)籌的原用人單位因追索養(yǎng)老金、醫(yī)療費(fèi)、工傷保險(xiǎn)待遇和其他社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)而發(fā)生的糾紛。
    第二條勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)以當(dāng)事人申請(qǐng)仲裁的事項(xiàng)不屬于勞動(dòng)爭(zhēng)議為由，作出不予受理的書(shū)面裁決、決定或者通知，當(dāng)事人不服，依法向人民法院起訴的，人民法院應(yīng)當(dāng)分別情況予以處理:。
    (一)屬于勞動(dòng)爭(zhēng)議案件的，應(yīng)當(dāng)受理;。
    (二)雖不屬于勞動(dòng)爭(zhēng)議案件，但屬于人民法院主管的其他案件，應(yīng)當(dāng)依法受理。
    第三條勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)根據(jù)《勞動(dòng)法》第八十二條之規(guī)定，以當(dāng)事人的仲裁申請(qǐng)超過(guò)六十日期限為由，作出不予受理的書(shū)面裁決、決定或者通知，當(dāng)事人不服，依法向人民法院起訴的，人民法院應(yīng)當(dāng)受理;對(duì)確已超過(guò)仲裁申請(qǐng)期限，又無(wú)不可抗力或者其他正當(dāng)理由的，依法駁回其訴訟請(qǐng)求。
    第四條勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)以申請(qǐng)仲裁的主體不適格為由，作出不予受理的書(shū)面裁決、決定或者通知，當(dāng)事人不服，依法向人民法院起訴的，經(jīng)審查，確屬主體不適格的，裁定不予受理或者駁回起訴。
    第五條勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)為糾正原仲裁裁決錯(cuò)誤重新作出裁決，當(dāng)事人不服，依法向人民法院起訴的，人民法院應(yīng)當(dāng)受理。
    第六條人民法院受理勞動(dòng)爭(zhēng)議案件后，當(dāng)事人增加訴訟請(qǐng)求的，勞動(dòng)合同法全文。如該訴訟請(qǐng)求與訟爭(zhēng)的勞動(dòng)爭(zhēng)議具有不可分性，應(yīng)當(dāng)合并審理;如屬獨(dú)立的勞動(dòng)爭(zhēng)議，應(yīng)當(dāng)告知當(dāng)事人向勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)申請(qǐng)仲裁。
    第七條勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)仲裁的事項(xiàng)不屬于人民法院受理的案件范圍，當(dāng)事人不服，依法向人民法院起訴的，裁定不予受理或者駁回起訴。
    第八條勞動(dòng)爭(zhēng)議案件由用人單位所在地或者勞動(dòng)合同履行地的基層人民法院管轄。
    勞動(dòng)合同履行地不明確的，由用人單位所在地的基層人民法院管轄。
    第九條當(dāng)事人雙方不服勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)作出的同一仲裁裁決，均向同一人民法院起訴的，先起訴的一方當(dāng)事人為原告，但對(duì)雙方的訴訟請(qǐng)求，人民法院應(yīng)當(dāng)一并作出裁決。
    當(dāng)事人雙方就同一仲裁裁決分別向有管轄權(quán)的人民法院起訴的，后受理的人民法院應(yīng)當(dāng)將案件移送給先受理的人民法院。
    第十條用人單位與其它單位合并的，合并前發(fā)生的勞動(dòng)爭(zhēng)議，由合并后的單位為當(dāng)事人;用人單位分立為若干單位的，其分立前發(fā)生的勞動(dòng)爭(zhēng)議，由分立后的實(shí)際用人單位為當(dāng)事人。
    用人單位分立為若干單位后，對(duì)承受勞動(dòng)權(quán)利義務(wù)的單位不明確的，分立后的單位均為當(dāng)事人。
    第十一條用人單位招用尚未解除勞動(dòng)合同的勞動(dòng)者，原用人單位與勞動(dòng)者發(fā)生的勞動(dòng)爭(zhēng)議，可以列新的用人單位為第三人。
    原用人單位以新的用人單位侵權(quán)為由向人民法院起訴的，可以列勞動(dòng)者為第三人。
    原用人單位以新的用人單位和勞動(dòng)者共同侵權(quán)為由向人民法院起訴的，新的用人單位和勞動(dòng)者列為共同被告。
    第十二條勞動(dòng)者在用人單位與其他平等主體之間的承包經(jīng)營(yíng)期間，與發(fā)包方和承包方雙方或者一方發(fā)生勞動(dòng)爭(zhēng)議，依法向人民法院起訴的，應(yīng)當(dāng)將承包方和發(fā)包方作為當(dāng)事人。
    第十三條因用人單位作出的開(kāi)除、除名、辭退、解除勞動(dòng)合同、減少勞動(dòng)報(bào)酬、計(jì)算勞動(dòng)者工作年限等決定而發(fā)生的勞動(dòng)爭(zhēng)議，用人單位負(fù)舉證責(zé)任。
    第十四條勞動(dòng)合同被確認(rèn)為無(wú)效后，用人單位對(duì)勞動(dòng)者付出的勞動(dòng)，一般可參照本單位同期、同工種、同崗位的工資標(biāo)準(zhǔn)支付勞動(dòng)報(bào)酬。根據(jù)《勞動(dòng)法》第九十七條之規(guī)定，由于用人單位的原因訂立的無(wú)效合同，給勞動(dòng)者造成損害的，應(yīng)當(dāng)比照違反和解除勞動(dòng)合同經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的支付標(biāo)準(zhǔn)，賠償勞動(dòng)者因合同無(wú)效所造成的經(jīng)濟(jì)損失。
    第十五條用人單位有下列情形之一，相比看男方婚育證明格式。迫使勞動(dòng)者提出解除勞動(dòng)合同的，用人單位應(yīng)當(dāng)支付勞動(dòng)者的勞動(dòng)報(bào)酬和經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，并可支付賠償金:。
    (一)以暴力、威脅或者非法限制人身自由的手段強(qiáng)迫勞動(dòng)的;。
    (二)未按照勞動(dòng)合同約定支付勞動(dòng)報(bào)酬或者提供勞動(dòng)條件的;。
    (三)克扣或者無(wú)故拖欠勞動(dòng)者工資的;。
    (四)拒不支付勞動(dòng)者延長(zhǎng)工作時(shí)間工資報(bào)酬的;。
    (五)低于當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)支付勞動(dòng)者工資的。
    第十六條勞動(dòng)合同期滿(mǎn)后，勞動(dòng)者仍在原用人單位工作，原用人單位未表示異議的，視為雙方同意以原條件繼續(xù)履行勞動(dòng)合同。一方提出終止勞動(dòng)關(guān)系的，人民法院應(yīng)當(dāng)支持。
    根據(jù)《勞動(dòng)法》第二十條之規(guī)定，用人單位應(yīng)當(dāng)與勞動(dòng)者簽訂無(wú)固定期限勞動(dòng)合同而未簽訂的，人民法院可以視為雙方之間存在無(wú)固定期限勞動(dòng)合同關(guān)系，并以原勞動(dòng)合同確定雙方的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。
    第十七條勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)作出仲裁裁決后，當(dāng)事人對(duì)裁決中的部分事項(xiàng)不服，依法向人民法院起訴的，勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁裁決不發(fā)生法律效力。
    第十八條勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)對(duì)多個(gè)勞動(dòng)者的勞動(dòng)爭(zhēng)議作出仲裁裁決后，部分勞動(dòng)者對(duì)仲裁裁決不服，依法向人民法院起訴的，仲裁裁決對(duì)提出起訴的勞動(dòng)者不發(fā)生法律效力;對(duì)未提出起訴的部分勞動(dòng)者，發(fā)生法律效力，如其申請(qǐng)執(zhí)行的，人民法院應(yīng)當(dāng)受理。
    第十九條用人單位根據(jù)《勞動(dòng)法》第四條之規(guī)定，通過(guò)民主程序制定的規(guī)章制度，不違反國(guó)家法律、行政法規(guī)及政策規(guī)定，并已向勞動(dòng)者公示的，可以作為人民法院審理勞動(dòng)爭(zhēng)議案件的依據(jù)。
    第二十條用人單位對(duì)勞動(dòng)者作出的開(kāi)除、除名、辭退等處理，或者因其他原因解除勞動(dòng)合同確有錯(cuò)誤的，人民法院可以依法判決予以撤銷(xiāo)。
    對(duì)于追索勞動(dòng)報(bào)酬、養(yǎng)老金、醫(yī)療費(fèi)以及工傷保險(xiǎn)待遇、經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金、培訓(xùn)費(fèi)及其他相關(guān)費(fèi)用等案件，給付數(shù)額不當(dāng)?shù)模嗣穹ㄔ嚎梢杂枰宰兏?BR>    第二十一條當(dāng)事人申請(qǐng)人民法院執(zhí)行勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁機(jī)構(gòu)作出的發(fā)生。
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    合同法司考真題篇二
    為正確審理勞動(dòng)爭(zhēng)議糾紛案件，根據(jù)《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)法》(以下簡(jiǎn)稱(chēng)勞動(dòng)法)、《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)合同法》(以下簡(jiǎn)稱(chēng)勞動(dòng)合同法)、《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)爭(zhēng)議調(diào)解仲裁法》(以下簡(jiǎn)稱(chēng)調(diào)解仲裁法)、《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》(以下簡(jiǎn)稱(chēng)民事訴訟法)等相關(guān)法律之規(guī)定，結(jié)合民事審判實(shí)踐，就適用法律的若干問(wèn)題，作如下解釋。
    一、解釋的適用范圍。
    第一條用人單位的界定。
    本解釋所指的用人單位是指中華人民共和國(guó)境內(nèi)的企業(yè)、個(gè)體經(jīng)濟(jì)組織、民辦非企業(yè)單位、國(guó)家機(jī)關(guān)、事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體、居民委員會(huì)以及依法成立的會(huì)計(jì)師事務(wù)所、律師事務(wù)所等合伙組織和基金會(huì)。企業(yè)設(shè)立的分支機(jī)構(gòu)，依法取得營(yíng)業(yè)執(zhí)照或者登記證書(shū)的，屬于本解釋所稱(chēng)的用人單位;未依法取得營(yíng)業(yè)執(zhí)照或者登記證書(shū)的，不屬于本解釋所稱(chēng)的用人單位，但可以受用人單位委托與勞動(dòng)者訂立勞動(dòng)合同自然人、家庭和農(nóng)村承包經(jīng)營(yíng)戶(hù)不屬于用人單位。
    第二條住房公積金爭(zhēng)議的處理。
    勞動(dòng)者與用人單位因住房公積金發(fā)生的爭(zhēng)議，不屬于勞動(dòng)爭(zhēng)議。(住房公積金管理?xiàng)l例第七條;調(diào)解仲裁法第二條)。
    第三條社會(huì)保險(xiǎn)爭(zhēng)議的范圍。
    勞動(dòng)者以用人單位沒(méi)有為其繳納基本醫(yī)療、工傷、失業(yè)和生育保險(xiǎn)而遭受損失為由，要求用人單位直接支付基本醫(yī)療、工傷、失業(yè)和生育保險(xiǎn)賠償金發(fā)生的爭(zhēng)議，屬于調(diào)解仲裁法第二條規(guī)定的社會(huì)保險(xiǎn)爭(zhēng)議，人民法院應(yīng)予受理。
    勞動(dòng)者以用人單位未為其辦理社會(huì)保險(xiǎn)手續(xù)為由要求用人單位補(bǔ)辦社會(huì)保險(xiǎn)手續(xù)，或者用人單位已經(jīng)為勞動(dòng)者辦理了社會(huì)保險(xiǎn)手續(xù)，但由于用人單位欠繳、拒繳社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)發(fā)生的爭(zhēng)議，不屬于勞動(dòng)爭(zhēng)議，但應(yīng)告知?jiǎng)趧?dòng)者向勞動(dòng)行政部門(mén)和其他有關(guān)主管部門(mén)申請(qǐng)解決。(調(diào)解仲裁法第二條;民事訴訟法第一百一十一條;社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)征繳暫行條例第二十三條、第二十七條)。
    二、訴訟主體的確定。
    第四條不具備經(jīng)營(yíng)資格和掛靠情形下的主體確定。
    勞動(dòng)者與不具備合法經(jīng)營(yíng)資格的用人單位因用工關(guān)系發(fā)生爭(zhēng)議，應(yīng)當(dāng)將用人單位和其出資人作為共同當(dāng)事人。不具備合法經(jīng)營(yíng)資格的用人單位借用他人營(yíng)業(yè)執(zhí)照經(jīng)營(yíng)的，還應(yīng)當(dāng)將出借營(yíng)業(yè)執(zhí)照的一方作為當(dāng)事人。
    勞動(dòng)者與掛靠在其他單位名下的用人單位發(fā)生勞動(dòng)爭(zhēng)議的，用人單位和被掛靠單位為共同當(dāng)事人。(勞動(dòng)合同法第九十三條;實(shí)施條例第四條)。
    第五條發(fā)包后的主體界定。
    建設(shè)工程層層轉(zhuǎn)包、分包給不具有用工主體資格的實(shí)際施工人，實(shí)際施工人招用的勞動(dòng)者與其發(fā)生勞動(dòng)爭(zhēng)議的，最近上一層轉(zhuǎn)包、分包關(guān)系中具有用工主體資格的單位和實(shí)際施工人為共同當(dāng)事人。(實(shí)施條例第四條)。
    三、勞動(dòng)關(guān)系的認(rèn)定。
    第六條達(dá)到法定退休年齡人員的用工認(rèn)定。
    用人單位招用達(dá)到法定退休年齡的人員，雙方形成的用工關(guān)系按雇傭關(guān)系處理。(勞動(dòng)合同法第四十四條;實(shí)施條例第二十一條)。
    第七條企業(yè)停薪留職人員、內(nèi)退人員的用工認(rèn)定。
    企業(yè)停薪留職人員、未達(dá)到法定退休年齡的內(nèi)退人員，與新的用人單位建立了用工關(guān)系的，可按勞動(dòng)關(guān)系處理，但原用人單位已為其繳納基本生活費(fèi)或社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)的，企業(yè)停薪留職人員、內(nèi)退人員請(qǐng)求新的用人單位為其辦理社會(huì)保險(xiǎn)手續(xù)或繳納社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)的，企業(yè)停薪留職人員、內(nèi)退人員請(qǐng)求新的用人單位為其辦理社會(huì)保險(xiǎn)手續(xù)或繳納社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)的，不予支持。
    企業(yè)停薪留職人員，未達(dá)到法定退休年齡的內(nèi)退人員請(qǐng)求在新的用人單位享受勞動(dòng)法、勞動(dòng)合同法規(guī)定的勞動(dòng)報(bào)酬、勞動(dòng)保護(hù)、勞動(dòng)條件、工作時(shí)間、休息休假、職業(yè)危害防護(hù)、福利待遇的，應(yīng)予支持。(勞動(dòng)合同法第十七條;勞動(dòng)法第七十二條)。
    第八條外國(guó)人及臺(tái)港澳人員的用工關(guān)系。
    依法辦理《外國(guó)人就業(yè)證》或《臺(tái)港澳人員就業(yè)證》的外國(guó)人、無(wú)國(guó)籍人或臺(tái)港澳人員在中國(guó)內(nèi)地與用人單位形成的用工關(guān)系，按勞動(dòng)關(guān)系處理。(臺(tái)灣香港澳門(mén)居民在內(nèi)地就業(yè)管理規(guī)定第四條：外國(guó)人在中國(guó)就業(yè)管理規(guī)定第八條)。
    第九條涉外企業(yè)用工關(guān)系。
    外國(guó)企業(yè)常駐代表機(jī)構(gòu)、臺(tái)港澳地區(qū)企業(yè)在中國(guó)內(nèi)地未通過(guò)涉外就業(yè)服務(wù)單位而直接招用勞動(dòng)者形成的用工關(guān)系，按雇傭關(guān)系處理。(國(guó)務(wù)院關(guān)于管理外國(guó)企業(yè)常駐代表機(jī)構(gòu)的暫行規(guī)定第十一條)。
    第十條在校學(xué)生的用工關(guān)系。
    在校學(xué)生實(shí)習(xí)期間與實(shí)習(xí)單位形成的用工關(guān)系，按雇傭關(guān)系處理。(勞動(dòng)法第十五條)。
    四、勞動(dòng)合同的履行。
    第十一條加班事實(shí)的舉證責(zé)任分配。
    勞動(dòng)者起訴追索超過(guò)兩年前的加班費(fèi)，由勞動(dòng)者對(duì)已加班的事實(shí)負(fù)舉證責(zé)任;勞動(dòng)者起訴追索兩年之內(nèi)的加班費(fèi)，由用人單位對(duì)勞動(dòng)者未加班的事實(shí)負(fù)舉證責(zé)任。(調(diào)解仲裁法第三十九條;最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定第二條、第六條)。
    第二種意見(jiàn)：勞動(dòng)者主張加班費(fèi)的，應(yīng)當(dāng)就加班事實(shí)的存在負(fù)有舉證責(zé)任。勞動(dòng)者有證據(jù)證明有用人單位掌握管理加班事實(shí)存在的證據(jù)的，用人單位應(yīng)當(dāng)提供，用人單位不提供的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)不利后果。(調(diào)解仲裁法第六條)。
    第十二條加付賠償金。
    勞動(dòng)者直接依據(jù)勞動(dòng)合同法第八十五條之規(guī)定，向用人單位主張加付賠償金的，人民法院不予受理，但應(yīng)告知?jiǎng)趧?dòng)者向有關(guān)勞動(dòng)行政部門(mén)申請(qǐng)解決。(勞動(dòng)合同法第八十五條;實(shí)施條理第三十四條)。
    五、仲裁的受理與時(shí)效。
    第十三條仲裁時(shí)效期間。
    人民法院在審查仲裁時(shí)，對(duì)于調(diào)解仲裁法施行前發(fā)生的勞動(dòng)爭(zhēng)議，當(dāng)事人在調(diào)解仲裁法實(shí)施后申請(qǐng)仲裁的，不適用調(diào)解仲裁法第二十七條關(guān)于仲裁時(shí)效期間的規(guī)定，仍按照當(dāng)時(shí)的法律法規(guī)執(zhí)行。(調(diào)解仲裁法第二十七條、第五十四條)。
    第十四條對(duì)逾期未受理或裁決無(wú)異議又反悔的處理。
    當(dāng)事人對(duì)勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)在法定期限內(nèi)未作出受理決定或仲裁裁決沒(méi)有異議，或者雖有異議但仍參加勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)開(kāi)庭審理的，勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)做出裁決書(shū)或調(diào)解書(shū)后，當(dāng)事人以逾期作出受理決定或仲裁裁決違法為由，要求撤銷(xiāo)裁決書(shū)或調(diào)解書(shū)的，人民法院不予支持。(調(diào)解仲裁法第二十九條、第四十三條)。
    第十五條對(duì)仲裁機(jī)構(gòu)逾期未受理或仲裁的處理。
    因勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)逾期未作出受理決定或仲裁裁決，當(dāng)事人直接向人民法院提起訴訟，除仲裁中存在下列事由外，人民法院應(yīng)予受理：
    (一)案件正在排期的;。
    (二)移送管轄的;。
    (三)正在移送或送達(dá)延誤的;。
    (四)等待工傷復(fù)議或訴訟、評(píng)殘結(jié)論的：
    (五)啟動(dòng)鑒定程序，或委托其他部門(mén)調(diào)查取證的;。
    (六)當(dāng)事人確有正當(dāng)理由不能按時(shí)參加仲裁活動(dòng)的：
    (七)其他正當(dāng)事由。
    當(dāng)事人應(yīng)向人民法院提交勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)出具的已接受仲裁申請(qǐng)的憑證或《受理通知書(shū)》及尚未裁決的證明。人民法院決定受理勞動(dòng)者申請(qǐng)的，應(yīng)當(dāng)在受理之日起五日內(nèi)書(shū)面通知?jiǎng)趧?dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)終結(jié)有關(guān)案件的仲裁。(調(diào)解仲裁法第二十九條、第四十三條)。
    第十六條終局裁決的認(rèn)定。
    勞動(dòng)者依據(jù)調(diào)解仲裁法第四十七條第(一)項(xiàng)之規(guī)定追索勞動(dòng)報(bào)酬、工傷醫(yī)療費(fèi)、每一項(xiàng)數(shù)額均不超過(guò)當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)十二個(gè)月金額的，該仲裁裁決為終局裁決。
    調(diào)解仲裁法第四十七條第一款第(一)項(xiàng)“當(dāng)?shù)卦伦畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)十二個(gè)月金額”系指當(dāng)事人申請(qǐng)仲裁的數(shù)額。(調(diào)解仲裁法第四十七條)。
    第十七條對(duì)仲裁申請(qǐng)事項(xiàng)同時(shí)包含終局裁決事項(xiàng)和非終局裁決事項(xiàng)的處理。
    同一仲裁案件中，當(dāng)事人仲申請(qǐng)事項(xiàng)同時(shí)包含終局裁決事項(xiàng)和非終局裁決事項(xiàng)的，該裁決不適用調(diào)解仲裁法第四十七條、第四十八條、第四十九條關(guān)于終局裁決的規(guī)定。當(dāng)事人雙方不服仲裁裁決的，均可依照調(diào)解仲裁法第五十條規(guī)定提起訴訟。(調(diào)解仲裁法第四十七條、第四十八條、第四十九條、第五十條)。
    第十八條對(duì)同時(shí)起訴與申請(qǐng)撤銷(xiāo)仲裁裁決的處理。
    勞動(dòng)者一句調(diào)解仲裁法第四十八條的規(guī)定向基層人民法院提起訴訟、同時(shí)用人單位一句調(diào)解仲裁法第四十九條的規(guī)定向勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)所在地的中級(jí)人民法院申請(qǐng)撤銷(xiāo)仲裁裁決的，中級(jí)人民法院應(yīng)不予受理;已經(jīng)受理的，應(yīng)當(dāng)裁定終結(jié)訴訟?；鶎尤嗣穹ㄔ涸趯徖韯趧?dòng)者不服終局裁決的訴訟中，應(yīng)對(duì)用人單位的抗辯一并審理。
    勞動(dòng)者撤回起訴或因超過(guò)起訴期間被駁回起訴的，用人單位可以自收到撤回起訴或駁回起訴裁定書(shū)之日起三十日內(nèi)向勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)所在地的中級(jí)人民法院申請(qǐng)撤銷(xiāo)仲裁裁決。(調(diào)解仲裁法的四十八條、第四十九條)。
    第十九條一裁終局案件的上訴權(quán)。
    勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)依照調(diào)解仲裁法第四十七條規(guī)定作出終局裁決，勞動(dòng)者不服向人民法院起訴的，人民法院作出一審判決后，雙方當(dāng)事人均可在法定期間內(nèi)提起上訴。
    用人單位依照調(diào)解仲裁法第四十九條規(guī)定向中級(jí)人民法院提出撤銷(xiāo)仲裁裁決的申請(qǐng)被裁定駁回的，用人單位不得上訴，也不得申請(qǐng)?jiān)賹彙?調(diào)解仲裁法第四十八條、第四十九條)第二十條撤銷(xiāo)仲裁裁決的事由用人單位以不屬于調(diào)解仲裁法第四十九條規(guī)定的事由申請(qǐng)撤銷(xiāo)仲裁裁決的，人民法院不予支持，但用人單位有充分證據(jù)證明仲裁裁決確有其他錯(cuò)誤的除外。(調(diào)解仲裁法第四十九條)。
    七、支付令。
    第二十一條支付令失效后的處理。
    勞動(dòng)者依據(jù)勞動(dòng)合同法第三十條第二款和調(diào)解仲裁法第十六條的規(guī)定向人民法院申請(qǐng)支付令。
    勞動(dòng)者依據(jù)勞動(dòng)合同法第三十條第二款的規(guī)定申請(qǐng)支付令被人民法院裁定終結(jié)督促程序后，勞動(dòng)者可就爭(zhēng)議事項(xiàng)向調(diào)節(jié)組織申請(qǐng)調(diào)解，也可以依法申請(qǐng)仲裁。
    勞動(dòng)者依據(jù)調(diào)解仲裁法第十六條的規(guī)定申請(qǐng)支付令被人民法院裁定終結(jié)督促程序后，勞動(dòng)者依據(jù)調(diào)解協(xié)議直接向人民法院提起訴訟的，人民法院可以按照普通民事糾紛予以受理。(勞動(dòng)合同法的三十條;調(diào)解仲裁法第十六條;民事訴訟法第一百九十一條、第一百九十二條、第一百九十三條、第一百九十四條;最高人民法院關(guān)于審理勞動(dòng)爭(zhēng)議案件適用法律若干問(wèn)題的解釋(二)第十七條;最高人民法院關(guān)于審理涉及，人民調(diào)解協(xié)議的民事案件的若干規(guī)定第一條、第二條)。
    八、附則。
    第二十二條本解釋的溯及力本解釋自二00九年月日起實(shí)行。本解釋施行前本院頒布的有關(guān)司法解釋與本屆是不一致的，以本解釋的規(guī)定為準(zhǔn)。
    本解釋施行后，人民法院尚未審結(jié)的一審、二審案件適用本解釋。本解釋施行前已經(jīng)審結(jié)的案件，不適用本解釋的規(guī)定進(jìn)行再審。(勞動(dòng)合同法第九十八條;調(diào)解仲裁法第五十四條)。
    合同法司考真題篇三
    第九十四條有下列情形之一的，當(dāng)事人可以解除合同：
    (一)因不可抗力致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的;。
    (二)在履行期限屆滿(mǎn)之前，當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務(wù);。
    (三)當(dāng)事人一方遲延履行主要債務(wù)，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行;。
    (四)當(dāng)事人一方遲延履行債務(wù)或者有其他違約行為致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的;。
    (五)法律規(guī)定的其他情形。
    本條是關(guān)于法定解除合同的規(guī)定。如前所述，合同解除的條件為法律直接規(guī)定的，其解除為法定解除。在法定解除中，有的以適用于所有合同的條件為解除條件，有的則僅以適用于特定合同的條件為解除條件。前者為一般法定解除，后者為特別法定解除。
    本條規(guī)定的解除合向的條件有：
    一、因不可抗力致使不能實(shí)現(xiàn)合同的目的的。
    不可抗力致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的，該合同失去積極意義，失去價(jià)值，應(yīng)予以消滅。我國(guó)合同法允許當(dāng)事人通過(guò)行使解除權(quán)的方式將合同解除。通過(guò)什么途徑消滅，各國(guó)立法并不一致，本條允許當(dāng)事人通過(guò)行使解除權(quán)的方式將合同解除，由于通過(guò)解除程序，當(dāng)事人雙方能夠互通情況，互相配合，積極采取救濟(jì)措施，因此具有優(yōu)越性。
    何謂不可抗力，我國(guó)民法通則第一百五十三條規(guī)定：不可抗力是指不能預(yù)見(jiàn)、不能避免并不能克服的客觀情況。
    二、因預(yù)期違約。
    因預(yù)期違約解除合同，指在合同履行期限屆滿(mǎn)之前，當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務(wù)的，對(duì)方當(dāng)事人可以解除合同。預(yù)期違約分為明示違約和默示違約。
    所謂明示違約，指合同履行期到來(lái)之前，一方當(dāng)事人明確肯定地向另一方當(dāng)事人表示他將不履行合同。所謂默示違約，指合同履行期限到來(lái)前，一方當(dāng)事人有確鑿的證據(jù)證明另一方當(dāng)事人在履行期限到來(lái)時(shí)，將不履行或者不能履行合同，而其又不愿提供必要的履行擔(dān)保。
    預(yù)期違約，降低了另一方享有的合同權(quán)利的價(jià)值，如果在一方當(dāng)事人預(yù)期違約的情況下，仍然要求另一方當(dāng)事人在履行期間屆滿(mǎn)才能主張補(bǔ)救，將給另一方造成損失。允許受害人解除合同，受害人對(duì)于自己尚未履行的合同可以不必履行，有利于保護(hù)受害人的合法權(quán)益。
    三、因遲延履行。
    遲延履行，又稱(chēng)債務(wù)人遲延，是指?jìng)鶆?wù)人能夠履行，但在履行期限屆滿(mǎn)時(shí)卻未履行債務(wù)的現(xiàn)象。它作為合同解除的條件，因合同的性質(zhì)不同而有不同的限定。
    (1)、根據(jù)合同的性質(zhì)和當(dāng)事人意思表示，履行期限在合同的內(nèi)容上不特別重要時(shí)，即使債務(wù)人在遲延履行，也不至于使合同落空，在這種情況下，原則上不允許債權(quán)人立即解除合同，而由債權(quán)人向債務(wù)人發(fā)出履行催告，給他規(guī)定一個(gè)寬限期，債務(wù)人在寬限期屆滿(mǎn)仍未履行的，債權(quán)人有權(quán)解除合同。
    (2)、根據(jù)合同的性質(zhì)和當(dāng)事人的.意思表示，履行期限在合同的內(nèi)容上特別重要時(shí)，債務(wù)人遲延履行、不需經(jīng)催告?zhèn)鶛?quán)人即可解除合同。
    四、當(dāng)事人一方遲延履行債務(wù)或者有其他違約行為致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的。
    此一項(xiàng)規(guī)定了兩種情形。前半句規(guī)定的是定期債務(wù)。所謂定期債務(wù)，是指合同的履行期限對(duì)于債權(quán)人合同目的的實(shí)現(xiàn)具有決定性的意義。如果債務(wù)人不在某一特定時(shí)間履行，將會(huì)使以后的履行對(duì)債權(quán)人毫無(wú)意義，從而使債權(quán)人的合同目的不能實(shí)現(xiàn)。
    在此情形，債權(quán)人無(wú)須催告即可解除合同。后半句規(guī)定的其他違約行為，如果達(dá)到了使對(duì)方的合同目的不能實(shí)現(xiàn)的程度，盡管法律在該處沒(méi)有明確規(guī)定解除權(quán)，對(duì)方當(dāng)事人也可以此限規(guī)定取得解除權(quán)。
    五、法律規(guī)定的其他解除情形。
    這是一個(gè)兜底條款。除了上述四種法定解除情形，本法還規(guī)定了其他解除合同的情形。比如，因行使不安抗辯權(quán)而中止履行合同，對(duì)方在合理期限內(nèi)末恢復(fù)履行能力，也末提供適當(dāng)擔(dān)保的，中止履行的一方可以請(qǐng)求解除合同。
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    合同法司考真題篇四
    最高人民法院關(guān)于審理勞動(dòng)爭(zhēng)議案件適用法律若干問(wèn)題的解釋?zhuān)ㄒ唬?BR>    為正確審理勞動(dòng)爭(zhēng)議案件，根據(jù)《勞動(dòng)法》，和《民事訴訟法》等相關(guān)法律之規(guī)定，就適用法律的若干問(wèn)題，作如下解釋。
    第一條勞動(dòng)者與用人單位之間發(fā)生的下列糾紛，屬于《勞動(dòng)法》第二條規(guī)定的勞動(dòng)爭(zhēng)議，當(dāng)事人不服勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)作出的裁決，依法向人民法院起訴的，人民法院應(yīng)當(dāng)受理:。
    (一)勞動(dòng)者與用人單位在履行勞動(dòng)合同過(guò)程中發(fā)生的糾紛;。
    (二)勞動(dòng)者與用人單位之間沒(méi)有訂立書(shū)面勞動(dòng)合同，但已形成勞動(dòng)關(guān)系后發(fā)生的糾紛;。
    (三)勞動(dòng)者退休后，與尚未參加社會(huì)保險(xiǎn)統(tǒng)籌的原用人單位因追索養(yǎng)老金、醫(yī)療費(fèi)、工傷保險(xiǎn)待遇和其他社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)而發(fā)生的糾紛。
    第二條勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)以當(dāng)事人申請(qǐng)仲裁的事項(xiàng)不屬于勞動(dòng)爭(zhēng)議為由，作出不予受理的書(shū)面裁決、決定或者通知，當(dāng)事人不服，依法向人民法院起訴的，人民法院應(yīng)當(dāng)分別情況予以處理:。
    (一)屬于勞動(dòng)爭(zhēng)議案件的，應(yīng)當(dāng)受理;。
    (二)雖不屬于勞動(dòng)爭(zhēng)議案件，但屬于人民法院主管的其他案件，應(yīng)當(dāng)依法受理。
    第三條勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)根據(jù)《勞動(dòng)法》第八十二條之規(guī)定，以當(dāng)事人的仲裁申請(qǐng)超過(guò)六十日期限為由，作出不予受理的書(shū)面裁決、決定或者通知，當(dāng)事人不服，依法向人民法院起訴的，人民法院應(yīng)當(dāng)受理;對(duì)確已超過(guò)仲裁申請(qǐng)期限，又無(wú)不可抗力或者其他正當(dāng)理由的，依法駁回其訴訟請(qǐng)求。
    第四條勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)以申請(qǐng)仲裁的主體不適格為由，作出不予受理的書(shū)面裁決、決定或者通知，當(dāng)事人不服，依法向人民法院起訴的，經(jīng)審查，確屬主體不適格的，裁定不予受理或者駁回起訴。
    第五條勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)為糾正原仲裁裁決錯(cuò)誤重新作出裁決，當(dāng)事人不服，依法向人民法院起訴的，人民法院應(yīng)當(dāng)受理。
    第六條人民法院受理勞動(dòng)爭(zhēng)議案件后，當(dāng)事人增加訴訟請(qǐng)求的，勞動(dòng)合同法全文。如該訴訟請(qǐng)求與訟爭(zhēng)的勞動(dòng)爭(zhēng)議具有不可分性，應(yīng)當(dāng)合并審理;如屬獨(dú)立的勞動(dòng)爭(zhēng)議，應(yīng)當(dāng)告知當(dāng)事人向勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)申請(qǐng)仲裁。
    第七條勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)仲裁的事項(xiàng)不屬于人民法院受理的案件范圍，當(dāng)事人不服，依法向人民法院起訴的，裁定不予受理或者駁回起訴。
    第八條勞動(dòng)爭(zhēng)議案件由用人單位所在地或者勞動(dòng)合同履行地的基層人民法院管轄。
    勞動(dòng)合同履行地不明確的，由用人單位所在地的基層人民法院管轄。
    第九條當(dāng)事人雙方不服勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)作出的同一仲裁裁決，均向同一人民法院起訴的，先起訴的一方當(dāng)事人為原告，但對(duì)雙方的訴訟請(qǐng)求，人民法院應(yīng)當(dāng)一并作出裁決。
    當(dāng)事人雙方就同一仲裁裁決分別向有管轄權(quán)的人民法院起訴的，后受理的人民法院應(yīng)當(dāng)將案件移送給先受理的人民法院。
    第十條用人單位與其它單位合并的，合并前發(fā)生的勞動(dòng)爭(zhēng)議，由合并后的單位為當(dāng)事人;用人單位分立為若干單位的，其分立前發(fā)生的勞動(dòng)爭(zhēng)議，由分立后的實(shí)際用人單位為當(dāng)事人。
    用人單位分立為若干單位后，對(duì)承受勞動(dòng)權(quán)利義務(wù)的單位不明確的，分立后的單位均為當(dāng)事人。
    第十一條用人單位招用尚未解除勞動(dòng)合同的勞動(dòng)者，原用人單位與勞動(dòng)者發(fā)生的勞動(dòng)爭(zhēng)議，可以列新的用人單位為第三人。
    原用人單位以新的用人單位侵權(quán)為由向人民法院起訴的，可以列勞動(dòng)者為第三人。
    原用人單位以新的用人單位和勞動(dòng)者共同侵權(quán)為由向人民法院起訴的，新的用人單位和勞動(dòng)者列為共同被告。
    第十二條勞動(dòng)者在用人單位與其他平等主體之間的承包經(jīng)營(yíng)期間，與發(fā)包方和承包方雙方或者一方發(fā)生勞動(dòng)爭(zhēng)議，依法向人民法院起訴的，應(yīng)當(dāng)將承包方和發(fā)包方作為當(dāng)事人。
    第十三條因用人單位作出的開(kāi)除、除名、辭退、解除勞動(dòng)合同、減少勞動(dòng)報(bào)酬、計(jì)算勞動(dòng)者工作年限等決定而發(fā)生的勞動(dòng)爭(zhēng)議，用人單位負(fù)舉證責(zé)任。
    第十四條勞動(dòng)合同被確認(rèn)為無(wú)效后，用人單位對(duì)勞動(dòng)者付出的勞動(dòng)，一般可參照本單位同期、同工種、同崗位的工資標(biāo)準(zhǔn)支付勞動(dòng)報(bào)酬。根據(jù)《勞動(dòng)法》第九十七條之規(guī)定，由于用人單位的原因訂立的無(wú)效合同，給勞動(dòng)者造成損害的，應(yīng)當(dāng)比照違反和解除勞動(dòng)合同經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的支付標(biāo)準(zhǔn)，賠償勞動(dòng)者因合同無(wú)效所造成的經(jīng)濟(jì)損失。
    第十五條用人單位有下列情形之一，相比看男方婚育證明格式。迫使勞動(dòng)者提出解除勞動(dòng)合同的，用人單位應(yīng)當(dāng)支付勞動(dòng)者的勞動(dòng)報(bào)酬和經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，并可支付賠償金:。
    (一)以暴力、威脅或者非法限制人身自由的手段強(qiáng)迫勞動(dòng)的;。
    (二)未按照勞動(dòng)合同約定支付勞動(dòng)報(bào)酬或者提供勞動(dòng)條件的;。
    (三)克扣或者無(wú)故拖欠勞動(dòng)者工資的;。
    (四)拒不支付勞動(dòng)者延長(zhǎng)工作時(shí)間工資報(bào)酬的;。
    (五)低于當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)支付勞動(dòng)者工資的。
    第十六條勞動(dòng)合同期滿(mǎn)后，勞動(dòng)者仍在原用人單位工作，原用人單位未表示異議的，視為雙方同意以原條件繼續(xù)履行勞動(dòng)合同。一方提出終止勞動(dòng)關(guān)系的，人民法院應(yīng)當(dāng)支持。
    根據(jù)《勞動(dòng)法》第二十條之規(guī)定，用人單位應(yīng)當(dāng)與勞動(dòng)者簽訂無(wú)固定期限勞動(dòng)合同而未簽訂的，人民法院可以視為雙方之間存在無(wú)固定期限勞動(dòng)合同關(guān)系，并以原勞動(dòng)合同確定雙方的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。
    第十七條勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)作出仲裁裁決后，當(dāng)事人對(duì)裁決中的部分事項(xiàng)不服，依法向人民法院起訴的，勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁裁決不發(fā)生法律效力。
    第十八條勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)對(duì)多個(gè)勞動(dòng)者的勞動(dòng)爭(zhēng)議作出仲裁裁決后，部分勞動(dòng)者對(duì)仲裁裁決不服，依法向人民法院起訴的，仲裁裁決對(duì)提出起訴的勞動(dòng)者不發(fā)生法律效力;對(duì)未提出起訴的部分勞動(dòng)者，發(fā)生法律效力，如其申請(qǐng)執(zhí)行的，人民法院應(yīng)當(dāng)受理。
    第十九條用人單位根據(jù)《勞動(dòng)法》第四條之規(guī)定，通過(guò)民主程序制定的規(guī)章制度，不違反國(guó)家法律、行政法規(guī)及政策規(guī)定，并已向勞動(dòng)者公示的，可以作為人民法院審理勞動(dòng)爭(zhēng)議案件的依據(jù)。
    第二十條用人單位對(duì)勞動(dòng)者作出的開(kāi)除、除名、辭退等處理，或者因其他原因解除勞動(dòng)合同確有錯(cuò)誤的，人民法院可以依法判決予以撤銷(xiāo)。
    對(duì)于追索勞動(dòng)報(bào)酬、養(yǎng)老金、醫(yī)療費(fèi)以及工傷保險(xiǎn)待遇、經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金、培訓(xùn)費(fèi)及其他相關(guān)費(fèi)用等案件，給付數(shù)額不當(dāng)?shù)?，人民法院可以予以變更?BR>    第二十一條當(dāng)事人申請(qǐng)人民法院執(zhí)行勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁機(jī)構(gòu)作出的發(fā)生。
    合同法司考真題篇五
    為正確審理勞動(dòng)爭(zhēng)議案件，根據(jù)《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)法》[1](以下簡(jiǎn)稱(chēng)《勞動(dòng)法》)和《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》(以下簡(jiǎn)稱(chēng)《民事訴訟法》)等相關(guān)法律之規(guī)定，就適用法律的若干問(wèn)題，作如下解釋。
    第一條。
    勞動(dòng)者與用人單位之間發(fā)生的下列糾紛，屬于《勞動(dòng)法》第二條規(guī)定的勞動(dòng)爭(zhēng)議，當(dāng)事人不服勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)作出的裁決，依法向人民法院起訴的，人民法院應(yīng)當(dāng)受理：
    (一)勞動(dòng)者與用人單位在履行勞動(dòng)合同過(guò)程中發(fā)生的糾紛;。
    (二)勞動(dòng)者與用人單位之間沒(méi)有訂立書(shū)面勞動(dòng)合同，但已形成勞動(dòng)關(guān)系后發(fā)生的糾紛;。
    (三)勞動(dòng)者退休后，與尚未參加社會(huì)保險(xiǎn)統(tǒng)籌的原用人單位因追索養(yǎng)老金、醫(yī)療費(fèi)、工傷保險(xiǎn)待遇和其他社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)而發(fā)生的糾紛。
    第二條。
    勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)以當(dāng)事人申請(qǐng)仲裁的事項(xiàng)不屬于勞動(dòng)爭(zhēng)議為由，作出不予受理的書(shū)面裁決、決定或者通知，當(dāng)事人不服，依法向人民法院起訴的，人民法院應(yīng)當(dāng)分別情況予以處理：
    (一)屬于勞動(dòng)爭(zhēng)議案件的，應(yīng)當(dāng)受理;。
    (二)雖不屬于勞動(dòng)爭(zhēng)議案件，但屬于人民法院主管的其他案件，應(yīng)當(dāng)依法受理。
    第三條。
    勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)根據(jù)《勞動(dòng)法》第八十二條之規(guī)定，以當(dāng)事人的仲裁申請(qǐng)超過(guò)六十日期限為由，作出不予受理的書(shū)面裁決、決定或者通知，當(dāng)事人不服，依法向人民法院起訴的，人民法院應(yīng)當(dāng)受理;對(duì)確已超過(guò)仲裁申請(qǐng)期限，又無(wú)不可抗力或者其他正當(dāng)理由的，依法駁回其訴訟請(qǐng)求。
    第四條。
    勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)以申請(qǐng)仲裁的主體不適格為由，作出不予受理的書(shū)面裁決、決定或者通知，當(dāng)事人不服，依法向人民法院起訴的，經(jīng)審查，確屬主體不適格的，裁定不予受理或者駁回起訴。
    第五條。
    勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)為糾正原仲裁裁決錯(cuò)誤重新作出裁決，當(dāng)事人不服，依法向人民法院起訴的，人民法院應(yīng)當(dāng)受理。
    第六條。
    人民法院受理勞動(dòng)爭(zhēng)議案件后，當(dāng)事人增加訴訟請(qǐng)求的，如該訴訟請(qǐng)求與訟爭(zhēng)的勞動(dòng)爭(zhēng)議具有不可分性，應(yīng)當(dāng)合并審理;如屬獨(dú)立的勞動(dòng)爭(zhēng)議，應(yīng)當(dāng)告知當(dāng)事人向勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)申請(qǐng)仲裁。
    第七條。
    勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)仲裁的事項(xiàng)不屬于人民法院受理的案件范圍，當(dāng)事人不服，依法向人民法院起訴的，裁定不予受理或者駁回起訴。
    第八條。
    勞動(dòng)爭(zhēng)議案件由用人單位所在地或者勞動(dòng)合同履行地的基層人民法院管轄。
    勞動(dòng)合同履行地不明確的，由用人單位所在地的基層人民法院管轄。
    第九條。
    當(dāng)事人雙方不服勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)作出的同一仲裁裁決，均向同一人民法院起訴的，先起訴的一方當(dāng)事人為原告，但對(duì)雙方的訴訟請(qǐng)求，人民法院應(yīng)當(dāng)一并作出裁決。
    當(dāng)事人雙方就同一仲裁裁決分別向有管轄權(quán)的人民法院起訴的，后受理的人民法院應(yīng)當(dāng)將案件移送給先受理的人民法院。
    第十條。
    用人單位與其它單位合并的，合并前發(fā)生的勞動(dòng)爭(zhēng)議，由合并后的單位為當(dāng)事人;用人單位分立為若干單位的，其分立前發(fā)生的勞動(dòng)爭(zhēng)議，由分立后的實(shí)際用人單位為當(dāng)事人。
    用人單位分立為若干單位后，對(duì)承受勞動(dòng)權(quán)利義務(wù)的單位不明確的，分立后的單位均為當(dāng)事人。
    第十一條。
    用人單位招用尚未解除勞動(dòng)合同的勞動(dòng)者，原用人單位與勞動(dòng)者發(fā)生的勞動(dòng)爭(zhēng)議，可以列新的用人單位為第三人。
    原用人單位以新的用人單位侵權(quán)為由向人民法院起訴的，可以列勞動(dòng)者為第三人。
    原用人單位以新的用人單位和勞動(dòng)者共同侵權(quán)為由向人民法院起訴的，新的用人單位和勞動(dòng)者列為共同被告。
    第十二條。
    勞動(dòng)者在用人單位與其他平等主體之間的承包經(jīng)營(yíng)期間，與發(fā)包方和承包方雙方或者一方發(fā)生勞動(dòng)爭(zhēng)議，依法向人民法院起訴的，應(yīng)當(dāng)將承包方和發(fā)包方作為當(dāng)事人。
    第十三條。
    因用人單位作出的開(kāi)除、除名、辭退、解除勞動(dòng)合同、減少勞動(dòng)報(bào)酬、計(jì)算勞動(dòng)者工作年限等決定而發(fā)生的勞動(dòng)爭(zhēng)議，用人單位負(fù)舉證責(zé)任。
    第十四條。
    勞動(dòng)合同被確認(rèn)為無(wú)效后，用人單位對(duì)勞動(dòng)者付出的勞動(dòng)，一般可參照本單位同期、同工種、同崗位的工資標(biāo)準(zhǔn)支付勞動(dòng)報(bào)酬。
    根據(jù)《勞動(dòng)法》第九十七條之規(guī)定，由于用人單位的原因訂立的無(wú)效合同，給勞動(dòng)者造成損害的，應(yīng)當(dāng)比照違反和解除勞動(dòng)合同經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的支付標(biāo)準(zhǔn)，賠償勞動(dòng)者因合同無(wú)效所造成的經(jīng)濟(jì)損失。
    第十五條。
    用人單位有下列情形之一，迫使勞動(dòng)者提出解除勞動(dòng)合同的，用人單位應(yīng)當(dāng)支付勞動(dòng)者的勞動(dòng)報(bào)酬和經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，并可支付賠償金：
    (一)以暴力、威脅或者非法限制人身自由的手段強(qiáng)迫勞動(dòng)的;。
    (二)未按照勞動(dòng)合同約定支付勞動(dòng)報(bào)酬或者提供勞動(dòng)條件的;。
    (三)克扣或者無(wú)故拖欠勞動(dòng)者工資的;。
    (四)拒不支付勞動(dòng)者延長(zhǎng)工作時(shí)間工資報(bào)酬的;。
    (五)低于當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)支付勞動(dòng)者工資的。
    第十六條。
    勞動(dòng)合同期滿(mǎn)后，勞動(dòng)者仍在原用人單位工作，原用人單位未表示異議的，視為雙方同意以原條件繼續(xù)履行勞動(dòng)合同。一方提出終止勞動(dòng)關(guān)系的，人民法院應(yīng)當(dāng)支持。
    根據(jù)《勞動(dòng)法》第二十條之規(guī)定，用人單位應(yīng)當(dāng)與勞動(dòng)者簽訂無(wú)固定期限勞動(dòng)合同而未簽訂的，人民法院可以視為雙方之間存在無(wú)固定期限勞動(dòng)合同關(guān)系，并以原勞動(dòng)合同確定雙方的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。
    第十七條。
    勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)作出仲裁裁決后，當(dāng)事人對(duì)裁決中的部分事項(xiàng)不服，依法向人民法院起訴的，勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁裁決不發(fā)生法律效力。
    第十八條。
    勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)對(duì)多個(gè)勞動(dòng)者的勞動(dòng)爭(zhēng)議作出仲裁裁決后，部分勞動(dòng)者對(duì)仲裁裁決不服，依法向人民法院起訴的，仲裁裁決對(duì)提出起訴的勞動(dòng)者不發(fā)生法律效力;對(duì)未提出起訴的部分勞動(dòng)者，發(fā)生法律效力，如其申請(qǐng)執(zhí)行的，人民法院應(yīng)當(dāng)受理。
    第十九條。
    用人單位根據(jù)《勞動(dòng)法》第四條之規(guī)定，通過(guò)民主程序制定的規(guī)章制度，不違反國(guó)家法律、行政法規(guī)及政策規(guī)定，并已向勞動(dòng)者公示的，可以作為人民法院審理勞動(dòng)爭(zhēng)議案件的依據(jù)。
    第二十條。
    用人單位對(duì)勞動(dòng)者作出的開(kāi)除、除名、辭退等處理，或者因其他原因解除勞動(dòng)合同確有錯(cuò)誤的，人民法院可以依法判決予以撤銷(xiāo)。
    對(duì)于追索勞動(dòng)報(bào)酬、養(yǎng)老金、醫(yī)療費(fèi)以及工傷保險(xiǎn)待遇、經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金、培訓(xùn)費(fèi)及其他相關(guān)費(fèi)用等案件，給付數(shù)額不當(dāng)?shù)?，人民法院可以予以變更?BR>    第二十一條。
    當(dāng)事人申請(qǐng)人民法院執(zhí)行勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁機(jī)構(gòu)作出的發(fā)生法律效力的裁決書(shū)、調(diào)解書(shū)，被申請(qǐng)人提出證據(jù)證明勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁裁決書(shū)、調(diào)解書(shū)有下列情形之一，并經(jīng)審查核實(shí)的，人民法院可以根據(jù)《民事訴訟法》第二百一十七條之規(guī)定，裁定不予執(zhí)行：
    (一)裁決的事項(xiàng)不屬于勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁范圍，或者勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁機(jī)構(gòu)無(wú)權(quán)仲裁的;。
    (二)適用法律確有錯(cuò)誤的;。
    (三)仲裁員仲裁該案時(shí)，有徇私作弊、枉法裁決行為的;。
    (四)人民法院認(rèn)定執(zhí)行該勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁裁決違背社會(huì)公共利益的。
    人民法院在不予執(zhí)行的裁定書(shū)中，應(yīng)當(dāng)告知當(dāng)事人在收到裁定書(shū)之次日起三十日內(nèi)，可以就該勞動(dòng)爭(zhēng)議事項(xiàng)向人民法院起訴。
    合同法司考真題篇六
    第二條中華人民共和國(guó)境內(nèi)的企業(yè)、個(gè)體經(jīng)濟(jì)組織、民辦非企業(yè)單位等組織(以下稱(chēng)用人單位)，與勞動(dòng)者建立勞動(dòng)關(guān)系，訂立、履行、變更、解除或者終止勞動(dòng)合同，適用本法。
    國(guó)家機(jī)關(guān)、事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體和與其建立勞動(dòng)關(guān)系的勞動(dòng)者，訂立、履行、變更、解除或者終止勞動(dòng)合同，依照本法執(zhí)行。
    【解讀】本條是關(guān)于勞動(dòng)合同法適用范圍的規(guī)定。
    勞動(dòng)法第二條對(duì)勞動(dòng)法的適用范圍作了規(guī)定。根據(jù)勞動(dòng)法第二條和1995年勞動(dòng)部關(guān)于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國(guó)勞動(dòng)法〉若干問(wèn)題的意見(jiàn)》，勞動(dòng)法的適用范圍具體為：(1)各類(lèi)企業(yè)和與之形成勞動(dòng)關(guān)系的勞動(dòng)者;(2)個(gè)體經(jīng)濟(jì)組織和與之形成勞動(dòng)關(guān)系的勞動(dòng)者;(3)國(guó)家機(jī)關(guān)、事業(yè)組織、社會(huì)團(tuán)體實(shí)行勞動(dòng)合同制度的以及按規(guī)定應(yīng)實(shí)行勞動(dòng)合同制度的工勤人員;(4)實(shí)行企業(yè)化管理的事業(yè)組織的人員;(5)其他通過(guò)勞動(dòng)合同與國(guó)家機(jī)關(guān)、事業(yè)組織、社會(huì)團(tuán)體建立勞動(dòng)關(guān)系的勞動(dòng)者。排除了公務(wù)員和比照實(shí)行公務(wù)員制度的事業(yè)組織和社會(huì)團(tuán)體的工作人員，以及農(nóng)村勞動(dòng)者(鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)職工和進(jìn)城務(wù)工、經(jīng)商的農(nóng)民除外)、現(xiàn)役軍人和家庭保姆等。按照當(dāng)時(shí)的設(shè)計(jì)，就是將勞動(dòng)者分為兩部分，一部分是公務(wù)員和參照公務(wù)員管理的人員，按照公務(wù)員進(jìn)行管理;一部分按照勞動(dòng)法進(jìn)行管理。隨著市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，勞動(dòng)關(guān)系呈現(xiàn)多樣化，勞動(dòng)法的調(diào)整范圍已不適用勞動(dòng)關(guān)系客觀發(fā)展的需要。因此，勞動(dòng)合同法在勞動(dòng)法的基礎(chǔ)上，擴(kuò)大了適用范圍。即增加了民辦非企業(yè)單位等組織作為用人單位，并且將事業(yè)單位聘用制工作人員也納入本法調(diào)整。此外，本法還根據(jù)征求意見(jiàn)的情況和現(xiàn)實(shí)勞動(dòng)關(guān)系的需要，對(duì)非全日制用工作了專(zhuān)門(mén)規(guī)定。
    一、企業(yè)、個(gè)體經(jīng)濟(jì)組織、民辦非企業(yè)單位等組織。
    企業(yè)是以盈利為目的經(jīng)濟(jì)性組織,包括法人企業(yè)和非法人企業(yè),是用人單位的主要組成部分，是本法的主要調(diào)整對(duì)象。個(gè)體經(jīng)濟(jì)組織是指雇工7個(gè)人以下的個(gè)體工商戶(hù)。民辦非企業(yè)單位是指企業(yè)事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體和其他社會(huì)力量以及公民個(gè)人利用非國(guó)有資產(chǎn)舉辦的，從事非營(yíng)利性社會(huì)服務(wù)活動(dòng)的組織。如民辦學(xué)校、民辦醫(yī)院、民辦圖書(shū)館、民辦博物館、民辦科技館等，目前民辦非企業(yè)單位超過(guò)30萬(wàn)家。
    本條第一款采取列舉加概括的方式明確了用人單位的范圍，就是說(shuō)除列舉的三類(lèi)用人單位外，本款還規(guī)定“等組織”。需要注意的是，這里的“等”，屬于“等外”，也就是說(shuō)除列舉的企業(yè)、個(gè)體經(jīng)濟(jì)組織、民辦非企業(yè)單位三類(lèi)組織外，其他組織與勞動(dòng)者建立勞動(dòng)關(guān)系，也適用本法。這三類(lèi)組織以外的組織如會(huì)計(jì)師事務(wù)所、律師事務(wù)所等，它們的組織形式比較復(fù)雜，有的采取合伙制，有的采取合作制，它們不屬于本條列舉的任何一種組織形式，但他們招用助手、工勤人員等，也要簽訂勞動(dòng)合同。因此，也需要適用本法。
    二、國(guó)家機(jī)關(guān)、事業(yè)單位和社會(huì)團(tuán)體。
    根據(jù)本條的規(guī)定，國(guó)家機(jī)關(guān)、事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體和與其建立勞動(dòng)合同關(guān)系的勞動(dòng)者，訂立、履行、變更、解除或者終止勞動(dòng)合同，依照本法執(zhí)行。
    1.國(guó)家機(jī)關(guān)。這里的國(guó)家機(jī)關(guān)包括國(guó)家權(quán)力機(jī)關(guān)、國(guó)家行政機(jī)關(guān)、司法機(jī)關(guān)、國(guó)家軍事機(jī)關(guān)、政協(xié)等，其錄用公務(wù)員和聘任制公務(wù)員，適用公務(wù)員法，不適用本法，國(guó)家機(jī)關(guān)招用工勤人員，需要簽訂勞動(dòng)合同，就要適用勞動(dòng)合同法。
    2.事業(yè)單位。事業(yè)單位適用本法，可以分為三種情況：一種是具有管理公共事務(wù)職能的組織，如證券監(jiān)督管理委員會(huì)、保險(xiǎn)監(jiān)督管理委員會(huì)、銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會(huì)等，其錄用工作人員是參照公務(wù)員法進(jìn)行管理，不適用本法。一種是實(shí)行企業(yè)化管理的事業(yè)單位，這類(lèi)事業(yè)單位與職工簽訂的'是勞動(dòng)合同，適用本條的規(guī)定。還有一種事業(yè)單位如醫(yī)院、學(xué)校、科研機(jī)構(gòu)等，有的勞動(dòng)者與單位簽訂的是勞動(dòng)合同，簽訂勞動(dòng)合同的，就要按照本條的規(guī)定執(zhí)行;有的勞動(dòng)者與單位簽訂的是聘用合同，簽訂聘用合同的，就要按照本法第九十六條的規(guī)定，即法律、行政法規(guī)和國(guó)務(wù)院規(guī)定另有規(guī)定的，就按照法律、行政法規(guī)和國(guó)務(wù)院的規(guī)定執(zhí)行;法律、行政法規(guī)和國(guó)務(wù)院沒(méi)有特別規(guī)定的，也要按照本法執(zhí)行。
    3.社會(huì)團(tuán)體。按照《社會(huì)團(tuán)體登記管理?xiàng)l例》的規(guī)定，社會(huì)團(tuán)體是指中國(guó)公民自愿組成，為實(shí)現(xiàn)會(huì)員共同意愿，按照其章程開(kāi)展活動(dòng)的非營(yíng)利性社會(huì)組織。社會(huì)團(tuán)體的情況也比較復(fù)雜，有的社會(huì)團(tuán)體如黨派團(tuán)體，除工勤人員外，其工作人員是公務(wù)員，按照公務(wù)員法管理;有的社會(huì)團(tuán)體如工會(huì)、共青團(tuán)、婦聯(lián)、工商聯(lián)等人民團(tuán)體和群眾團(tuán)體，文學(xué)藝術(shù)聯(lián)合會(huì)、足球協(xié)會(huì)等文化藝術(shù)體育團(tuán)體，法學(xué)會(huì)、醫(yī)學(xué)會(huì)等學(xué)術(shù)研究團(tuán)體，各種行業(yè)協(xié)會(huì)等社會(huì)經(jīng)濟(jì)團(tuán)體。這些社會(huì)團(tuán)體雖然公務(wù)員法沒(méi)有明確規(guī)定參照，但實(shí)踐中對(duì)列入國(guó)家編制序列的社會(huì)團(tuán)體，除工勤人員外，其工作人員是比照公務(wù)員法進(jìn)行管理的。除此以外的多數(shù)社會(huì)團(tuán)體，如果作為用人單位與勞動(dòng)者訂立的是勞動(dòng)合同，就按照本法進(jìn)行調(diào)整。
    三、非全日制用工和勞務(wù)派遣工。
    在征求意見(jiàn)的過(guò)程中，有些意見(jiàn)建議將一些靈活用工納入勞動(dòng)合同法的調(diào)整范圍。如非全日制用工、退休人員重新就業(yè)、非法用工、勞務(wù)派遣用工等等。因此，除規(guī)范正常的勞動(dòng)合同用工外，勞動(dòng)合同法還對(duì)勞務(wù)派遣、非全日制用工作了規(guī)定，盡可能地?cái)U(kuò)大本法的調(diào)整范圍。考慮到勞動(dòng)合同法是規(guī)范用人單位與勞動(dòng)者之間訂立勞動(dòng)合同的法律規(guī)范，對(duì)一些不規(guī)范的用工，本法不好調(diào)整。所以對(duì)家庭雇工、兼職人員、返聘的離退休人員等未作規(guī)定。
    工程居間協(xié)議書(shū)范本。
    工程補(bǔ)充協(xié)議書(shū)范本。
    合同法司考真題篇七
    為正確審理勞動(dòng)爭(zhēng)議糾紛案件，根據(jù)《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)法》(以下簡(jiǎn)稱(chēng)勞動(dòng)法)、《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)合同法》(以下簡(jiǎn)稱(chēng)勞動(dòng)合同法)、《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)爭(zhēng)議調(diào)解仲裁法》(以下簡(jiǎn)稱(chēng)調(diào)解仲裁法)、《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》(以下簡(jiǎn)稱(chēng)民事訴訟法)等相關(guān)法律之規(guī)定，結(jié)合民事審判實(shí)踐，就適用法律的若干問(wèn)題，作如下解釋。
    一、解釋的適用范圍。
    第一條用人單位的界定。
    本解釋所指的用人單位是指中華人民共和國(guó)境內(nèi)的企業(yè)、個(gè)體經(jīng)濟(jì)組織、民辦非企業(yè)單位、國(guó)家機(jī)關(guān)、事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體、居民委員會(huì)以及依法成立的會(huì)計(jì)師事務(wù)所、律師事務(wù)所等合伙組織和基金會(huì)。企業(yè)設(shè)立的分支機(jī)構(gòu)，依法取得營(yíng)業(yè)執(zhí)照或者登記證書(shū)的，屬于本解釋所稱(chēng)的用人單位;未依法取得營(yíng)業(yè)執(zhí)照或者登記證書(shū)的，不屬于本解釋所稱(chēng)的用人單位，但可以受用人單位委托與勞動(dòng)者訂立勞動(dòng)合同自然人、家庭和農(nóng)村承包經(jīng)營(yíng)戶(hù)不屬于用人單位。
    第二條住房公積金爭(zhēng)議的處理。
    勞動(dòng)者與用人單位因住房公積金發(fā)生的爭(zhēng)議，不屬于勞動(dòng)爭(zhēng)議。(住房公積金管理?xiàng)l例。
    第七條;調(diào)解仲裁法。
    第二條)。
    第三條社會(huì)保險(xiǎn)爭(zhēng)議的范圍。
    第二條規(guī)定的社會(huì)保險(xiǎn)爭(zhēng)議，人民法院應(yīng)予受理。
    第二條;民事訴訟法。
    第一百一十一條;社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)征繳暫行條例。
    第二十三條、
    第二十七條)。
    二、訴訟主體的確定。
    第四條不具備經(jīng)營(yíng)資格和掛靠情形下的主體確定。
    勞動(dòng)者與不具備合法經(jīng)營(yíng)資格的用人單位因用工關(guān)系發(fā)生爭(zhēng)議，應(yīng)當(dāng)將用人單位和其出資人作為共同當(dāng)事人。不具備合法經(jīng)營(yíng)資格的用人單位借用他人營(yíng)業(yè)執(zhí)照經(jīng)營(yíng)的，還應(yīng)當(dāng)將出借營(yíng)業(yè)執(zhí)照的一方作為當(dāng)事人。
    第九十三條;實(shí)施條例。
    第四條)。
    第五條發(fā)包后的主體界定。
    第四條)。
    三、勞動(dòng)關(guān)系的認(rèn)定。
    第六條達(dá)到法定退休年齡人員的用工認(rèn)定。
    第四十四條;實(shí)施條例。
    第二十一條)。
    第七條企業(yè)停薪留職人員、內(nèi)退人員的用工認(rèn)定。
    企業(yè)停薪留職人員、未達(dá)到法定退休年齡的內(nèi)退人員，與新的用人單位建立了用工關(guān)系的，可按勞動(dòng)關(guān)系處理，但原用人單位已為其繳納基本生活費(fèi)或社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)的，企業(yè)停薪留職人員、內(nèi)退人員請(qǐng)求新的用人單位為其辦理社會(huì)保險(xiǎn)手續(xù)或繳納社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)的，企業(yè)停薪留職人員、內(nèi)退人員請(qǐng)求新的用人單位為其辦理社會(huì)保險(xiǎn)手續(xù)或繳納社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)的，不予支持。
    第十七條;勞動(dòng)法。
    第七十二條)。
    第八條外國(guó)人及臺(tái)港澳人員的用工關(guān)系。
    第四條：外國(guó)人在中國(guó)就業(yè)管理規(guī)定。
    第八條)。
    第九條涉外企業(yè)用工關(guān)系。
    第十一條)。
    第十條在校學(xué)生的用工關(guān)系。
    在校學(xué)生實(shí)習(xí)期間與實(shí)習(xí)單位形成的用工關(guān)系，按雇傭關(guān)系處理。(勞動(dòng)法。
    第十五條)。
    四、勞動(dòng)合同的履行。
    第十一條加班事實(shí)的舉證責(zé)任分配。
    第三十九條;最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定。
    第二條、
    第六條)。
    第六條)。
    第十二條加付賠償金。
    勞動(dòng)者直接依據(jù)勞動(dòng)合同法。
    第八十五條;實(shí)施條理。
    第三十四條)。
    五、仲裁的受理與時(shí)效。
    第十三條仲裁時(shí)效期間。
    第二十七條關(guān)于仲裁時(shí)效期間的規(guī)定，仍按照當(dāng)時(shí)的法律法規(guī)執(zhí)行。(調(diào)解仲裁法。
    第二十七條、
    第五十四條)。
    第十四條對(duì)逾期未受理或裁決無(wú)異議又反悔的處理。
    第二十九條、
    第四十三條)。
    第十五條對(duì)仲裁機(jī)構(gòu)逾期未受理或仲裁的處理。
    因勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)逾期未作出受理決定或仲裁裁決，當(dāng)事人直接向人民法院提起訴訟，除仲裁中存在下列事由外，人民法院應(yīng)予受理：
    (一)案件正在排期的;。
    (二)移送管轄的;。
    (三)正在移送或送達(dá)延誤的;。
    (四)等待工傷復(fù)議或訴訟、評(píng)殘結(jié)論的：
    (五)啟動(dòng)鑒定程序，或委托其他部門(mén)調(diào)查取證的;。
    (六)當(dāng)事人確有正當(dāng)理由不能按時(shí)參加仲裁活動(dòng)的：
    (七)其他正當(dāng)事由。
    第二十九條、
    第四十三條)。
    第十六條終局裁決的認(rèn)定。
    勞動(dòng)者依據(jù)調(diào)解仲裁法。
    第四十七條第。
    (一)項(xiàng)之規(guī)定追索勞動(dòng)報(bào)酬、工傷醫(yī)療費(fèi)、每一項(xiàng)數(shù)額均不超過(guò)當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)十二個(gè)月金額的，該仲裁裁決為終局裁決。
    調(diào)解仲裁法。
    第四十七條。
    第一款第。
    (一)項(xiàng)當(dāng)?shù)卦伦畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)十二個(gè)月金額系指當(dāng)事人申請(qǐng)仲裁的數(shù)額。(調(diào)解仲裁法。
    第四十七條)。
    第十七條對(duì)仲裁申請(qǐng)事項(xiàng)同時(shí)包含終局裁決事項(xiàng)和非終局裁決事項(xiàng)的處理。
    第四十七條、
    第四十八條、
    第四十九條關(guān)于終局裁決的規(guī)定。當(dāng)事人雙方不服仲裁裁決的，均可依照調(diào)解仲裁法。
    第五十條規(guī)定提起訴訟。(調(diào)解仲裁法。
    第四十七條、
    第四十八條、
    第四十九條、
    第五十條)。
    第十八條對(duì)同時(shí)起訴與申請(qǐng)撤銷(xiāo)仲裁裁決的處理。
    勞動(dòng)者一句調(diào)解仲裁法。
    第四十八條的規(guī)定向基層人民法院提起訴訟、同時(shí)用人單位一句調(diào)解仲裁法。
    第四十九條的規(guī)定向勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)所在地的中級(jí)人民法院申請(qǐng)撤銷(xiāo)仲裁裁決的，中級(jí)人民法院應(yīng)不予受理;已經(jīng)受理的，應(yīng)當(dāng)裁定終結(jié)訴訟。基層人民法院在審理勞動(dòng)者不服終局裁決的訴訟中，應(yīng)對(duì)用人單位的抗辯一并審理。
    第四十九條)。
    第十九條一裁終局案件的上訴權(quán)。
    勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)依照調(diào)解仲裁法。
    第四十七條規(guī)定作出終局裁決，勞動(dòng)者不服向人民法院起訴的，人民法院作出一審判決后，雙方當(dāng)事人均可在法定期間內(nèi)提起上訴。
    用人單位依照調(diào)解仲裁法。
    第四十八條、
    第四十九條)。
    第二十條撤銷(xiāo)仲裁裁決的事由用人單位以不屬于調(diào)解仲裁法。
    第四十九條)。
    七、支付令。
    第二十一條支付令失效后的處理。
    勞動(dòng)者依據(jù)勞動(dòng)合同法。
    第三十條。
    第二款和調(diào)解仲裁法。
    第十六條的規(guī)定向人民法院申請(qǐng)支付令。
    勞動(dòng)者依據(jù)勞動(dòng)合同法。
    第三十條。
    第二款的規(guī)定申請(qǐng)支付令被人民法院裁定終結(jié)督促程序后，勞動(dòng)者可就爭(zhēng)議事項(xiàng)向調(diào)節(jié)組織申請(qǐng)調(diào)解，也可以依法申請(qǐng)仲裁。
    勞動(dòng)者依據(jù)調(diào)解仲裁法。
    第十六條;民事訴訟法。
    第一百九十一條、
    第一百九十二條、
    第一百九十三條、
    第一百九十四條;最高人民法院關(guān)于審理勞動(dòng)爭(zhēng)議案件適用法律若干問(wèn)題的解釋。
    (二)。
    第十七條;最高人民法院關(guān)于審理涉及，人民調(diào)解協(xié)議的民事案件的若干規(guī)定。
    第一條、
    第二條)。
    八、附則。
    第二十二條本解釋的溯及力本解釋自________年____月____日起實(shí)行。本解釋施行前本院頒布的有關(guān)司法解釋與本屆是不一致的，以本解釋的規(guī)定為準(zhǔn)。
    第九十八條;調(diào)解仲裁法。
    第五十四條。
    合同法司考真題篇八
    (四)等待工傷復(fù)議或訴訟、評(píng)殘結(jié)論的：
    (五)啟動(dòng)鑒定程序，或委托其他部門(mén)調(diào)查取證的；
    (六)當(dāng)事人確有正當(dāng)理由不能按時(shí)參加仲裁活動(dòng)的：
    (七)其他正當(dāng)事由。
    勞動(dòng)者依據(jù)調(diào)解仲裁法第四十七條第(一)項(xiàng)之規(guī)定追索勞動(dòng)報(bào)酬、工傷醫(yī)療費(fèi)、每一項(xiàng)數(shù)額均不超過(guò)當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)十二個(gè)月金額的，該仲裁裁決為終局裁決。
    調(diào)解仲裁法第四十七條第一款第(一)項(xiàng)“當(dāng)?shù)卦伦畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)十二個(gè)月金額’’系指當(dāng)事人申請(qǐng)仲裁的數(shù)額。(調(diào)解仲裁法第四十七條)。
    第十七條對(duì)仲裁申請(qǐng)事項(xiàng)同時(shí)包含終局裁決事項(xiàng)和非終局裁決事項(xiàng)的處理。
    同一仲裁案件中，當(dāng)事人仲申請(qǐng)事項(xiàng)同時(shí)包含終局裁決事項(xiàng)和非終局裁決事項(xiàng)的，該裁決不適用調(diào)解仲裁法第四十七條、第四十八條、第四十九條關(guān)于終局裁決的規(guī)定。當(dāng)事人雙方不服仲裁裁決的，均可依照調(diào)解仲裁法第五十條規(guī)定提起訴訟。（調(diào)解仲裁法第四十七條、第四十八條、第四十九條、第五十條）。
    第十八條對(duì)同時(shí)起訴與申請(qǐng)撤銷(xiāo)仲裁裁決的處理。
    裁決的，中級(jí)人民法院應(yīng)不予受理；已經(jīng)受理的，應(yīng)當(dāng)裁定終結(jié)訴訟。基層人民法院在審理勞動(dòng)者不服終局裁決的訴訟中，應(yīng)對(duì)用人單位的抗辯一并審理。
    勞動(dòng)者撤回起訴或因超過(guò)起訴期間被駁回起訴的，用人單位可以自收到撤回起訴或駁回起訴裁定書(shū)之日起三十日內(nèi)向勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)所在地的中級(jí)人民法院申請(qǐng)撤銷(xiāo)仲裁裁決。(調(diào)解仲裁法的四十八條、第四十九條)。
    第十九條一裁終局案件的上訴權(quán)。
    勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)依照調(diào)解仲裁法第四十七條規(guī)定作出終局裁決，勞動(dòng)者不服向人民法院起訴的，人民法院作出一審判決后，雙方當(dāng)事人均可在法定期間內(nèi)提起上訴。
    用人單位依照調(diào)解仲裁法第四十九條規(guī)定向中級(jí)人民法院提出撤銷(xiāo)仲裁裁決的申請(qǐng)被裁定駁回的，用人單位不得上訴，也不得申請(qǐng)?jiān)賹彙?調(diào)解仲裁法第四十八條、第四十九條)第二十條【撤銷(xiāo)仲裁裁決的事由】用人單位以不屬于調(diào)解仲裁法第四十九條規(guī)定的事由申請(qǐng)撤銷(xiāo)仲裁裁決的，人民法院不予支持，但用人單位有充分證據(jù)證明仲裁裁決確有其他錯(cuò)誤的除外。(調(diào)解仲裁法第四十九條)。
    七、支付令。
    第二十一條支付令失效后的處理。
    勞動(dòng)者依據(jù)勞動(dòng)合同法第三十條第二款和調(diào)解仲裁法第十六條的規(guī)定向人民法院申請(qǐng)支付令。
    勞動(dòng)者依據(jù)勞動(dòng)合同法第三十條第二款的規(guī)定申請(qǐng)支付令被人民法院裁定終結(jié)督促程序后，勞動(dòng)者可就爭(zhēng)議事項(xiàng)向調(diào)節(jié)組織申請(qǐng)調(diào)解，也可以依法申請(qǐng)仲裁。
    勞動(dòng)者依據(jù)調(diào)解仲裁法第十六條的規(guī)定申請(qǐng)支付令被人民法院裁定終結(jié)督促程序后，勞動(dòng)者依據(jù)調(diào)解協(xié)議直接向人民法院提起訴訟的，人民法院可以按照普通民事糾紛予以受理。(勞動(dòng)合同法的三十條；調(diào)解仲裁法第十六條；民事訴訟法第一百九十一條、第一百九十二條、第一百九十三條、第一百九十四條；最高人民法院關(guān)于審理勞動(dòng)爭(zhēng)議案件適用法律若干問(wèn)題的解釋(二)第十七條；最高人民法院關(guān)于審理涉及，人民調(diào)解協(xié)議的民事案件的若干規(guī)定第一條、第二條)。
    八、【附則】。
    第二十二條【本解釋的溯及力】本解釋自二00九年月日起實(shí)行。本解釋施行前本院頒布的有關(guān)司法解釋與本屆是不一致的，以本解釋的規(guī)定為準(zhǔn)。
    本解釋施行后，人民法院尚未審結(jié)的一審、二審案件適用本解釋。本解釋施行前已經(jīng)審結(jié)的案件，不適用本解釋的規(guī)定進(jìn)行再審。(勞動(dòng)合同法第九十八條；調(diào)解仲裁法第五十四條)。
    合同法司考真題篇九
    勞動(dòng)合同法》今年____月____日起正式施行。作為一部廣泛征求過(guò)意見(jiàn)、反復(fù)修改論證、獲得高票通過(guò)的重要法律，受到社會(huì)各界的廣泛關(guān)注，也受到廣大職工群眾的普遍擁護(hù)?！秳趧?dòng)合同法》的貫徹實(shí)施，不僅有利于更加切實(shí)有效地保護(hù)勞動(dòng)者的合法權(quán)益，同時(shí)也有利于增強(qiáng)企業(yè)凝聚力，有利于促進(jìn)企業(yè)長(zhǎng)遠(yuǎn)發(fā)展，對(duì)于實(shí)現(xiàn)勞動(dòng)關(guān)系雙方利益的平衡、促進(jìn)勞動(dòng)關(guān)系規(guī)范有序發(fā)展、構(gòu)建和諧穩(wěn)定的勞動(dòng)關(guān)系，進(jìn)而促進(jìn)社會(huì)和諧都具有十分重要的意義。
    總的來(lái)看，《勞動(dòng)合同法》頒布以來(lái)，絕大多數(shù)企業(yè)對(duì)法律的貫徹實(shí)施是主動(dòng)的、認(rèn)真的，通過(guò)開(kāi)展宣傳培訓(xùn)、規(guī)范用工行為、完善勞動(dòng)規(guī)章制度、加強(qiáng)勞動(dòng)合同日常管理等措施，提高了人力資源管理水平。但也有一些企業(yè)對(duì)法律的實(shí)施認(rèn)識(shí)還不到位，社會(huì)上也還有一些不同的認(rèn)識(shí)，認(rèn)為這部法律的實(shí)施會(huì)導(dǎo)致用工機(jī)制僵化、帶來(lái)用工成本上升、影響就業(yè)和投資環(huán)境等等。
    出現(xiàn)上述情況，是對(duì)法律的理解不全面、不準(zhǔn)確造成的。比如，認(rèn)為無(wú)固定期限勞動(dòng)合同就是回到鐵飯碗，會(huì)導(dǎo)致用工機(jī)制僵化，就是一種對(duì)法律的誤讀。無(wú)固定期限勞動(dòng)合同并不是鐵飯碗。
    在許多國(guó)家，這種類(lèi)型的勞動(dòng)合同恰恰是勞動(dòng)合同的主體。從我國(guó)《勞動(dòng)合同法》的規(guī)定來(lái)看，無(wú)固定期限勞動(dòng)合同并不是不可以解除。為了用工能進(jìn)能出，法律除規(guī)定用人單位可以與勞動(dòng)者協(xié)商一致解除勞動(dòng)合同外，還規(guī)定了用人單位單方依法解除無(wú)固定期限勞動(dòng)合同的情形，特別是允許用人單位在經(jīng)營(yíng)方式調(diào)整等客觀經(jīng)濟(jì)情況發(fā)生重大變化時(shí)可以解除勞動(dòng)合同。
    與《勞動(dòng)法》的規(guī)定相比，這些規(guī)定都放寬了解除合同的條件。因此，正確理解和實(shí)施法律，不會(huì)導(dǎo)致用工機(jī)制的僵化，而是會(huì)增強(qiáng)企業(yè)對(duì)職工的凝聚力和向心力。再比如，在用工成本這個(gè)問(wèn)題上，一些說(shuō)法也是缺乏理性分析的。
    從制度設(shè)計(jì)看，因《勞動(dòng)合同法》規(guī)定而增加的成本實(shí)際上主要包括兩項(xiàng)：一項(xiàng)是企業(yè)主動(dòng)終止期滿(mǎn)的勞動(dòng)合同或者因企業(yè)破產(chǎn)、解散等原因終止勞動(dòng)合同的，應(yīng)當(dāng)支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。這一規(guī)定只涉及企業(yè)一部分勞動(dòng)者，而且增加的成本只是潛在的，并不經(jīng)常發(fā)生。
    另一項(xiàng)是企業(yè)支付給試用期勞動(dòng)者的工資不得低于本單位相同崗位最低檔工資或者勞動(dòng)合同約定工資的80%。這對(duì)一些原來(lái)任意壓低試用期工資的企業(yè)增加了一定成本，但涉及的僅僅是試用期勞動(dòng)者。對(duì)這個(gè)問(wèn)題反映強(qiáng)烈的，主要是一些管理不規(guī)范、工資偏低和不參加社會(huì)保險(xiǎn)的企業(yè)。
    這些企業(yè)過(guò)去之所以成本低，實(shí)際上是資本所得擠占勞動(dòng)所得，利潤(rùn)侵蝕工資，是不正常的，甚至是違法的。繳納社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)引起的用工成本上升并不是《勞動(dòng)合同法》帶來(lái)的。
    社會(huì)保險(xiǎn)的一個(gè)重要特征就是強(qiáng)制性，參加社會(huì)保險(xiǎn)本來(lái)就是企業(yè)和勞動(dòng)者必須履行的義務(wù)，是《勞動(dòng)法》、《社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)征繳暫行條例》以及國(guó)務(wù)院有關(guān)文件早就明確規(guī)定了的，只不過(guò)《勞動(dòng)合同法》對(duì)繳納社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)做了更加嚴(yán)格的要求?！秳趧?dòng)合同法》實(shí)施之后，這些企業(yè)必須依法繳納社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)。
    從目前的情況看，真正規(guī)范的企業(yè)對(duì)這一點(diǎn)認(rèn)識(shí)是到位的，認(rèn)為這部法律的實(shí)施，對(duì)企業(yè)內(nèi)部來(lái)講有利于增強(qiáng)凝聚力和職工的歸屬感，對(duì)外有利于增強(qiáng)競(jìng)爭(zhēng)的公平性。至于說(shuō)到對(duì)就業(yè)和投資環(huán)境的影響，認(rèn)真貫徹《勞動(dòng)合同法》，維護(hù)勞動(dòng)者合法權(quán)益、構(gòu)建和諧穩(wěn)定的勞動(dòng)關(guān)系，有利于促進(jìn)企業(yè)的發(fā)展，這與擴(kuò)大就業(yè)并不矛盾。
    從長(zhǎng)遠(yuǎn)來(lái)看，法律的不斷完善、勞動(dòng)關(guān)系的進(jìn)一步和諧，有利于企業(yè)的公平競(jìng)爭(zhēng)，對(duì)改善投資環(huán)境也是有利的。
    《勞動(dòng)合同法》的立法宗旨是發(fā)展和諧穩(wěn)定的勞動(dòng)關(guān)系。在我國(guó)勞動(dòng)力供大于求的情況下，勞動(dòng)關(guān)系主體雙方中勞動(dòng)者一方處于弱勢(shì)地位，因而《勞動(dòng)合同法》更加強(qiáng)調(diào)對(duì)勞動(dòng)者的保護(hù)，同時(shí)也對(duì)保護(hù)用人單位合法權(quán)益給予了必要的關(guān)注，作出了相應(yīng)的法律規(guī)范。
    合同法司考真題篇十
    為正確審理勞動(dòng)爭(zhēng)議糾紛案件，根據(jù)《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)法》(以下簡(jiǎn)稱(chēng)勞動(dòng)法)、《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)合同法》(以下簡(jiǎn)稱(chēng)勞動(dòng)合同法)、《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)爭(zhēng)議調(diào)解仲裁法》(以下簡(jiǎn)稱(chēng)調(diào)解仲裁法)、《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》(以下簡(jiǎn)稱(chēng)民事訴訟法)等相關(guān)法律之規(guī)定，結(jié)合民事審判實(shí)踐，就適用法律的若干問(wèn)題，作如下解釋。
    一、解釋的適用范圍。
    第一條用人單位的界定。
    本解釋所指的用人單位是指中華人民共和國(guó)境內(nèi)的企業(yè)、個(gè)體經(jīng)濟(jì)組織、民辦非企業(yè)單位、國(guó)家機(jī)關(guān)、事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體、居民委員會(huì)以及依法成立的會(huì)計(jì)師事務(wù)所、律師事務(wù)所等合伙組織和基金會(huì)。企業(yè)設(shè)立的分支機(jī)構(gòu)，依法取得營(yíng)業(yè)執(zhí)照或者登記證書(shū)的，屬于本解釋所稱(chēng)的用人單位;未依法取得營(yíng)業(yè)執(zhí)照或者登記證書(shū)的，不屬于本解釋所稱(chēng)的用人單位，但可以受用人單位委托與勞動(dòng)者訂立勞動(dòng)合同自然人、家庭和農(nóng)村承包經(jīng)營(yíng)戶(hù)不屬于用人單位。
    第二條住房公積金爭(zhēng)議的處理。
    勞動(dòng)者與用人單位因住房公積金發(fā)生的爭(zhēng)議，不屬于勞動(dòng)爭(zhēng)議。(住房公積金管理?xiàng)l例第七條;調(diào)解仲裁法第二條)。
    第三條社會(huì)保險(xiǎn)爭(zhēng)議的范圍。
    勞動(dòng)者以用人單位沒(méi)有為其繳納基本醫(yī)療、工傷、失業(yè)和生育保險(xiǎn)而遭受損失為由，要求用人單位直接支付基本醫(yī)療、工傷、失業(yè)和生育保險(xiǎn)賠償金發(fā)生的爭(zhēng)議，屬于調(diào)解仲裁法第二條規(guī)定的社會(huì)保險(xiǎn)爭(zhēng)議，人民法院應(yīng)予受理。
    勞動(dòng)者以用人單位未為其辦理社會(huì)保險(xiǎn)手續(xù)為由要求用人單位補(bǔ)辦社會(huì)保險(xiǎn)手續(xù)，或者用人單位已經(jīng)為勞動(dòng)者辦理了社會(huì)保險(xiǎn)手續(xù)，但由于用人單位欠繳、拒繳社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)發(fā)生的爭(zhēng)議，不屬于勞動(dòng)爭(zhēng)議，但應(yīng)告知?jiǎng)趧?dòng)者向勞動(dòng)行政部門(mén)和其他有關(guān)主管部門(mén)申請(qǐng)解決。(調(diào)解仲裁法第二條;民事訴訟法第一百一十一條;社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)征繳暫行條例第二十三條、第二十七條)。
    二、訴訟主體的確定。
    第四條不具備經(jīng)營(yíng)資格和掛靠情形下的主體確定。
    勞動(dòng)者與不具備合法經(jīng)營(yíng)資格的用人單位因用工關(guān)系發(fā)生爭(zhēng)議，應(yīng)當(dāng)將用人單位和其出資人作為共同當(dāng)事人。不具備合法經(jīng)營(yíng)資格的用人單位借用他人營(yíng)業(yè)執(zhí)照經(jīng)營(yíng)的，還應(yīng)當(dāng)將出借營(yíng)業(yè)執(zhí)照的一方作為當(dāng)事人。
    勞動(dòng)者與掛靠在其他單位名下的用人單位發(fā)生勞動(dòng)爭(zhēng)議的，用人單位和被掛靠單位為共同當(dāng)事人。(勞動(dòng)合同法第九十三條;實(shí)施條例第四條)。
    第五條發(fā)包后的主體界定。
    建設(shè)工程層層轉(zhuǎn)包、分包給不具有用工主體資格的實(shí)際施工人，實(shí)際施工人招用的勞動(dòng)者與其發(fā)生勞動(dòng)爭(zhēng)議的，最近上一層轉(zhuǎn)包、分包關(guān)系中具有用工主體資格的單位和實(shí)際施工人為共同當(dāng)事人。(實(shí)施條例第四條)。
    三、勞動(dòng)關(guān)系的認(rèn)定。
    第六條達(dá)到法定退休年齡人員的用工認(rèn)定。
    用人單位招用達(dá)到法定退休年齡的人員，雙方形成的用工關(guān)系按雇傭關(guān)系處理。(勞動(dòng)合同法第四十四條;實(shí)施條例第二十一條)。
    第七條企業(yè)停薪留職人員、內(nèi)退人員的用工認(rèn)定。
    企業(yè)停薪留職人員、未達(dá)到法定退休年齡的內(nèi)退人員，與新的用人單位建立了用工關(guān)系的，可按勞動(dòng)關(guān)系處理，但原用人單位已為其繳納基本生活費(fèi)或社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)的，企業(yè)停薪留職人員、內(nèi)退人員請(qǐng)求新的用人單位為其辦理社會(huì)保險(xiǎn)手續(xù)或繳納社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)的，企業(yè)停薪留職人員、內(nèi)退人員請(qǐng)求新的用人單位為其辦理社會(huì)保險(xiǎn)手續(xù)或繳納社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)的，不予支持。
    企業(yè)停薪留職人員，未達(dá)到法定退休年齡的內(nèi)退人員請(qǐng)求在新的用人單位享受勞動(dòng)法、勞動(dòng)合同法規(guī)定的勞動(dòng)報(bào)酬、勞動(dòng)保護(hù)、勞動(dòng)條件、工作時(shí)間、休息休假、職業(yè)危害防護(hù)、福利待遇的，應(yīng)予支持。(勞動(dòng)合同法第十七條;勞動(dòng)法第七十二條)。
    第八條外國(guó)人及臺(tái)港澳人員的用工關(guān)系。
    依法辦理《外國(guó)人就業(yè)證》或《臺(tái)港澳人員就業(yè)證》的外國(guó)人、無(wú)國(guó)籍人或臺(tái)港澳人員在中國(guó)內(nèi)地與用人單位形成的用工關(guān)系，按勞動(dòng)關(guān)系處理。(臺(tái)灣香港澳門(mén)居民在內(nèi)地就業(yè)管理規(guī)定第四條：外國(guó)人在中國(guó)就業(yè)管理規(guī)定第八條)。
    第九條涉外企業(yè)用工關(guān)系。
    外國(guó)企業(yè)常駐代表機(jī)構(gòu)、臺(tái)港澳地區(qū)企業(yè)在中國(guó)內(nèi)地未通過(guò)涉外就業(yè)服務(wù)單位而直接招用勞動(dòng)者形成的用工關(guān)系，按雇傭關(guān)系處理。(國(guó)務(wù)院關(guān)于管理外國(guó)企業(yè)常駐代表機(jī)構(gòu)的暫行規(guī)定第十一條)。
    第十條在校學(xué)生的用工關(guān)系。
    在校學(xué)生實(shí)習(xí)期間與實(shí)習(xí)單位形成的用工關(guān)系，按雇傭關(guān)系處理。(勞動(dòng)法第十五條)。
    四、勞動(dòng)合同的履行。
    第十一條加班事實(shí)的舉證責(zé)任分配。
    勞動(dòng)者起訴追索超過(guò)兩年前的加班費(fèi)，由勞動(dòng)者對(duì)已加班的事實(shí)負(fù)舉證責(zé)任;勞動(dòng)者起訴追索兩年之內(nèi)的加班費(fèi)，由用人單位對(duì)勞動(dòng)者未加班的事實(shí)負(fù)舉證責(zé)任。(調(diào)解仲裁法第三十九條;最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定第二條、第六條)。
    第二種意見(jiàn)：勞動(dòng)者主張加班費(fèi)的，應(yīng)當(dāng)就加班事實(shí)的存在負(fù)有舉證責(zé)任。勞動(dòng)者有證據(jù)證明有用人單位掌握管理加班事實(shí)存在的證據(jù)的，用人單位應(yīng)當(dāng)提供，用人單位不提供的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)不利后果。(調(diào)解仲裁法第六條)。
    第十二條加付賠償金。
    勞動(dòng)者直接依據(jù)勞動(dòng)合同法第八十五條之規(guī)定，向用人單位主張加付賠償金的，人民法院不予受理，但應(yīng)告知?jiǎng)趧?dòng)者向有關(guān)勞動(dòng)行政部門(mén)申請(qǐng)解決。(勞動(dòng)合同法第八十五條;實(shí)施條理第三十四條)。
    五、仲裁的受理與時(shí)效。
    第十三條仲裁時(shí)效期間。
    人民法院在審查仲裁時(shí)，對(duì)于調(diào)解仲裁法施行前發(fā)生的勞動(dòng)爭(zhēng)議，當(dāng)事人在調(diào)解仲裁法實(shí)施后申請(qǐng)仲裁的，不適用調(diào)解仲裁法第二十七條關(guān)于仲裁時(shí)效期間的規(guī)定，仍按照當(dāng)時(shí)的法律法規(guī)執(zhí)行。(調(diào)解仲裁法第二十七條、第五十四條)。
    第十四條對(duì)逾期未受理或裁決無(wú)異議又反悔的處理。
    當(dāng)事人對(duì)勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)在法定期限內(nèi)未作出受理決定或仲裁裁決沒(méi)有異議，或者雖有異議但仍參加勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)開(kāi)庭審理的，勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)做出裁決書(shū)或調(diào)解書(shū)后，當(dāng)事人以逾期作出受理決定或仲裁裁決違法為由，要求撤銷(xiāo)裁決書(shū)或調(diào)解書(shū)的，人民法院不予支持。(調(diào)解仲裁法第二十九條、第四十三條)。
    第十五條對(duì)仲裁機(jī)構(gòu)逾期未受理或仲裁的處理。
    因勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)逾期未作出受理決定或仲裁裁決，當(dāng)事人直接向人民法院提起訴訟，除仲裁中存在下列事由外，人民法院應(yīng)予受理：
    (一)案件正在排期的;。
    (二)移送管轄的;。
    (三)正在移送或送達(dá)延誤的;。
    (四)等待工傷復(fù)議或訴訟、評(píng)殘結(jié)論的：
    (五)啟動(dòng)鑒定程序，或委托其他部門(mén)調(diào)查取證的;。
    (六)當(dāng)事人確有正當(dāng)理由不能按時(shí)參加仲裁活動(dòng)的：
    (七)其他正當(dāng)事由。
    當(dāng)事人應(yīng)向人民法院提交勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)出具的已接受仲裁申請(qǐng)的憑證或《受理通知書(shū)》及尚未裁決的證明。人民法院決定受理勞動(dòng)者申請(qǐng)的，應(yīng)當(dāng)在受理之日起五日內(nèi)書(shū)面通知?jiǎng)趧?dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)終結(jié)有關(guān)案件的仲裁。(調(diào)解仲裁法第二十九條、第四十三條)。
    第十六條終局裁決的認(rèn)定。
    勞動(dòng)者依據(jù)調(diào)解仲裁法第四十七條第(一)項(xiàng)之規(guī)定追索勞動(dòng)報(bào)酬、工傷醫(yī)療費(fèi)、每一項(xiàng)數(shù)額均不超過(guò)當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)十二個(gè)月金額的，該仲裁裁決為終局裁決。
    調(diào)解仲裁法第四十七條第一款第(一)項(xiàng)“當(dāng)?shù)卦伦畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)十二個(gè)月金額”系指當(dāng)事人申請(qǐng)仲裁的數(shù)額。(調(diào)解仲裁法第四十七條)。
    第十七條對(duì)仲裁申請(qǐng)事項(xiàng)同時(shí)包含終局裁決事項(xiàng)和非終局裁決事項(xiàng)的處理。
    同一仲裁案件中，當(dāng)事人仲申請(qǐng)事項(xiàng)同時(shí)包含終局裁決事項(xiàng)和非終局裁決事項(xiàng)的，該裁決不適用調(diào)解仲裁法第四十七條、第四十八條、第四十九條關(guān)于終局裁決的規(guī)定。當(dāng)事人雙方不服仲裁裁決的，均可依照調(diào)解仲裁法第五十條規(guī)定提起訴訟。(調(diào)解仲裁法第四十七條、第四十八條、第四十九條、第五十條)。
    第十八條對(duì)同時(shí)起訴與申請(qǐng)撤銷(xiāo)仲裁裁決的處理。
    勞動(dòng)者一句調(diào)解仲裁法第四十八條的規(guī)定向基層人民法院提起訴訟、同時(shí)用人單位一句調(diào)解仲裁法第四十九條的規(guī)定向勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)所在地的中級(jí)人民法院申請(qǐng)撤銷(xiāo)仲裁裁決的，中級(jí)人民法院應(yīng)不予受理;已經(jīng)受理的，應(yīng)當(dāng)裁定終結(jié)訴訟?；鶎尤嗣穹ㄔ涸趯徖韯趧?dòng)者不服終局裁決的訴訟中，應(yīng)對(duì)用人單位的抗辯一并審理。
    勞動(dòng)者撤回起訴或因超過(guò)起訴期間被駁回起訴的，用人單位可以自收到撤回起訴或駁回起訴裁定書(shū)之日起三十日內(nèi)向勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)所在地的中級(jí)人民法院申請(qǐng)撤銷(xiāo)仲裁裁決。(調(diào)解仲裁法的四十八條、第四十九條)。
    第十九條一裁終局案件的上訴權(quán)。
    勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)依照調(diào)解仲裁法第四十七條規(guī)定作出終局裁決，勞動(dòng)者不服向人民法院起訴的，人民法院作出一審判決后，雙方當(dāng)事人均可在法定期間內(nèi)提起上訴。
    用人單位依照調(diào)解仲裁法第四十九條規(guī)定向中級(jí)人民法院提出撤銷(xiāo)仲裁裁決的申請(qǐng)被裁定駁回的，用人單位不得上訴，也不得申請(qǐng)?jiān)賹彙?調(diào)解仲裁法第四十八條、第四十九條)第二十條撤銷(xiāo)仲裁裁決的事由用人單位以不屬于調(diào)解仲裁法第四十九條規(guī)定的事由申請(qǐng)撤銷(xiāo)仲裁裁決的，人民法院不予支持，但用人單位有充分證據(jù)證明仲裁裁決確有其他錯(cuò)誤的除外。(調(diào)解仲裁法第四十九條)。
    七、支付令。
    第二十一條支付令失效后的處理。
    勞動(dòng)者依據(jù)勞動(dòng)合同法第三十條第二款和調(diào)解仲裁法第十六條的規(guī)定向人民法院申請(qǐng)支付令。
    勞動(dòng)者依據(jù)勞動(dòng)合同法第三十條第二款的規(guī)定申請(qǐng)支付令被人民法院裁定終結(jié)督促程序后，勞動(dòng)者可就爭(zhēng)議事項(xiàng)向調(diào)節(jié)組織申請(qǐng)調(diào)解，也可以依法申請(qǐng)仲裁。
    勞動(dòng)者依據(jù)調(diào)解仲裁法第十六條的規(guī)定申請(qǐng)支付令被人民法院裁定終結(jié)督促程序后，勞動(dòng)者依據(jù)調(diào)解協(xié)議直接向人民法院提起訴訟的，人民法院可以按照普通民事糾紛予以受理。(勞動(dòng)合同法的三十條;調(diào)解仲裁法第十六條;民事訴訟法第一百九十一條、第一百九十二條、第一百九十三條、第一百九十四條;最高人民法院關(guān)于審理勞動(dòng)爭(zhēng)議案件適用法律若干問(wèn)題的解釋(二)第十七條;最高人民法院關(guān)于審理涉及，人民調(diào)解協(xié)議的民事案件的若干規(guī)定第一條、第二條)。
    八、附則。
    第二十二條本解釋的溯及力本解釋自二00九年月日起實(shí)行。本解釋施行前本院頒布的有關(guān)司法解釋與本屆是不一致的，以本解釋的規(guī)定為準(zhǔn)。
    本解釋施行后，人民法院尚未審結(jié)的一審、二審案件適用本解釋。本解釋施行前已經(jīng)審結(jié)的案件，不適用本解釋的規(guī)定進(jìn)行再審。(勞動(dòng)合同法第九十八條;調(diào)解仲裁法第五十四條)。
    合同法司考真題篇十一
     1.有名合同，即法律民已命名的合同。
     2.無(wú)名合同，即法律上尚未確定一定名稱(chēng)的合同。
     (1)借用合同：
     指以非消費(fèi)耗物的使用權(quán)為標(biāo)的合同。
     借用與租賃的區(qū)別：租賃有租金、有對(duì)價(jià);而借用無(wú)對(duì)價(jià)。借用無(wú)對(duì)價(jià)決定了借用合同是單務(wù)的、無(wú)償?shù)?、?shí)踐性的合同。
     (2)消費(fèi)借貸合同：
     借貸與借用的區(qū)別：借用不轉(zhuǎn)移所有權(quán)，借貸要轉(zhuǎn)移所有權(quán)。
     消費(fèi)借貸：以可消耗物的占有使用為目的的合同。
     例：甲乙為鄰居，甲借乙10斤米，該借米合同即消費(fèi)借貸合同。
     消費(fèi)借貸與借用的區(qū)別：借用是無(wú)償?shù)?消費(fèi)借貸可能是有們的，可能是無(wú)償?shù)?。一般認(rèn)為，消費(fèi)借貸合同是諾成合同。
     區(qū)分有名、無(wú)名的意義：無(wú)名合同的適用規(guī)則，這規(guī)定在《合同法》第124條，有兩個(gè)規(guī)則：第一，無(wú)保合同當(dāng)然適用合同法總則;第二，比照分則中最相類(lèi)似的規(guī)定適用。
     例：借用合同比照，租賃合同的規(guī)則適用。
     (二)單務(wù)合同與雙務(wù)合同
     1.如果雙方都負(fù)有義務(wù)，為雙務(wù);如果僅有一方負(fù)有義務(wù)，為單務(wù)。
     2.常見(jiàn)的單務(wù)合同有：保證合同、借用合同、贈(zèng)與合同、民間借貸。
     3.區(qū)分單務(wù)、雙務(wù)的意義：履行抗辯權(quán)只能發(fā)生以雙務(wù)合同中。
     (三)有償合同與無(wú)償合同
     1.劃分標(biāo)準(zhǔn)：是否支付對(duì)價(jià)。
     2.無(wú)償合同包括：保證合同、借用、贈(zèng)與
     3.可為有償也可為無(wú)償?shù)暮贤好耖g借貸、保管合同、委托合同。對(duì)于這類(lèi)合同，如果當(dāng)事人沒(méi)有特另約定的話(huà)，法律推定為無(wú)償。
     4.區(qū)分有償、無(wú)償?shù)囊饬x。
     有償與無(wú)償?shù)漠?dāng)事人承擔(dān)的責(zé)任不同：對(duì)于有償合同，其違約責(zé)任原則上采無(wú)過(guò)錯(cuò)原則;對(duì)于無(wú)償合同，無(wú)償?shù)囊环綄?shí)行過(guò)錯(cuò)原則，并且無(wú)償?shù)囊环街挥泄室饣蛑卮筮^(guò)失而導(dǎo)致對(duì)方損失的情況下，才承擔(dān)責(zé)任。
     例證：合同法第189條、第374條、第406條。
     (四)諾成合同與實(shí)踐合同
     1.諾成合同：指經(jīng)過(guò)要約、承諾階段，雙方意思表示一致就可成立的合同，又稱(chēng)不要物合同。
     2.實(shí)踐合同：指除雙方當(dāng)事人意思表示一致以外，還需要有標(biāo)的物的交付才能成立的合同，又稱(chēng)要物合同。
     3.公認(rèn)的實(shí)踐合同有：動(dòng)產(chǎn)質(zhì)押、定金、借用、保管、民間借貸。
     注意：根據(jù)《民法通則若干問(wèn)題的意見(jiàn)》第128條規(guī)定，“公民之間贈(zèng)與關(guān)系的成立，以贈(zèng)與物的交付為準(zhǔn)。”據(jù)此，贈(zèng)與合同是實(shí)踐合同。但是，按照合同法185條規(guī)定，贈(zèng)與合同顯然是諾成合同，應(yīng)以合同法為準(zhǔn)。
     (五)要式合同與不要式合同
     1.要式合同：指法律明確規(guī)定必須采用特定形式的合同。
     2.不要式合同：指法律不要求采用特定形式的合同。
     合同的形式可分為口頭、書(shū)面和默示形式。一般情況下，合同的形式屬當(dāng)事人自由選擇的范疇。因此，現(xiàn)在的大多數(shù)合同均屬不要式合同。
     要式合同包括：(1)擔(dān)保法上的所有合同(保證、抵押、質(zhì)押、定金)、金融機(jī)構(gòu)的借款合同、建筑工程合同、融資租賃合同、技術(shù)開(kāi)發(fā)合同、技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同，這些合同要求必須采用書(shū)面形式;(2)特殊的需要登記、批準(zhǔn)的合同，包括：專(zhuān)利權(quán)轉(zhuǎn)讓合同、商標(biāo)權(quán)轉(zhuǎn)讓合同，以不動(dòng)產(chǎn)或汽車(chē)、輪船等重要的動(dòng)產(chǎn)抵押的合同、中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)合同、中外企業(yè)合同。注意：房屋買(mǎi)賣(mài)合同、城市私有房屋租賃合同不屬于登記、批準(zhǔn)的合同。
     關(guān)于“要式”的規(guī)定屬?gòu)?qiáng)行性規(guī)定。如果未采用法律要求的要式，合同原則上不成立、不生效?？荚圏c(diǎn)在于例外。
     例：甲乙雙方通過(guò)電話(huà)協(xié)議完畢，約定6月8日訂立書(shū)面合同。6月1日，甲通過(guò)電話(huà)要求乙履行，乙將貨物(如100噸貨物80噸)發(fā)了過(guò)去，后甲再要求乙履行剩下20噸貨物，乙表示無(wú)貨，不履行。甲要求乙承擔(dān)違約責(zé)任。該案如何解決?關(guān)鍵在于看合同是否成立，該合同屬要式合同，雙方示訂書(shū)面合同，按照原則是不成立，但是，一方履行了主要義務(wù)，另一方接受了，這樣合同視為成立。
     默示：
     默示分為有兩種：一是作為的默示，一是不作為的默示。這里特別注意：一般情況下，沉默沒(méi)有任何意義。
     例：試用買(mǎi)賣(mài)。試用期滿(mǎn)，是否購(gòu)買(mǎi)完全取決于試用人，不得有任何限制。
     法律規(guī)定沉默有意思表示效力的情形極少。
     沉默僅僅在兩種情況下才有意義：
     (1)法律有明確規(guī)定;
     (2)當(dāng)事人事前有約定。
     合同法第12條是建議性條款，并不是要求每一合同都必須具備第12條規(guī)定的八大條款才成立。
     合同雙方當(dāng)事人就有關(guān)內(nèi)容沒(méi)有約定或約定不明，可以根據(jù)合同法第61條、62條確定。
     例：甲乙之間訂立合同，甲出賣(mài)貨物給乙，但雙方未約定履行地點(diǎn)，如何建議?根據(jù)合同法第62條的規(guī)定，如果是出賣(mài)永恒，則不動(dòng)產(chǎn)所在地為履行地;如果出賣(mài)面粉，則出賣(mài)人所在地為履行地，即甲所在地;乙交付貨物的地點(diǎn)為接受貨物的一方所在地，也即甲所在地。這是一個(gè)重要考點(diǎn)。
     第62條第(六)項(xiàng)也是一個(gè)重要考點(diǎn)：履行費(fèi)用的負(fù)擔(dān)不明確的，由履行義務(wù)一方負(fù)擔(dān)。
     (一)要約
     1.要約與要約邀請(qǐng)的區(qū)別：
     (1)合同法第15條第1款規(guī)定的4個(gè)意思表示，都是要約邀請(qǐng)。
     (2)商業(yè)廣告原則上是要約邀請(qǐng)，例外構(gòu)成要構(gòu)，從考試角度講，常見(jiàn)的是構(gòu)成要約。商業(yè)廣告是否構(gòu)成要約，主要是看是否符合第14條規(guī)定的2個(gè)條件：一是內(nèi)容具體確定，二是商業(yè)廣告的發(fā)布人有接受拘束的意義。
     (3)商業(yè)廣告的受要約人是不特定的。
     (4)懸賞廣告：指內(nèi)容是以對(duì)方完成某種行為發(fā)布方給付一定價(jià)金的廣告。只要一方完成了懸賞廣告發(fā)布人規(guī)定的行為，就有權(quán)要求報(bào)酬。
     2.要約的撤回與撤銷(xiāo)
     要約的撤回與撤銷(xiāo)的區(qū)別以及要約生效的時(shí)間。
     例：6月1日，甲給乙發(fā)出一個(gè)要約，6月3日到乙方。由于我國(guó)要約生效采用到達(dá)主義，6月3日要約生效。6月3日之前，甲可以書(shū)面形成撤回要約。
     撤回的對(duì)象尚未生效的要約。
     要約生效，有兩層含義：
     (1)甲要接受自己要約的拘束，不可能撤回，撤銷(xiāo)也要受限制;
     (2)乙取得承諾的權(quán)利。
     在要約生效后乙尚未作出承諾之前，如果甲否認(rèn)自己的意思表示，這就是撤銷(xiāo)。撤與撤銷(xiāo)形式上表現(xiàn)為時(shí)間的不同，實(shí)質(zhì)上表現(xiàn)為撤銷(xiāo)的意思不同：前者適用于未生效的要約，后者否認(rèn)的是已經(jīng)生效的要約。
     重點(diǎn)掌握第19條不可撤銷(xiāo)的.要約。
     根據(jù)第19條的規(guī)定，在以下三種情況下不可以撤銷(xiāo)要約：
     (1)要約明確規(guī)定承諾期限的;
     (2)以其他形式明示要約不可撤銷(xiāo);
     (3)受要約方有理由認(rèn)為要約不可撤銷(xiāo)，并為履行作了準(zhǔn)備工作。
     例1：甲6月1日給乙發(fā)出一個(gè)要約，明確規(guī)定不必須在6月10日前作出承諾。
     例2：甲6月1日給乙發(fā)出一個(gè)要約，寫(xiě)明不可撤銷(xiāo)。
     例3：甲發(fā)生一個(gè)要約的，表示一定靜候乙的回復(fù)。乙已經(jīng)購(gòu)買(mǎi)了原材料。
     (二)承諾
     1.承諾的主體
     第21條的規(guī)定：承諾是受要約人同意要約的意思表示。
     例：甲向乙發(fā)出要約，乙未置可否，丙見(jiàn)到，給甲回信，表示完全同意。問(wèn)：甲丙之間的合同是否成立?丙的承諾新要約。
     承諾的主體僅限于受要約人(商業(yè)廣告例外)。
     2.承諾的期限
     承諾的期限規(guī)定在第23條、28條和29條。
     (1)甲明定承諾期限;
     (2)甲沒(méi)有明定承諾期限：如果要約以對(duì)話(huà)方式作出的，應(yīng)當(dāng)即時(shí)作出承諾，當(dāng)事人另有約定的除外;以非對(duì)話(huà)方式作出的，承諾應(yīng)在合理期限內(nèi)作出。
     承諾遲到：
     第28條、第29條分別遲到的兩種原因。
     (1)由于送達(dá)人原因?qū)е逻t到
     承諾原則：是有效的，除非要約人及時(shí)表示反對(duì)。
     (2)承諾人自身的原因?qū)е逻t到
     原則上構(gòu)成新要約，除非要約人明確表示接受。
     3.承諾的內(nèi)容
     合同法第30條、第31條。
     第31條規(guī)定：實(shí)質(zhì)性變更的新要約。
     第32條規(guī)定：非實(shí)質(zhì)性變更為承諾。但有兩種例外：一是要約人及時(shí)表示反對(duì)，一是要約表示不得對(duì)要約的內(nèi)容作任何變更。
     例：甲給乙發(fā)出一個(gè)要約，乙全部承諾，但又加了一個(gè)條款，要求甲提供原產(chǎn)地證明。這是非實(shí)質(zhì)性變更，如果甲沒(méi)有表示反對(duì)，就產(chǎn)生兩個(gè)效力：第一，合同成立;第二，甲方提供原產(chǎn)地證明這個(gè)義務(wù)訂入合同，成立合同的內(nèi)容。
     例：(2000年試題)下列承諾有效的有：
     附條件的承諾是否是有效的承諾?不一定，因?yàn)楦降臈l件可能是實(shí)質(zhì)性需要，也可能是非實(shí)質(zhì)性變更。
     4.承諾的生效
     第26條，“到達(dá)主義”，但是，根據(jù)第32條，書(shū)面合同自當(dāng)事人雙方簽字或蓋章時(shí)合同成立。
     例1：甲向乙發(fā)出要約，乙的承諾6月9日到甲處，雙方6月18日在合同書(shū)上簽字蓋章。這時(shí)，6月18日是合同成立的日期。
     例2：(1999年試題)北京碧新公司與上海浦東公司簽訂合同，雙方意思表示一致后，碧新公司于6月1日簽字蓋章，發(fā)給乙方(浦東公司)，6月3日到達(dá)乙，乙當(dāng)天簽字蓋章，回寄給甲方，6月7日到達(dá)甲方。問(wèn)：合同何時(shí)成立?乙方簽字蓋章時(shí)合同就成立，即6月3日合同成立。
     注意：簽字蓋章有兩種方式：
     (1)同時(shí)簽字蓋章;
     (2)意思異地：一方先簽一方后簽。后一方簽字蓋章完成時(shí)，合同就成立。
     第33條：要求簽訂確認(rèn)書(shū)的，簽訂確認(rèn)書(shū)時(shí)合同成立。
     格式條款：是指一方預(yù)先擬訂的、反復(fù)使用的，另一方只能表示同意或不同意的條款。
     注意：應(yīng)將格式條款與合同的范本區(qū)別開(kāi)來(lái)。
     1.成立和生效規(guī)則
     第39條對(duì)格式條款的成立有兩個(gè)要求：
     (1)提供格式條款的一方有義務(wù)提請(qǐng)對(duì)方注意格式條款中的免責(zé)和限責(zé)條款。
     (2)應(yīng)對(duì)方的要求予以說(shuō)明。
     2.第40條規(guī)定：格式條款的無(wú)效。
     3.第41條對(duì)格式條款的三個(gè)解釋規(guī)則
     (1)不利于提供格式條款一方;
     (2)普通條款優(yōu)先;
     (3)按照通常理解。
     通常結(jié)合保險(xiǎn)法加以考查。
    合同法司考真題篇十二
     第七章違約責(zé)任
     第八章其他規(guī)定
     分則
     第九章買(mǎi)賣(mài)合同
     第十章供用電、水、氣、熱力合同
     第十一章贈(zèng)與合同
     第十二章借款合同
     第十三章租賃合同
     第十四章融資租賃合同
     第十五章承攬合同
     第十六章建設(shè)工程合同
     第十七章運(yùn)輸合同
     第一節(jié)一般規(guī)定
     第二節(jié)客運(yùn)合同
     第三節(jié)貨運(yùn)合同
     第四節(jié)多式聯(lián)運(yùn)合同
     第十八章技術(shù)合同
     第一節(jié)一般規(guī)定
     第二節(jié)技術(shù)開(kāi)發(fā)合同
     第三節(jié)技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同
     第四節(jié)技術(shù)咨詢(xún)合同和技術(shù)服務(wù)合同
     第十九章保管合同
     第二十章倉(cāng)儲(chǔ)合同
     第二十一章委托合同
     第二十二章行紀(jì)合同
     第二十三章居間合同
     附則
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     第一章 一般規(guī)定
     第一條為了保護(hù)合同當(dāng)事人的合法權(quán)益，維護(hù)社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序，促進(jìn)社會(huì)主義現(xiàn)代化建設(shè)，制定本法。
     第二條本法所稱(chēng)合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。
     婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護(hù)等有關(guān)身份關(guān)系的協(xié)議，適用其他法律的規(guī)定。
     第三條合同當(dāng)事人的法律地位平等，一方不得將自己的意志強(qiáng)加給另一方。
     第四條當(dāng)事人依法享有自愿訂立合同的權(quán)利，任何單位和個(gè)人不得非法干預(yù)。
     第五條當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)遵循公平原則確定各方的權(quán)利和義務(wù)。
     第六條當(dāng)事人行使權(quán)利、履行義務(wù)應(yīng)當(dāng)遵循誠(chéng)實(shí)信用原則。
     第七條當(dāng)事人訂立、履行合同，應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)，尊重社會(huì)公德，不得擾亂社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序，損害社會(huì)公共利益。
     第八條依法成立的合同，對(duì)當(dāng)事人具有法律約束力。當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照約定履行自己的義務(wù)，不得擅自變更或者解除合同。
     依法成立的合同，受法律保護(hù)。
     第二章 合同的訂立
     第九條當(dāng)事人訂立合同，應(yīng)當(dāng)具有相應(yīng)的民事權(quán)利能力和民事行為能力。
     當(dāng)事人依法可以委托代理人訂立合同。
     第十條當(dāng)事人訂立合同，有書(shū)面形式、口頭形式和其他形式。
     法律、行政法規(guī)規(guī)定采用書(shū)面形式的，應(yīng)當(dāng)采用書(shū)面形式。當(dāng)事人約定采用書(shū)面形式的，應(yīng)當(dāng)采用書(shū)面形式。
     第十一條書(shū)面形式是指合同書(shū)、信件和數(shù)據(jù)電文(包括電報(bào)、電傳、傳真、電子
     數(shù)據(jù)交換和電子郵件)等可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式。
     第十二條合同的內(nèi)容由當(dāng)事人約定，一般包括以下條款：
     (一)當(dāng)事人的名稱(chēng)或者姓名和住所;
     (二)標(biāo)的;
     (三)數(shù)量;
     (四)質(zhì)量;
     (五)價(jià)款或者報(bào)酬;
     (六)履行期限、地點(diǎn)和方式;
     (七)違約責(zé)任;
     (八)解決爭(zhēng)議的方法。
     當(dāng)事人可以參照各類(lèi)合同的示范文本訂立合同。
     第十三條當(dāng)事人訂立合同，采取要約、承諾方式。
     第十四條要約是希望和他人訂立合同的意思表示，該意思表示應(yīng)當(dāng)符合下列規(guī)定：
     (一)內(nèi)容具體確定;
     (二)表明經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束。
     第十五條要約邀請(qǐng)是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。寄送的價(jià)目表、拍賣(mài)公告、招標(biāo)公告、招股說(shuō)明書(shū)、商業(yè)廣告等為要約邀請(qǐng)。
     商業(yè)廣告的內(nèi)容符合要約規(guī)定的，視為要約。
     第十六條要約到達(dá)受要約人時(shí)生效。
     采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同，收件人指定特定系統(tǒng)接收數(shù)據(jù)電文的，該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入該特定系統(tǒng)的時(shí)間，視為到達(dá)時(shí)間;未指定特定系統(tǒng)的，該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入收件人的任何系統(tǒng)的首次時(shí)間，視為到達(dá)時(shí)間。
     第十七條要約可以撤回。撤回要約的通知應(yīng)當(dāng)在要約到達(dá)受要約人之前或者與要
     約同時(shí)到達(dá)受要約人。
     第十八條要約可以撤銷(xiāo)。撤銷(xiāo)要約的通知應(yīng)當(dāng)在受要約人發(fā)出承諾通知之前到達(dá)
     受要約人。
    合同法司考真題篇十三
    第九條有關(guān)主管部門(mén)行業(yè)協(xié)會(huì)或者一方當(dāng)事人擬制的合同標(biāo)準(zhǔn)示范文本，符合合同法關(guān)于格式條款情形的，為格式合同。
    第十條合同法第三十九條所稱(chēng)“合理方式”，是指對(duì)格式條款中的免責(zé)或限制責(zé)任條款以醒目的字體特別標(biāo)識(shí)在合同書(shū)的顯著位置并能夠被對(duì)方識(shí)別;重要附件，應(yīng)在合同主文特別注明并完整附后，從而達(dá)到合理、謹(jǐn)慎注意及提示義務(wù)之要求。
    對(duì)是否已盡合理、謹(jǐn)慎注意及提示義務(wù)，由提供格式條款一方承擔(dān)舉證責(zé)任。
    第十一條《合同法》第四十一條所稱(chēng)“通常理解”是指從事該格式條款提供人工作行業(yè)普遍的理解，并應(yīng)遵循《合同法》第一百二十五條之規(guī)定。本條中的“兩種以上解釋”，包括當(dāng)事人對(duì)條款文義的理解所作的解釋。
    第十二條當(dāng)事人在訂立合同過(guò)程中有合同法第四十二條規(guī)定情形導(dǎo)致合同不成立，或者合同雖然成立，但不符合法定的生效條件而被確認(rèn)無(wú)效、被變更或者被撤銷(xiāo)，給對(duì)方造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任。
    第十三條合同法第四十二條第(三)項(xiàng)須承擔(dān)締約過(guò)失責(zé)任的“其他違背誠(chéng)實(shí)信用原則的行為”主要包括以下情形：
    (二)歪曲事實(shí)致使對(duì)方當(dāng)事人違背自己的真實(shí)意愿而為締約行為;。
    (三)違反合同法第十九條規(guī)定，撤回要約;。
    (四)懸賞廣告人撤銷(xiāo)懸賞廣告，致使相對(duì)人利益受損害;。
    (五)違反意向書(shū)、備忘錄等初步協(xié)議中約定的義務(wù);。
    (六)合同因不具備法定或約定的形式要件而被人民法院認(rèn)定合同未成立或者無(wú)效;。
    (八)合同法第四十三條中合同未成立情況下，違反保密義務(wù)的行為;。
    (九)在締約磋商過(guò)程中，因一方的不作為行為致使對(duì)方當(dāng)事人受到人身或者財(cái)產(chǎn)損害。第十四條締約過(guò)失的賠償范圍為締約過(guò)程中的實(shí)際損失。
    第十五條締約過(guò)失責(zé)任與侵權(quán)責(zé)任競(jìng)合時(shí)，債權(quán)人向人民法院起訴時(shí)可以選擇行使請(qǐng)求權(quán)。在一審開(kāi)庭以前變更訴訟請(qǐng)求的，人民法院應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)許。
    第十六條當(dāng)事人在合同中約定有定金條款，并明確約定以支付定金為合同生效條件的，定金未支付的合同不生效，但雙方已實(shí)際履行合同或履行合同主要義務(wù)的，視為合同已生效。
    合同法司考真題篇十四
    (五)其他合理情形。
    第六條：
    當(dāng)事人在勞動(dòng)合同或者保密協(xié)議中約定了競(jìng)業(yè)限制，但未約定解除或者終止勞動(dòng)合同后給予勞動(dòng)者經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，勞動(dòng)者履行了競(jìng)業(yè)限制義務(wù)，要求用人單位按照勞動(dòng)者在勞動(dòng)合同解除或者終止前十二個(gè)月平均工資的30%按月支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)?，人民法院?yīng)予支持。
    前款規(guī)定的月平均工資的30%低于勞動(dòng)合同履行地最低工資標(biāo)準(zhǔn)的'，按照勞動(dòng)合同履行地最低工資標(biāo)準(zhǔn)支付。
    第七條：
    當(dāng)事人在勞動(dòng)合同或者保密協(xié)議中約定了競(jìng)業(yè)限制和經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，當(dāng)事人解除勞動(dòng)合同時(shí)，除另有約定外，用人單位要求勞動(dòng)者履行競(jìng)業(yè)限制義務(wù)，或者勞動(dòng)者履行了競(jìng)業(yè)限制義務(wù)后要求用人單位支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)?，人民法院?yīng)予支持。
    第八條：
    當(dāng)事人在勞動(dòng)合同或者保密協(xié)議中約定了競(jìng)業(yè)限制和經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，勞動(dòng)合同解除或者終止后，因用人單位的原因?qū)е氯齻€(gè)月未支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，勞動(dòng)者請(qǐng)求解除競(jìng)業(yè)限制約定的，人民法院應(yīng)予支持。
    第九條：
    在競(jìng)業(yè)限制期限內(nèi)，用人單位請(qǐng)求解除競(jìng)業(yè)限制協(xié)議時(shí)，人民法院應(yīng)予支持。
    在解除競(jìng)業(yè)限制協(xié)議時(shí)，勞動(dòng)者請(qǐng)求用人單位額外支付勞動(dòng)者三個(gè)月的競(jìng)業(yè)限制經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)?，人民法院?yīng)予支持。
    第十條：
    勞動(dòng)者違反競(jìng)業(yè)限制約定，向用人單位支付違約金后，用人單位要求勞動(dòng)者按照約定繼續(xù)履行競(jìng)業(yè)限制義務(wù)的，人民法院應(yīng)予支持。
    第十一條：
    變更勞動(dòng)合同未采用書(shū)面形式，但已經(jīng)實(shí)際履行了口頭變更的勞動(dòng)合同超過(guò)一個(gè)月，且變更后的勞動(dòng)合同內(nèi)容不違反法律、行政法規(guī)、國(guó)家政策以及公序良俗，當(dāng)事人以未采用書(shū)面形式為由主張勞動(dòng)合同變更無(wú)效的，人民法院不予支持。
    第十二條：
    建立了工會(huì)組織的用人單位解除勞動(dòng)合同符合勞動(dòng)合同法第三十九條、第四十條規(guī)定，但未按照勞動(dòng)合同法第四十三條規(guī)定事先通知工會(huì)，勞動(dòng)者以用人單位違法解除勞動(dòng)合同為由請(qǐng)求用人單位支付賠償金的，人民法院應(yīng)予支持，但起訴前用人單位已經(jīng)補(bǔ)正有關(guān)程序的除外。
    第十三條：
    勞動(dòng)合同法施行后，因用人單位經(jīng)營(yíng)期限屆滿(mǎn)不再繼續(xù)經(jīng)營(yíng)導(dǎo)致勞動(dòng)合同不能繼續(xù)履行，勞動(dòng)者請(qǐng)求用人單位支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)?，人民法院?yīng)予支持。
    第十四條：
    外國(guó)人、無(wú)國(guó)籍人未依法取得就業(yè)證件即與中國(guó)境內(nèi)的用人單位簽訂勞動(dòng)合同，以及香港特別行政區(qū)、澳門(mén)特別行政區(qū)和臺(tái)灣地區(qū)居民未依法取得就業(yè)證件即與內(nèi)地用人單位簽訂勞動(dòng)合同，當(dāng)事人請(qǐng)求確認(rèn)與用人單位存在勞動(dòng)關(guān)系的，人民法院不予支持。
    持有《外國(guó)專(zhuān)家證》并取得《外國(guó)專(zhuān)家來(lái)華工作許可證》的外國(guó)人，與中國(guó)境內(nèi)的用人單位建立用工關(guān)系的，可以認(rèn)定為勞動(dòng)關(guān)系。
    第十五條：
    本解釋施行前本院頒布的有關(guān)司法解釋與本解釋抵觸的，自本解釋施行之日起不再適用。
    本解釋施行后尚未終審的勞動(dòng)爭(zhēng)議糾紛案件，適用本解釋;本解釋施行前已經(jīng)終審，當(dāng)事人申請(qǐng)?jiān)賹徎蛘甙凑諏徟斜O(jiān)督程序決定再審的，不適用本解釋。
    合同法司考真題篇十五
    第一條融資租賃合同包括直接租賃、回租賃、轉(zhuǎn)租賃合同以及當(dāng)事人約定的其他租賃方式。
    回租賃合同是指承租人將自有物件出賣(mài)給出租人，同時(shí)與出租人簽定一份融資租賃合同，再將該物件從出租人處租回的出賣(mài)人與承租人為同一人的融資租賃合同。
    轉(zhuǎn)租賃合同是指以同一物件為標(biāo)的物的多次租賃的融資租賃合同。在轉(zhuǎn)租賃中，上一租賃合同的承租人同時(shí)又是下一租賃合同的出租人，稱(chēng)為轉(zhuǎn)租人。轉(zhuǎn)租人從其他出租人處租入租賃物件再轉(zhuǎn)租給第三人，轉(zhuǎn)租人以收取租金差為目的的租賃形式。租賃物件的所有權(quán)歸第一出租人。
    第二條融資租賃合同中的承租人與租賃物的實(shí)際使用人不一致的，人民法院可以根據(jù)實(shí)際情況決定將實(shí)際使用人列為案件的當(dāng)事人。
    轉(zhuǎn)租賃合同糾紛案件中，第一出租人僅以轉(zhuǎn)租人為被告的，人民法院應(yīng)當(dāng)允許。
    第三條融資租賃合同的當(dāng)事人可以協(xié)議選擇與爭(zhēng)議有實(shí)際聯(lián)系地點(diǎn)的法院管轄。當(dāng)事人未選擇管轄法院的，應(yīng)由被告住所地或合同履行地法院管轄。租賃物的使用地點(diǎn)為融資租賃合同的履行地。
    融資租賃合同糾紛案件有多個(gè)被告的，原告可以選擇其中一個(gè)被告的所在地法院作為管轄法院。
    第四條依照合同法第一百二十六條的規(guī)定，涉外融資租賃合同糾紛案件的當(dāng)事人沒(méi)有協(xié)議選擇處理合同爭(zhēng)議所適用的法律的，適用承租人所在地的法律。
    第五條當(dāng)事人因融資租賃合同租金欠付爭(zhēng)議向人民法院請(qǐng)求保護(hù)其權(quán)利的期限適用民法通則第一百三十一五條的規(guī)定，自承租人欠付租金應(yīng)付日的次日起計(jì)算。
    融資租賃合同履行期不超過(guò)四年的，出租人向人民法院請(qǐng)求保護(hù)其權(quán)利的期限自承租人欠付的最后一期租金到期日的次日起計(jì)算。
    第六條除依照合同法第五十二條的規(guī)定外，出租人未經(jīng)行政主管部門(mén)批準(zhǔn)取得融資租賃經(jīng)營(yíng)范圍，與承租人簽訂的融資租賃合同或其相關(guān)條款無(wú)效：
    第七條出租人雖未經(jīng)批準(zhǔn)取得融資租賃經(jīng)營(yíng)范圍，但以出售本企業(yè)產(chǎn)品為目的簽訂的融資租賃合同有效。
    第八條取得融資租賃經(jīng)營(yíng)范圍的融資租賃公司簽訂的回租賃合同有效。
    回租賃合同的出賣(mài)人出賣(mài)他人財(cái)產(chǎn)，在一審法庭辯論終結(jié)前，經(jīng)權(quán)利人追認(rèn)或者出賣(mài)人訂立合同后取得處分權(quán)的，回租賃合同有效。
    以監(jiān)管物為回租賃物的，在一審法庭辯論終結(jié)前，經(jīng)監(jiān)管部門(mén)批準(zhǔn)的，回租賃合同有效。
    第九條以不動(dòng)產(chǎn)為租賃物的融資租賃合同無(wú)效，但租賃物成為土地的附著物或已經(jīng)嵌入土地內(nèi)不在此限。
    第十條租賃物從境外購(gòu)買(mǎi)，合同當(dāng)事人約定用外幣支付租金的，應(yīng)認(rèn)定有效。出賣(mài)人、出租人和承租人是中國(guó)的法人、其他組織或者自然人，租賃物在境內(nèi)購(gòu)買(mǎi)，約定使用外匯支付租金并經(jīng)外匯管理部門(mén)批準(zhǔn)的，應(yīng)認(rèn)定有效。
    第十一條商業(yè)銀行及其分支機(jī)構(gòu)為境內(nèi)融資租賃合同提供的外匯擔(dān)保有效。
    第十二條依照合同法第五十八條的規(guī)定，融資租賃合同被確認(rèn)無(wú)效后，應(yīng)區(qū)分下列情形分別處理：
    (四)回租賃合同被確認(rèn)無(wú)效的，出租人無(wú)權(quán)要求返還租賃物。因承租人的過(guò)錯(cuò)造成回租賃合同無(wú)效的，出租人有權(quán)要求承租人償還購(gòu)置租賃物的款項(xiàng)及法定利息;因出租人的過(guò)錯(cuò)造成回租賃合同無(wú)效的，承租人應(yīng)當(dāng)償還出租人購(gòu)置租賃物的款項(xiàng)，但有權(quán)要求出租人賠償其因回租賃合同無(wú)效造成的損失。
    第十三條承租人未經(jīng)出租人書(shū)面同意將租賃物進(jìn)行抵押、轉(zhuǎn)讓、轉(zhuǎn)租或投資入股，其行為無(wú)效。出租人有權(quán)收回租賃物，并要求承租人賠償損失。因承租人的行為給第三人造成損失的，第三人有權(quán)要求承租人賠償。
    三、權(quán)利和義務(wù)。
    第十四條承租人妥善保管、使用租賃物，以使租賃物保持交付時(shí)的狀態(tài)為標(biāo)準(zhǔn)，但合理?yè)p耗及當(dāng)事人商定的.對(duì)設(shè)備的任何改裝除外。
    第十五條出租人有權(quán)將其對(duì)租賃物的所有權(quán)或其在融資租賃合同中的全部或部分權(quán)利轉(zhuǎn)讓給第三方，但以不減損承租人在該融資租賃合同中的任何權(quán)利為條件。
    第十六條出賣(mài)人交付租賃物以后，出租人干預(yù)承租人對(duì)租賃物的占有和使用，或者擅自取回租賃物，因此造成承租人財(cái)產(chǎn)損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。
    第十七條回租賃合同的承租人應(yīng)當(dāng)保證出租人對(duì)租賃物的所有權(quán)沒(méi)有瑕疵，并在租賃物的買(mǎi)賣(mài)合同成立后對(duì)租賃物所有權(quán)轉(zhuǎn)移進(jìn)行公示。
    第十八條買(mǎi)賣(mài)合同出賣(mài)人不履行義務(wù)，出租人無(wú)過(guò)錯(cuò)的，對(duì)義務(wù)人的索賠方案、索賠證據(jù)、索賠要求由承租人提出，索賠的費(fèi)用和結(jié)果，均由承租人承擔(dān)和享有。
    第十九條出租人未違反合同義務(wù)的，對(duì)出賣(mài)人的索賠不影響出租人向承租人行使收取租金的權(quán)利。
    第二十條出租人有下列情形之一，造成索賠逾期或索賠失敗的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任：
    (一)利用自己的技能為承租人選擇租賃物的;。
    (二)利用自己的經(jīng)驗(yàn)和判斷為承租人選擇出賣(mài)人的;。
    (三)擅自變更承租人已經(jīng)選定的租賃物的;。
    (四)擅自變更承租人已經(jīng)選定的出賣(mài)人的;。
    (五)明知或者應(yīng)當(dāng)知道租賃物有瑕疵卻不告知承租人的;。
    (六)未轉(zhuǎn)讓對(duì)出賣(mài)人的索賠權(quán)，怠于行使索賠權(quán)的;。
    (七)已經(jīng)轉(zhuǎn)讓對(duì)出賣(mài)人的索賠權(quán)，在承租人行使索賠權(quán)時(shí)不予協(xié)助的。
    第二十一條由于承租人未按合同約定支付租金出租人要求收回租賃物的，應(yīng)當(dāng)對(duì)租賃物評(píng)估作價(jià)或拍賣(mài)，租賃物的價(jià)值不能彌補(bǔ)租金的部分，出租人有權(quán)要求承租人賠償;租賃物的價(jià)值超過(guò)剩余租金以及其他費(fèi)用的部分，承租人有權(quán)要求返還。
    合同法司考真題篇十六
    一、法律適用范圍。
    二、訴訟時(shí)效。
    四、代位權(quán)。
    五、撤銷(xiāo)權(quán)。
    為了正確審理合同糾紛案件，根據(jù)《中華人民共和國(guó)合同法》(以下簡(jiǎn)稱(chēng)合同法)的規(guī)定，對(duì)人民法院適用合同法的有關(guān)問(wèn)題作出如下解釋?zhuān)?BR>    一、法律適用范圍。
    第一條合同法實(shí)施以后成立的合同發(fā)生糾紛起訴到人民法院的，適用合同法的規(guī)定;合同法實(shí)施以前成立的合同發(fā)生糾紛起訴到人民法院的，除本解釋另有規(guī)定的以外，適用當(dāng)時(shí)的法律規(guī)定，當(dāng)時(shí)沒(méi)有法律規(guī)定的，可以適用合同法的有關(guān)規(guī)定。
    第二條合同成立于合同法實(shí)施之前，但合同約定的履行期限跨越合同法實(shí)施之日或者履行期限在合同法實(shí)施之后，因履行合同發(fā)生的糾紛，適用合同法第四章的有關(guān)規(guī)定。
    第三條人民法院確認(rèn)合同效力時(shí)，對(duì)合同法實(shí)施以前成立的合同，適用當(dāng)時(shí)的法律合同無(wú)效而適用合同法合同有效的，則適用合同法。
    第四條合同法實(shí)施以后，人民法院確認(rèn)合同無(wú)效，應(yīng)當(dāng)以全國(guó)人大及其常委會(huì)制定的法律和國(guó)務(wù)院制定的行政法規(guī)為依據(jù)，不得以地方性法規(guī)、行政規(guī)章為依據(jù)。
    第五條人民法院對(duì)合同法實(shí)施以前已經(jīng)作出終審裁決的案件進(jìn)行再審，不適用合同法。
    二、訴訟時(shí)效。
    第六條技術(shù)合同爭(zhēng)議當(dāng)事人的權(quán)利受到侵害的事實(shí)發(fā)生在合同法實(shí)施之前，自當(dāng)事人知道或者應(yīng)當(dāng)知道其權(quán)利受到侵害之日起至合同法實(shí)施之日超過(guò)一年的，人民法院不予保護(hù);尚未超過(guò)一年的，其提起訴訟的時(shí)效期間為兩年。
    第七條技術(shù)進(jìn)出口合同爭(zhēng)議當(dāng)事人的權(quán)利受到侵害的事實(shí)發(fā)生在合同法實(shí)施之前，自當(dāng)事人知道或者應(yīng)當(dāng)知道其權(quán)利受到侵害之日起至合同法施行之日超過(guò)兩年的，人民法院不予保護(hù);尚未超過(guò)兩年的，其提起訴訟的時(shí)效期間為四年。
    第八條合同法第五十五條規(guī)定的“一年”、第七十五條和第一百零四條第二款規(guī)定的“五年”為不變期間，不適用訴訟時(shí)效中止、中斷或者延長(zhǎng)的規(guī)定。
    第九條依照合同法第四十四條第二款的規(guī)定，法律、行政法規(guī)規(guī)定合同應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)手續(xù)，或者辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)才生效，在一審法庭辯論終結(jié)前當(dāng)事人仍未辦理批準(zhǔn)手續(xù)的，或者仍未辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定該合同未生效;法律、行政法規(guī)規(guī)定合同應(yīng)當(dāng)辦理登記手續(xù)，但未規(guī)定登記后生效的，當(dāng)事人未辦理登記手續(xù)不影響合同的效力，合同標(biāo)的物所有權(quán)及其他物權(quán)不能轉(zhuǎn)移。
    合同法第七十七條第二款、第八十七條、第九十六條第二款所列合同變更、轉(zhuǎn)讓、解除等情形，依照前款規(guī)定處理。
    第十條當(dāng)事人超越經(jīng)營(yíng)范圍訂立合同，人民法院不因此認(rèn)定合同無(wú)效。但違反國(guó)家限制經(jīng)營(yíng)、特許經(jīng)營(yíng)以及法律、行政法規(guī)禁止經(jīng)營(yíng)規(guī)定的除外。
    四、代位權(quán)。
    第十一條債權(quán)人依照合同法第七十三條的.規(guī)定提起代位權(quán)訴訟，應(yīng)當(dāng)符合下列條件：
    (一)債權(quán)人對(duì)債務(wù)人的債權(quán)合法;。
    (二)債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)，對(duì)債權(quán)人造成損害;。
    (三)債務(wù)人的債權(quán)已到期;。
    (四)債務(wù)人的債權(quán)不是專(zhuān)屬于債務(wù)人自身的債權(quán)。
    第十二條合同法第七十三條第一款規(guī)定的專(zhuān)屬于債務(wù)人自身的債權(quán)，是指基于扶養(yǎng)關(guān)系、撫養(yǎng)關(guān)系、贍養(yǎng)關(guān)系、繼承關(guān)系產(chǎn)生的給付請(qǐng)求權(quán)和勞動(dòng)報(bào)酬、退休金、養(yǎng)老金、撫恤金、安置費(fèi)、人壽保險(xiǎn)、人身傷害賠償請(qǐng)求權(quán)等權(quán)利。
    第十三條合同法第七十三條規(guī)定的“債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)，對(duì)債權(quán)人造成損害的”，是指?jìng)鶆?wù)人不履行其對(duì)債權(quán)人的到期債務(wù)，又不以訴訟方式或者仲裁方式向其債務(wù)人主張其享有的具有金錢(qián)給付內(nèi)容的到期債權(quán)，致使債權(quán)人的到期債權(quán)未能實(shí)現(xiàn)。
    次債務(wù)人(即債務(wù)人的債務(wù)人)不認(rèn)為債務(wù)人有怠于行使其到期債權(quán)情況的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)舉證責(zé)任。
    第十四條債權(quán)人依照合同法第七十三條的規(guī)定提起代位權(quán)訴訟的，由被告住所地人民法院管轄。
    第十五條債權(quán)人向人民法院起訴債務(wù)人以后，又向同一人民法院對(duì)次債務(wù)人提起代位權(quán)訴訟，符合本解釋第十三條的規(guī)定和《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第一百零八條規(guī)定的起訴條件的，應(yīng)當(dāng)立案受理;不符合本解釋第十三條規(guī)定的，告知債權(quán)人向次債務(wù)人住所地人民法院另行起訴。
    受理代位權(quán)訴訟的人民法院在債權(quán)人起訴債務(wù)人的訴訟裁決發(fā)生法律效力以前，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第一百三十六條第(五)項(xiàng)的規(guī)定中止代位權(quán)訴訟。
    第十六條債權(quán)人以次債務(wù)人為被告向人民法院提起代位權(quán)訴訟，未將債務(wù)人列為第三人的，人民法院可以追加債務(wù)人為第三人。
    兩個(gè)或者兩個(gè)以上債權(quán)人以同一次債務(wù)人為被告提起代位權(quán)訴訟的，人民法院可以合并審理。
    第十七條在代位權(quán)訴訟中，債權(quán)人請(qǐng)求人民法院對(duì)次債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)采取保全措施的，應(yīng)當(dāng)提供相應(yīng)的財(cái)產(chǎn)擔(dān)保。
    第十八條在代位權(quán)訴訟中，次債務(wù)人對(duì)債務(wù)人的抗辯，可以向債權(quán)人主張。
    債務(wù)人在代位權(quán)訴訟中對(duì)債權(quán)人的債權(quán)提出異議，經(jīng)審查異議成立的，人民法院應(yīng)當(dāng)裁定駁回債權(quán)人的起訴。
    第十九條在代位權(quán)訴訟中，債權(quán)人勝訴的，訴訟費(fèi)由次債務(wù)人負(fù)擔(dān)，從實(shí)現(xiàn)的債權(quán)中優(yōu)先支付。
    第二十條債權(quán)人向次債務(wù)人提起的代位權(quán)訴訟經(jīng)人民法院審理后認(rèn)定代位權(quán)成立的，由次債務(wù)人向債權(quán)人履行清償義務(wù)，債權(quán)人與債務(wù)人、債務(wù)人與次債務(wù)人之間相應(yīng)的債權(quán)債務(wù)關(guān)系即予消滅。
    第二十一條在代位權(quán)訴訟中，債權(quán)人行使代位權(quán)的請(qǐng)求數(shù)額超過(guò)債務(wù)人所負(fù)債務(wù)額或者超過(guò)次債務(wù)人對(duì)債務(wù)人所負(fù)債務(wù)額的，對(duì)超出部分人民法院不予支持。
    第二十二條債務(wù)人在代位權(quán)訴訟中，對(duì)超過(guò)債權(quán)人代位請(qǐng)求數(shù)額的債權(quán)部分起訴次債務(wù)人的，人民法院應(yīng)當(dāng)告知其向有管轄權(quán)的人民法院另行起訴。
    債務(wù)人的起訴符合法定條件的，人民法院應(yīng)當(dāng)受理;受理債務(wù)人起訴的人民法院在代位權(quán)訴訟裁決發(fā)生法律效力以前，應(yīng)當(dāng)依法中止。
    五、撤銷(xiāo)權(quán)。
    第二十三條債權(quán)人依照合同法第七十四條的規(guī)定提起撤銷(xiāo)權(quán)訴訟的，由被告住所地人民法院管轄。
    第二十四條債權(quán)人依照合同法第七十四條的規(guī)定提起撤銷(xiāo)權(quán)訴訟時(shí)只以債務(wù)人為被告，未將受益人或者受讓人列為第三人的，人民法院可以追加該受益人或者受讓人為第三人。
    合同法司考真題篇十七
    12.張某到某市公交公司辦理公交卡退卡手續(xù)時(shí)，被告知：根據(jù)本公司公布施行的《某市公交卡使用須知》，退卡時(shí)應(yīng)將卡內(nèi)200元余額用完，否則不能退卡，張某遂提起訴訟。
    法院認(rèn)為，公交公司依據(jù)《某市公交卡使用須知》拒絕張某要求，侵犯了張某自主選擇服務(wù)方式的權(quán)利，該條款應(yīng)屬無(wú)效，遂判決公交公司退還卡中余額。
    關(guān)于此案，下列哪一說(shuō)法是正確的?
    a.張某、公交公司之間的服務(wù)合同法律關(guān)系屬于縱向法律關(guān)系。
    b.該案中的訴訟法律關(guān)系是主法律關(guān)系。
    c.公交公司的權(quán)利能力和行為能力是同時(shí)產(chǎn)生和同時(shí)消滅的。
    d.《某市公交卡使用須知》屬于地方規(guī)章。
    40.中國(guó)甲公司與法國(guó)乙公司簽訂了向中國(guó)進(jìn)口服裝的合同，價(jià)格條件cif.貨到目的港時(shí)，甲公司發(fā)現(xiàn)有兩箱貨物因包裝不當(dāng)途中受損，因此拒收，該貨物在目的港碼頭又被雨淋受損。
    依1980年《聯(lián)合國(guó)國(guó)際貨物銷(xiāo)售合同公約》及相關(guān)規(guī)則，下列哪一選項(xiàng)是正確的?
    a.因本合同已選擇了cif貿(mào)易術(shù)語(yǔ)，則不再適用《公約》。
    b.在cif條件下應(yīng)由法國(guó)乙公司辦理投保，故乙公司也應(yīng)承擔(dān)運(yùn)輸途中的風(fēng)險(xiǎn)。
    c.因甲公司拒收貨物，乙公司應(yīng)承擔(dān)貨物在目的港碼頭雨淋造成的損失。
    d.乙公司應(yīng)承擔(dān)因包裝不當(dāng)造成的貨物損失。
    二、多項(xiàng)選擇題。
    60.《最高人民法院關(guān)于適用若干問(wèn)題的解釋(二)》第十九條規(guī)定：“對(duì)于合同法第七十四條規(guī)定的‘明顯不合理的低價(jià)’，人民法院應(yīng)當(dāng)以交易當(dāng)?shù)匾话憬?jīng)營(yíng)者的判斷，并參考交易當(dāng)時(shí)交易地的物價(jià)部門(mén)指導(dǎo)價(jià)或者市場(chǎng)交易價(jià)，結(jié)合其他相關(guān)因素綜合考慮予以確認(rèn)。
    關(guān)于該解釋?zhuān)铝心男┱f(shuō)法是正確的?
    a.并非由某個(gè)個(gè)案裁判而引起。
    b.僅關(guān)注語(yǔ)言問(wèn)題而未涉及解釋結(jié)果是否公正的問(wèn)題。
    c.具有法律約束力。
    d.不需報(bào)全國(guó)人大常委會(huì)備案。
    72.甲企業(yè)將其廠房及所占劃撥土地一并轉(zhuǎn)讓給乙企業(yè)，乙企業(yè)依法簽訂了出讓合同，土地用途為工業(yè)用地。
    5年后，乙企業(yè)將其轉(zhuǎn)讓給丙企業(yè)，丙企業(yè)欲將用途改為商業(yè)開(kāi)發(fā)。
    關(guān)于該不動(dòng)產(chǎn)權(quán)利的轉(zhuǎn)讓?zhuān)铝心男┱f(shuō)法是正確的?
    a.甲向乙轉(zhuǎn)讓時(shí)應(yīng)報(bào)經(jīng)有批準(zhǔn)權(quán)的政府審批。
    b.乙向丙轉(zhuǎn)讓時(shí)，應(yīng)已支付全部土地使用權(quán)出讓金，并取得國(guó)有土地使用權(quán)證書(shū)。
    c.丙受讓時(shí)改變土地用途，須取得有關(guān)國(guó)土部門(mén)和規(guī)劃部門(mén)的同意。
    d.丙取得該土地及房屋時(shí)，其土地使用年限應(yīng)重新計(jì)算。
    79.秦某與洪某在臺(tái)北因合同糾紛涉訴，被告洪某敗訴。
    現(xiàn)秦某向洪某財(cái)產(chǎn)所在地的大陸某中級(jí)人民法院申請(qǐng)認(rèn)可該臺(tái)灣地區(qū)的民事判決。
    關(guān)于該判決的認(rèn)可，下列哪些選項(xiàng)是正確的?
    a.人民法院受理秦某申請(qǐng)后，應(yīng)當(dāng)在6個(gè)月內(nèi)審結(jié)。
    b.受理秦某的認(rèn)可申請(qǐng)后，作出裁定前，秦某要求撤回申請(qǐng)的，人民法院應(yīng)當(dāng)允許。
    c.如人民法院裁定不予認(rèn)可該判決，秦某可以在裁定作出1年后再次提出申請(qǐng)。
    二、多項(xiàng)選擇題。
    51.自然人甲與乙簽訂了年利率為30%、為期1年的1000萬(wàn)元借款合同。
    后雙方又簽訂了房屋買(mǎi)賣(mài)合同，約定：“甲把房屋賣(mài)給乙，房款為甲的借款本息之和。
    甲須在一年內(nèi)以該房款分6期回購(gòu)房屋。
    如甲不回購(gòu)，乙有權(quán)直接取得房屋所有權(quán)。
    ”乙交付借款時(shí)，甲出具收到全部房款的收據(jù)。
    后甲未按約定回購(gòu)房屋，也未把房屋過(guò)戶(hù)給乙。
    因房屋價(jià)格上漲至3000萬(wàn)元，甲主張償還借款本息。
    下列哪些選項(xiàng)是正確的?
    a.甲乙之間是借貸合同關(guān)系，不是房屋買(mǎi)賣(mài)合同關(guān)系。
    b.應(yīng)在不超過(guò)銀行同期貸款利率的四倍以?xún)?nèi)承認(rèn)借款利息。
    c.乙不能獲得房屋所有權(quán)。
    d.因甲未按約定償還借款，應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任。
    52.某旅游地的紀(jì)念品商店出售秦始皇兵馬俑的復(fù)制品，價(jià)簽標(biāo)名為“秦始皇兵馬俑”，2800元一個(gè)。
    王某購(gòu)買(mǎi)了一個(gè)，次日，王某以其購(gòu)買(mǎi)的“秦始皇兵馬俑”為復(fù)制品而非真品屬于欺詐為由，要求該商店退貨并賠償。
    下列哪些表述是錯(cuò)誤的?
    a.商店的行為不屬于欺詐，真正的“秦始皇兵馬俑”屬于法律規(guī)定不能買(mǎi)賣(mài)的禁止流通物。
    b.王某屬于重大誤解，可請(qǐng)求撤銷(xiāo)買(mǎi)賣(mài)合同。
    c.商店雖不構(gòu)成積極欺詐，但構(gòu)成消極欺詐，因其沒(méi)有標(biāo)明為復(fù)制品。
    d.王某有權(quán)請(qǐng)求撤銷(xiāo)合同，并可要求商店承擔(dān)締約過(guò)失責(zé)任。
    53.甲向某銀行貸款，甲、乙和銀行三方簽訂抵押協(xié)議，由乙提供房產(chǎn)抵押擔(dān)保。
    乙把房本交給銀行，因登記部門(mén)原因?qū)е裸y行無(wú)法辦理抵押物登記。
    乙向登記部門(mén)申請(qǐng)掛失房本后換得新房本，將房屋賣(mài)給知情的丙并辦理了過(guò)戶(hù)手續(xù)。
    甲屆期未還款，關(guān)于貸款、房屋抵押和買(mǎi)賣(mài)，下列哪些說(shuō)法是正確的?
    a.乙應(yīng)向銀行承擔(dān)違約責(zé)任。
    b.丙應(yīng)代為向銀行還款。
    c.如丙代為向銀行還款，可向甲主張相應(yīng)款項(xiàng)。
    d.因登記部門(mén)原因未辦理抵押登記，但銀行占有房本，故取得抵押權(quán)。
    59.甲將其臨街房屋和院子出租給乙作為汽車(chē)修理場(chǎng)所。
    經(jīng)甲同意，乙先后兩次自費(fèi)擴(kuò)建多間房屋作為烤漆車(chē)間。
    乙在又一次擴(kuò)建報(bào)批過(guò)程中發(fā)現(xiàn)，甲出租的全部房屋均未經(jīng)過(guò)城市規(guī)劃部門(mén)批準(zhǔn)，屬于違章建筑。
    下列哪些選項(xiàng)是正確的?
    a.租賃合同無(wú)效。
    b.因甲、乙對(duì)于擴(kuò)建房屋都有過(guò)錯(cuò)，應(yīng)分擔(dān)擴(kuò)建房屋的費(fèi)用。
    c.因甲未告知乙租賃物為違章建筑，乙可解除租賃合同。
    60.郭某意外死亡，其妻甲懷孕兩個(gè)月。
    郭某父親乙與甲簽訂協(xié)議：“如把孩子順利生下來(lái)，就送十根金條給孩子。
    ”當(dāng)日乙把八根金條交給了甲。
    孩子順利出生后，甲不同意由乙撫養(yǎng)孩子，乙拒絕交付剩余的兩根金條，并要求甲退回八根金條。
    下列哪些選項(xiàng)是正確的?
    a.孩子為胎兒，不具備權(quán)利能力，故協(xié)議無(wú)效。
    b.孩子已出生，故乙不得拒絕贈(zèng)與。
    c.八根金條已交付，故乙不得要求退回。
    d.兩根金條未交付，故乙有權(quán)不交付。
    三、不定項(xiàng)選擇題。
    (一)甲公司、乙公司簽訂的《合作開(kāi)發(fā)協(xié)議》約定，合作開(kāi)發(fā)的a區(qū)房屋歸甲公司、b區(qū)房屋歸乙公司。
    乙公司與丙公司簽訂《委托書(shū)》，委托丙公司對(duì)外銷(xiāo)售房屋。
    《委托書(shū)》中委托人簽字蓋章處有乙公司蓋章和法定代表人王某簽字，王某同時(shí)也是甲公司法定代表人。
    張某查看《合作開(kāi)發(fā)協(xié)議》和《委托書(shū)》后，與丙公司簽訂《房屋預(yù)訂合同》，約定：“張某向丙公司預(yù)付房款30萬(wàn)元，購(gòu)買(mǎi)a區(qū)房屋一套。
    待取得房屋預(yù)售許可證后，雙方簽訂正式合同。
    ”丙公司將房款用于項(xiàng)目投資，全部虧損。
    后王某向張某出具《承諾函》：如張某不鬧事，將協(xié)調(diào)甲公司賣(mài)房給張某。
    但甲公司取得房屋預(yù)售許可后，將a區(qū)房屋全部賣(mài)與他人。
    張某要求甲公司、乙公司和丙公司退回房款。
    張某與李某簽訂《債權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》，將該債權(quán)轉(zhuǎn)讓給李某，通知了甲、乙、丙三公司。
    因李某未按時(shí)支付債權(quán)轉(zhuǎn)讓款，張某又將債權(quán)轉(zhuǎn)讓給方某，也通知了甲、乙、丙三公司。
    請(qǐng)回答第86—88題。
    86.關(guān)于《委托書(shū)》和《承諾函》，下列說(shuō)法正確的是：
    a.乙公司是委托人。
    b.乙公司和王某是共同委托人。
    c.甲公司、乙公司和王某是共同委托人。
    d.《承諾函》不產(chǎn)生法律行為上的效果。
    87.關(guān)于《房屋預(yù)訂合同》，下列說(shuō)法正確的是：
    a.無(wú)效。
    b.對(duì)于甲公司而言，丙公司構(gòu)成無(wú)權(quán)處分。
    c.對(duì)于乙公司而言，丙公司構(gòu)成有效代理。
    d.對(duì)于張某而言，丙公司構(gòu)成表見(jiàn)代理。
    88.關(guān)于30萬(wàn)元預(yù)付房款，下列表述正確的是：
    a.由丙公司退給李某。
    b.由乙公司和丙公司退給李某。
    c.由丙公司退給方某。
    d.由乙公司和丙公司退給方某。
    (二)順風(fēng)電器租賃公司將一臺(tái)電腦出租給張某，租期為2年。
    在租賃期間內(nèi)，張某謊稱(chēng)電腦是自己的，分別以市價(jià)與甲、乙、丙簽訂了三份電腦買(mǎi)賣(mài)合同并收取了三份價(jià)款，但張某把電腦實(shí)際交付給了乙。
    后乙的這臺(tái)電腦被李某拾得，因暫時(shí)找不到失主，李某將電腦出租給王某獲得很高收益。
    王某租用該電腦時(shí)出了故障，遂將電腦交給康成電腦維修公司維修。
    王某和李某就維修費(fèi)的承擔(dān)發(fā)生爭(zhēng)執(zhí)。
    康成公司因未收到修理費(fèi)而將電腦留置，并告知王某如7天內(nèi)不交費(fèi)，將變賣(mài)電腦抵債。
    李某聽(tīng)聞后，于當(dāng)日潛入康成公司偷回電腦。
    請(qǐng)回答第89—91題。
    89.關(guān)于張某與甲、乙、丙的合同效力，下列選項(xiàng)正確的是：
    a.張某非電腦所有權(quán)人，其出賣(mài)為無(wú)權(quán)處分，與甲、乙、丙簽訂的合同無(wú)效。
    b.張某是合法占有人，其與甲、乙、丙簽訂的合同有效。
    c.乙接受了張某的交付，取得電腦所有權(quán)。
    d.張某不能履行對(duì)甲、丙的合同義務(wù)，應(yīng)分別承擔(dān)違約責(zé)任。
    90.如乙請(qǐng)求李某返還電腦和所獲利益，下列說(shuō)法正確的`是：
    a.李某向乙返還所獲利益時(shí)，應(yīng)以乙所受損失為限。
    b.李某應(yīng)將所獲利益作為不當(dāng)?shù)美颠€給乙，但可以扣除支出的必要費(fèi)用。
    c.乙應(yīng)以所有權(quán)人身份而非不當(dāng)?shù)美麄鶛?quán)人身份請(qǐng)求李某返還電腦。
    d.如李某拒絕返還電腦，需向乙承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。
    91.關(guān)于康成公司的民事權(quán)利，下列說(shuō)法正確的是：
    a.王某在7日內(nèi)未交費(fèi)，康成公司可變賣(mài)電腦并自己買(mǎi)下電腦。
    b.康成公司曾享有留置權(quán)，但當(dāng)電腦被偷走后，喪失留置權(quán)。
    c.康成公司可請(qǐng)求李某返還電腦。
    d.康成公司可請(qǐng)求李某支付電腦維修費(fèi)。
    三、(本題21分)。
    案情：甲欲出賣(mài)自家的房屋，但其房屋現(xiàn)已出租給張某，租賃期還剩余1年。
    甲將此事告知張某，張某明確表示，以目前的房?jī)r(jià)自己無(wú)力購(gòu)買(mǎi)。
    甲的同事乙聽(tīng)說(shuō)后，提出購(gòu)買(mǎi)。
    甲表示愿意但需再考慮細(xì)節(jié)。
    乙擔(dān)心甲將房屋賣(mài)與他人，提出草簽書(shū)面合同，保證甲將房屋賣(mài)與自己，甲同意。
    甲、乙一起到房屋登記機(jī)關(guān)驗(yàn)證房屋確實(shí)登記在甲的名下，且所有權(quán)人一欄中只有甲的名字，雙方草簽了房屋預(yù)購(gòu)合同。
    后雙方簽訂正式房屋買(mǎi)賣(mài)合同約定：乙在合同簽訂后的5日內(nèi)將購(gòu)房款的三分之二通過(guò)銀行轉(zhuǎn)賬給甲，但甲須提供保證人和他人房屋作為擔(dān)保;雙方還應(yīng)就房屋買(mǎi)賣(mài)合同到登記機(jī)關(guān)辦理預(yù)告登記。
    甲找到丙作為保證人，并用丁的房屋抵押。
    丁與乙簽訂了抵押合同并辦理了抵押登記，但并沒(méi)有約定擔(dān)保范圍。
    甲乙雙方辦理了房屋買(mǎi)賣(mài)合同預(yù)告登記，但甲忘記告訴乙房屋出租情況。
    此外，甲的房屋實(shí)際上為夫妻共同財(cái)產(chǎn)，甲自信妻子李某不會(huì)反對(duì)其將舊房出賣(mài)換大房，事先未將出賣(mài)房屋的事情告訴李某。
    李某知道后表示不同意。
    但甲還是瞞著李某與乙辦理了房屋所有權(quán)轉(zhuǎn)移登記。
    2年后，甲與李某離婚，李某認(rèn)為當(dāng)年甲擅自處分夫妻共有房屋造成了自己的損失，要求賠償。
    甲抗辯說(shuō)，賠償請(qǐng)求權(quán)已過(guò)訴訟時(shí)效。
    問(wèn)題：
    1.在本案中，如甲不履行房屋預(yù)購(gòu)合同，乙能否請(qǐng)求法院強(qiáng)制其履行?為什么?
    2.甲未告知乙有租賃的事實(shí)，應(yīng)對(duì)乙承擔(dān)什么責(zé)任?
    3.如甲不按合同交付房屋并轉(zhuǎn)移房屋所有權(quán)，預(yù)告登記將對(duì)乙產(chǎn)生何種保護(hù)效果?
    4.如甲在預(yù)告登記后又與第三人簽訂房屋買(mǎi)賣(mài)合同，該合同是否有效?為什么?
    7.甲對(duì)其妻李某的請(qǐng)求所提出的時(shí)效抗辯是否成立?為什么?
    合同法司考真題篇十八
    “司法是社會(huì)正義的最后一道防線”，類(lèi)似的法諺在最近的十幾年間已逐漸為人們所耳熟能詳。“司法”也越來(lái)越多地成為法律職業(yè)者和普通人掛在嘴邊的名詞。然而，在面對(duì)諸如“究竟什么是‘司法’”這樣看似簡(jiǎn)單的問(wèn)題時(shí)，不但外行說(shuō)不出什么道道來(lái)，就連法律人自身，恐怕也無(wú)法說(shuō)得明晰與透徹。
    引人注目的是，我國(guó)憲法對(duì)“司法”的概念并未明文界定。在筆者看來(lái)，這種立法的缺失并非立法者的過(guò)失疏漏，實(shí)乃有意為之。留下“司法”的懸念一是立法者無(wú)法消彌學(xué)界關(guān)于“司法”概念的爭(zhēng)論，二是立法者自身亦對(duì)“司法”及其性質(zhì)認(rèn)識(shí)模糊。最重要的，憲法和法律有意疏漏“司法”的概念有助于國(guó)家決策層適時(shí)對(duì)“司法”作出調(diào)整。至于“司法”的實(shí)質(zhì)意涵有無(wú)藉由理論加以建構(gòu)的可能，在學(xué)界向來(lái)也備受質(zhì)疑。
    在西方，“司法”一詞大都同時(shí)作為學(xué)理上的概念和各國(guó)實(shí)定法上的用語(yǔ)而存在。依孟德斯鳩的三權(quán)分立學(xué)說(shuō)，司法有別于立法及行政，是“處罰犯罪或裁決私人爭(zhēng)訟”的權(quán)力，性質(zhì)上屬于純粹的法律作用，而非政治作用。法官不過(guò)是法律的傳聲筒，只能依三段論法精確地適用法律條文，不具有違憲審查權(quán)，甚至連解釋權(quán)亦嚴(yán)格受到限制。但從現(xiàn)代各國(guó)司法體制及司法機(jī)關(guān)的職權(quán)來(lái)看，孟氏對(duì)司法的定義方式顯然與現(xiàn)實(shí)已有了很大的不同。一般認(rèn)為，司法的內(nèi)容受各國(guó)傳統(tǒng)及時(shí)代因素影響，具有歷史的可變性，無(wú)法以一定的方式加以界定?？疾飕F(xiàn)代各國(guó)對(duì)“司法”概念的具體實(shí)踐，大體上，美日與德法堪稱(chēng)兩類(lèi)典型。
    美國(guó)的司法概念，依其聯(lián)邦憲法第3條規(guī)定，以“事件及爭(zhēng)訟”（casesandcontroversies）為要素，包含民事、刑事及行政事件的裁判。而且，法院審理案件時(shí)，附帶對(duì)有關(guān)法令進(jìn)行違憲審查，這是司法的本質(zhì)性義務(wù)。日本戰(zhàn)后對(duì)美國(guó)司法制度全盤(pán)照收，因此，在對(duì)司法的理解上，也大致采取與美國(guó)相同的態(tài)度。
    法國(guó)自大革命以來(lái)，即將司法范圍限定于民、刑事裁判，不包括行政案件的裁判。司法的任務(wù)亦受?chē)?yán)格限制，大革命時(shí)期的法律規(guī)定，法官干預(yù)立法權(quán)及執(zhí)行權(quán)行使的，即構(gòu)成瀆職罪。同時(shí)，法院“解釋”法律也被絕對(duì)禁止，相應(yīng)地，法官僅能一板一眼適用法律。1958年法國(guó)第五共和憲法雖然引進(jìn)違憲審查制度，但該制度與一般司法不同，這很突出地反映在相應(yīng)法律條文的`歸屬上：后者規(guī)定于第八篇“司法權(quán)威”，而前者卻另外規(guī)定于第七篇“憲法院”。同屬大陸法系的德國(guó)，傳統(tǒng)類(lèi)似于法國(guó)，將行政法院排除在司法體系之外，現(xiàn)行基本法則另設(shè)“裁判”（rechtsprechung）一語(yǔ)，做為“司法”的上位概念，用以統(tǒng)括普通法院、行政法院、財(cái)政法院、勞動(dòng)法院、社會(huì)法院及具有抽象違憲審查權(quán)的憲法法院。
    然而司法的實(shí)質(zhì)并不在于司法范圍的深廣，而在于“司法”之所以成其為“司法”的底線。我國(guó)司法體制本仿蘇聯(lián)而建制，在我們當(dāng)年所著力效仿的蘇聯(lián)解體之后，其國(guó)原依存的司法體制亦分崩離析?，F(xiàn)今的俄羅斯等國(guó)在司法體制上也業(yè)已全盤(pán)接收“三權(quán)分立”學(xué)說(shuō)，并已完成相應(yīng)改制。在此境遇下的中國(guó)司法體制既面臨與原蘇聯(lián)舊體制的決裂，又礙于政治因素及本土國(guó)情而無(wú)法斷然象俄羅斯等國(guó)一樣對(duì)司法制度進(jìn)行徹底改造，“有中國(guó)特色的司法體制”一語(yǔ)便成為國(guó)家決策層所握持的一根救命稻草，并為學(xué)界學(xué)者所著力維護(hù)。
    [1][2]。
    合同法司考真題篇十九
    《勞動(dòng)合同法》對(duì)訂立勞動(dòng)合同作出了新的規(guī)定：用人單位自用工之日起即與勞動(dòng)者建立勞動(dòng)關(guān)系，并且應(yīng)當(dāng)在1個(gè)月內(nèi)訂立書(shū)面勞動(dòng)合同，滿(mǎn)一年不與勞動(dòng)者訂立書(shū)面勞動(dòng)合同的，視為用人單位與勞動(dòng)者已訂立無(wú)固定期限勞動(dòng)合同。
    超過(guò)1個(gè)月不滿(mǎn)1年未與勞動(dòng)者訂立書(shū)面勞動(dòng)合同的，應(yīng)當(dāng)向勞動(dòng)者每月支付兩倍的工資。
    違反規(guī)定不與勞動(dòng)者訂立無(wú)固定期限勞動(dòng)合同的，自應(yīng)當(dāng)訂立無(wú)固定期限勞動(dòng)合同之日起向勞動(dòng)者每月支付兩倍的工資。
    簽訂合同不得扣押勞動(dòng)者的居民身份證和其他證件，不得向勞動(dòng)者收取財(cái)物。
    簽訂無(wú)固定期合同，出法定事由仍解除。
    無(wú)固定期限勞動(dòng)合同對(duì)穩(wěn)定勞動(dòng)關(guān)系有著積極的意義，是一種非常好的用工形式。
    從國(guó)外看，市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)比較發(fā)達(dá)的國(guó)家，無(wú)固定期限勞動(dòng)合同是主流形式，是基本常態(tài)。
    《勞動(dòng)合同法》強(qiáng)化了無(wú)固定期限勞動(dòng)合同，同時(shí)也對(duì)解除勞動(dòng)合同放寬了條件，是相輔相成的。
    《勞動(dòng)合同法》出臺(tái)后，一些用人單位只看到前邊強(qiáng)化的，沒(méi)看到后面規(guī)定的，包括個(gè)別專(zhuān)家的一些錯(cuò)誤解讀。
    有人認(rèn)為簽訂無(wú)固定期限勞動(dòng)合同就不能解除了，“鐵飯碗”了，終身雇傭制了，其實(shí)不然，解除勞動(dòng)合同有明確規(guī)定，出法定事由仍可以解除。
    《勞動(dòng)合同法》是一個(gè)完整的.機(jī)制，前后條文是有聯(lián)系的。
    只要用人單位以前管理很規(guī)范就沒(méi)什么影響，但是，對(duì)于那些沒(méi)有規(guī)章制度、制度不完善的企業(yè)，就有影響，原來(lái)的一套做法行不通了。
    合同法司考真題篇二十
    一、單項(xiàng)選擇題(每小題1分，共10分。在每小題的四個(gè)備選答案中，選出一個(gè)正確的答案，請(qǐng)將正確答案的序號(hào)填在括號(hào)內(nèi))。
    1．在締約過(guò)失責(zé)任的理論體系中，（）原則成為締約過(guò)失責(zé)任的理論依據(jù)。
    a．平等b．公平c．誠(chéng)實(shí)信用d．公序良俗。
    2．在我國(guó)的擔(dān)保制度中，法定擔(dān)保僅指（）擔(dān)保。
    a．抵押b．質(zhì)押c．保證d．留置。
    二、多項(xiàng)選擇題(每小題2分，共20分。在每小題的五個(gè)備選答案中，選出二個(gè)以上的正確答案，并將其序號(hào)填在括號(hào)內(nèi)。多選、少選、錯(cuò)選均不得分)。
    1．享有撤銷(xiāo)權(quán)的當(dāng)事人不能以自己?jiǎn)畏降男袨閬?lái)撤銷(xiāo)合同，而只能向（）主張撤銷(xiāo)該合同。
    a．法院b．仲裁機(jī)關(guān)c．工商管理機(jī)關(guān)d．有關(guān)主管機(jī)關(guān)e．合同的審批機(jī)關(guān)。
    2．我國(guó)合同履行制度的具體表現(xiàn)有（）。
    a．合同履行的保全制度b．合同履行的規(guī)則c．合同履行的終止。
    d．合同履行中的抗辯e．合同履行的標(biāo)的。
    三、填空題（每空1分，共11分）。
    1．民事行為根據(jù)是否以意思表示為要素，分為_(kāi)______行為和________行為。
    2．要約是_________________的意思表示。
    3．要約邀請(qǐng)又稱(chēng)___________。
    4．合同的移轉(zhuǎn)包括_____________、__________。
    5．招標(biāo)簽約是通過(guò)招標(biāo)、__________、___________來(lái)訂立合同的。
    6．根據(jù)性質(zhì)捐贈(zèng)可分為_(kāi)____________的捐贈(zèng)、__________的捐贈(zèng)和____________的捐贈(zèng)三類(lèi)。
    四、名詞解釋?zhuān)啃☆}3分，共15分）。
    1．合同。
    2．承諾。
    五、簡(jiǎn)答題（每小題7分，共14分）。
    1．簡(jiǎn)述區(qū)分有償合同與無(wú)償合同的法律意義。
    2．根據(jù)我國(guó)《合同法》的有關(guān)規(guī)定，哪些債權(quán)不得讓與？
    六、論述題（10分）。
    試論我國(guó)合同法規(guī)定合同履行規(guī)則的主要內(nèi)容。
    七、案例分析題（每小題10分，共20分）。
    1．某廠（以下簡(jiǎn)稱(chēng)甲方）與某科研所（以下簡(jiǎn)稱(chēng)乙方）于10月15日簽訂了一份技術(shù)開(kāi)發(fā)合同。合同約定，甲方委托乙方研究開(kāi)發(fā)某太陽(yáng)能發(fā)電裝置。雙方約定，研制費(fèi)由甲方支付，研制出的成果歸甲方使用。4個(gè)月后，乙方研制成功，甲方按約定支付研制費(fèi)，同時(shí)依約定享有成果使用權(quán)。4月乙方將該技術(shù)成果向?qū)＠稚暾?qǐng)發(fā)明創(chuàng)造專(zhuān)利權(quán)。甲方得知后也向?qū)＠稚暾?qǐng)?jiān)摷夹g(shù)的發(fā)明創(chuàng)造專(zhuān)利權(quán)。
    試分析：
    （1）我國(guó)《合同法》對(duì)此有無(wú)規(guī)定？若有規(guī)定，請(qǐng)回答其主要內(nèi)容。
    （2）本案是否適用新《合同法》？
    （3）依我國(guó)《合同法》的有關(guān)規(guī)定，該技術(shù)成果申請(qǐng)專(zhuān)利的權(quán)利歸哪方所有？為什么？
    （4）若一方取得專(zhuān)利權(quán)，另一方可以享有什么權(quán)利？
    答題要求舉例。
    一、單項(xiàng)選擇題(每小題1分，共10分。在每小題的四個(gè)備選答案中，選出一個(gè)正確的答案，請(qǐng)將正確答案的序號(hào)填在括號(hào)內(nèi))。
    1．在締約過(guò)失責(zé)任的理論體系中，（c）原則成為締約過(guò)失責(zé)任的理論依據(jù)。
    a．平等b．公平c．誠(chéng)實(shí)信用d．公序良俗。
    2．在我國(guó)的擔(dān)保制度中，法定擔(dān)保僅指（d）擔(dān)保。
    a．抵押b．質(zhì)押c．保證d．留置。
    二、多項(xiàng)選擇題(每小題2分，共20分。在每小題的五個(gè)備選答案中，選出二個(gè)以上的正確答案，并將其序號(hào)填在括號(hào)內(nèi)。多選、少選、錯(cuò)選均不得分)。
    1．享有撤銷(xiāo)權(quán)的當(dāng)事人不能以自己?jiǎn)畏降男袨閬?lái)撤銷(xiāo)合同，而只能向（ab）主張撤銷(xiāo)該合同。
    a．法院b．仲裁機(jī)關(guān)c．工商管理機(jī)關(guān)d．有關(guān)主管機(jī)關(guān)e．合同的審批機(jī)關(guān)。
    2．我國(guó)合同履行制度的具體表現(xiàn)有（abd）。
    a．合同履行的保全制度b．合同履行的規(guī)則c．合同履行的終止。
    d．合同履行中的抗辯e．合同履行的標(biāo)的。
    三、填空題（每空1分，共11分）。
    1．表意事實(shí)。
    2．希望和他人訂立合同。
    3．要約引誘。
    4．債權(quán)讓與債務(wù)承擔(dān)。
    5．投標(biāo)定標(biāo)。
    6．不附任何條件附加特定義務(wù)為特定目的。
    四、名詞解釋?zhuān)啃☆}3分，共15分）。
    1．合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。
    2．承諾是指受要約人在要約的有效期內(nèi)向要約人作出的，同意要約內(nèi)容的意思表示。
    五、簡(jiǎn)答題（每小題7分，共14分）。
    1．答題要點(diǎn)：
    區(qū)別有償合同與無(wú)償合同的法律意義有：
    （1）有利于確定合同相對(duì)人的不同地位，有償合同中相對(duì)方當(dāng)事人的身份一般不具特殊意義，而無(wú)償合同中相對(duì)方當(dāng)事人的身份對(duì)于確認(rèn)合同是否有效意義重大。
    （2）有利于確定合同當(dāng)事人不同的權(quán)利義務(wù)以及違約責(zé)任的大小，一般而言，無(wú)償合同因其內(nèi)容和性質(zhì)，不享有有償合同中當(dāng)事人的同等權(quán)利，其法律責(zé)任也較有償合同輕。
    2．答題要點(diǎn)：
    根據(jù)《合同法》的規(guī)定，下列債權(quán)不得讓與：
    （1）根據(jù)合同性質(zhì)不得轉(zhuǎn)讓的債權(quán)。包括基于特定的身份關(guān)系發(fā)生的債權(quán)；基于信賴(lài)關(guān)系而發(fā)生的債權(quán)。
    （2）按照當(dāng)事人約定不得轉(zhuǎn)讓的債權(quán)。
    （3）依照法律規(guī)定不得轉(zhuǎn)讓的債權(quán)。某些債權(quán)關(guān)系到國(guó)家及社會(huì)的公共利益，因而法律禁止轉(zhuǎn)讓或規(guī)定轉(zhuǎn)讓須經(jīng)有關(guān)部門(mén)批準(zhǔn)。
    六、論述題（10分）。
    根據(jù)我國(guó)合同法的規(guī)定，合同的履行規(guī)則有以下主要內(nèi)容：
    1．法定義務(wù)規(guī)則。法定義務(wù)是指法定合同義務(wù)，即當(dāng)事人即使在合同中沒(méi)有約定，依據(jù)法律規(guī)定也應(yīng)承擔(dān)的義務(wù)。這些義務(wù)由法律明文予以規(guī)定。
    2．正確履行。即當(dāng)事人應(yīng)按照合同的規(guī)定不折不扣地履行合同義務(wù)。也就是適當(dāng)?shù)闹黧w在適當(dāng)?shù)臅r(shí)間和地點(diǎn)以適當(dāng)?shù)姆绞铰男羞m當(dāng)?shù)臉?biāo)的。
    3．親自履行。是指合同義務(wù)要由合同債務(wù)人向合同債權(quán)人履行不得由第三人代替。
    4．約定不明的履行。合同條款應(yīng)當(dāng)明確、具體，以便合同的履行。
    5．第三人履行。是指在合同履行過(guò)程中，履行合同義務(wù)的人或接受義務(wù)履行的人不是合同當(dāng)事人，而是合同當(dāng)事人以外的第三人的情形。
    6．價(jià)格變動(dòng)的履行。是指執(zhí)行政府定價(jià)的合同，在合同訂立后、履行前，政府定價(jià)發(fā)生調(diào)整的，按照哪種價(jià)格履行的問(wèn)題。
    7．不完全履行。是指當(dāng)事人在履行合同時(shí)，沒(méi)有按照合同約定的全部履行因素進(jìn)行履行的情況。
    8．情勢(shì)變更。是指構(gòu)成合同基礎(chǔ)的情勢(shì)發(fā)生根本的變化。
    七、案例分析題（每小題10分，共20分）。
    1．答題要點(diǎn)：
    （1）我國(guó)于193月15日頒布了《中華人民共和國(guó)合同法》，該法的第339條對(duì)此做了明確規(guī)定?！拔虚_(kāi)發(fā)完成的發(fā)明創(chuàng)造，除當(dāng)事人另有約定的以外，申請(qǐng)專(zhuān)利的權(quán)利屬于研究開(kāi)發(fā)人。研究開(kāi)發(fā)人取得專(zhuān)利權(quán)的，委托人可以免費(fèi)實(shí)施該專(zhuān)利?！薄把芯块_(kāi)發(fā)人轉(zhuǎn)讓專(zhuān)利申請(qǐng)權(quán)的，委托人享有以同等條件優(yōu)先受讓的權(quán)利。”
    （2）本案適用新《合同法》。因?yàn)椤逗贤ā返氖┬腥掌谑悄?0月1日，本案當(dāng)事人簽
    訂委托技術(shù)開(kāi)發(fā)合同的時(shí)間是1999年10月15日。
    委托開(kāi)發(fā)完成的發(fā)明創(chuàng)造，除當(dāng)事人另有約定的以外，申請(qǐng)專(zhuān)利的權(quán)利屬于研究開(kāi)發(fā)人。
    （4）若乙方取得該項(xiàng)技術(shù)的專(zhuān)利權(quán)，依合同法的規(guī)定，委托方可以免費(fèi)實(shí)施該項(xiàng)專(zhuān)利；研究開(kāi)發(fā)方就其發(fā)明創(chuàng)造轉(zhuǎn)讓專(zhuān)利申請(qǐng)權(quán)的，委托方可以?xún)?yōu)先受讓專(zhuān)利申請(qǐng)權(quán)。因此，甲方可以免費(fèi)使用該太陽(yáng)能發(fā)電裝置，并可優(yōu)先受讓該技術(shù)的專(zhuān)利申請(qǐng)權(quán)。
    一、單項(xiàng)選擇題1．我國(guó)合同法調(diào)整的關(guān)系有（）。
    a．婚姻關(guān)系b．收養(yǎng)關(guān)系。
    c．監(jiān)護(hù)關(guān)系d．財(cái)產(chǎn)關(guān)系。
    2．下列合同中，應(yīng)當(dāng)采取書(shū)面形式的是（）。
    a．技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同b.買(mǎi)賣(mài)合同。
    c．租賃合同d.保管合同。
    3．我國(guó)《合同法》規(guī)定屬于實(shí)踐合同的有（）。
    a．買(mǎi)賣(mài)合同b．委托合同。
    c．保管合同d．借貸合同。
    4．合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止（）關(guān)系的協(xié)議。
    合同法司考真題篇二十一
    第五十四條下列合同，當(dāng)事人一方有權(quán)請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)變更或者撤銷(xiāo)：
    (一)因重大誤解訂立的;。
    (二)在訂立合同時(shí)顯失公平的。
    一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對(duì)方在違背真實(shí)意思的情況下訂立的合同，受損害方有權(quán)請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)變更或者撤銷(xiāo)。
    當(dāng)事人請(qǐng)求變更的，人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)不得撤銷(xiāo)。
    【釋義】本條是關(guān)于可撤銷(xiāo)合同的規(guī)定。
    所謂可撤銷(xiāo)合同，就是因意思表示不真實(shí)，通過(guò)有撤銷(xiāo)權(quán)的當(dāng)事人行使撤銷(xiāo)權(quán)，使已經(jīng)生效的意思表示歸于無(wú)效的合同。我國(guó)的民法通則第五十九條規(guī)定：下列民事行為，一方有權(quán)請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以變更或者撤銷(xiāo)：(一)行為人對(duì)行為內(nèi)容有重大誤解的;(二)顯失公平的。被撤銷(xiāo)的民事行為從行為開(kāi)始時(shí)起無(wú)效?？沙蜂N(xiāo)合同具有以下特點(diǎn)：
    1.可撤銷(xiāo)的合同在未被撤銷(xiāo)前，是有效的合同。
    2.可撤銷(xiāo)的合同一般是意思表示不真實(shí)的合同。無(wú)論是在大陸法系還是在英美法系，大多規(guī)定意思表示不真實(shí)的合同，撤銷(xiāo)權(quán)人可以請(qǐng)求撤銷(xiāo)合同。
    3.可撤銷(xiāo)合同的撤銷(xiāo)要由撤銷(xiāo)權(quán)人通過(guò)行使撤銷(xiāo)權(quán)來(lái)實(shí)現(xiàn)。
    可撤銷(xiāo)合同與無(wú)效合同有相同之處，如合同都會(huì)因被確認(rèn)無(wú)效或者被撤銷(xiāo)后而使合同自始不具有效力，但是二者是兩個(gè)不同的概念。可撤銷(xiāo)合同主要是涉及意思不真實(shí)的合同，而無(wú)效合同主要是違反法律的強(qiáng)制性規(guī)定和社會(huì)公共利益的合同。
    可撤銷(xiāo)合同在沒(méi)有被撤銷(xiāo)之前仍然是有效的，而無(wú)效合同是自始都不具有效力;可撤銷(xiāo)合同中的撤銷(xiāo)權(quán)是有時(shí)間限制的，本法第五十五條第一款規(guī)定，具有撤銷(xiāo)權(quán)的當(dāng)事人自合同成立時(shí)起1年內(nèi)具有撤銷(xiāo)權(quán)。
    可撤銷(xiāo)合同中的撤銷(xiāo)權(quán)人有選擇的權(quán)利，他可以申請(qǐng)撤銷(xiāo)合同，也可以讓合同繼續(xù)有效，他可以申請(qǐng)變更合同，也可以申請(qǐng)撤銷(xiāo)合同，而無(wú)效合同是當(dāng)然的無(wú)效，當(dāng)事人無(wú)權(quán)進(jìn)行選擇。
    對(duì)于可撤銷(xiāo)合同的規(guī)定必須要注意以下三點(diǎn)：
    1.可撤銷(xiāo)合同中，因重大誤解而訂立的合同、訂立合同時(shí)顯失公平的，當(dāng)事人一方有權(quán)請(qǐng)求撤銷(xiāo)合同，主要是誤解方或者受害方有權(quán)請(qǐng)求撤銷(xiāo)合同;一方以欺詐、脅迫手段或者乘人之危而訂立的合同中，則只有受損害方當(dāng)事人才有權(quán)請(qǐng)求撤銷(xiāo)合同。
    2.撤銷(xiāo)權(quán)人有權(quán)向人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)申請(qǐng)變更或者撤銷(xiāo)。
    3.在可撤銷(xiāo)合同中，具有撤銷(xiāo)權(quán)的一方當(dāng)事人并非一定要求撤銷(xiāo)合同，他也可以要求對(duì)合同進(jìn)行變更。
    本條規(guī)定了三種可撤銷(xiāo)的合同：
    1.因重大誤解而訂立的合同所謂重大誤解，是指誤解者作出意思表示時(shí)，對(duì)涉及合同法律效果的重要事項(xiàng)存在著認(rèn)識(shí)上的顯著缺陷，其后果是使誤解者的利益受到較大的損失，或者達(dá)不到誤解者訂立合同的目的。
    誤解直接影響到當(dāng)事人所應(yīng)享有的權(quán)利和承擔(dān)的義務(wù)。同時(shí)在這種情況下，雖然同行為人原來(lái)的真實(shí)意思不相符合，但這種情況的出現(xiàn)，并不是由于行為人受到對(duì)方的欺詐、脅迫或者對(duì)方乘人之危而被迫訂立的合同，而使自己的利益受損。
    而是由于行為人自己的大意，缺乏經(jīng)驗(yàn)或者信息不通而造成的。因此，對(duì)于這種合同，不能與無(wú)效民事行為一樣處理，而應(yīng)由一方當(dāng)事人請(qǐng)求變更或者撤銷(xiāo)。
    因重大誤解而可撤銷(xiāo)的合同一般具有以下幾個(gè)要件：
    (1)誤解一般是因受害方當(dāng)事人自己的過(guò)失產(chǎn)生的。這類(lèi)合同發(fā)生誤解的原因多是當(dāng)事人缺乏必要的知識(shí)、技能、信息或者經(jīng)驗(yàn)而造成的。(2)必須是要對(duì)合同的內(nèi)容構(gòu)成重大的誤解。
    也就是說(shuō)，對(duì)于一般的誤解而訂立合同一般不構(gòu)成此類(lèi)合同，這種誤解必須是重大的。所謂重大的確定，要分別誤解者所誤解的不同情況，考慮當(dāng)事人的狀況、活動(dòng)性質(zhì)、交易習(xí)慣等各方面的因素。
    在我國(guó)的司法實(shí)踐中，對(duì)誤解是否重大，主要從兩個(gè)方面來(lái)考察：其一，對(duì)什么產(chǎn)生誤解，如對(duì)標(biāo)的物本質(zhì)或性質(zhì)的誤解可以構(gòu)成重大誤解，對(duì)合同無(wú)關(guān)緊要的細(xì)節(jié)就不構(gòu)成重大誤解。
    其二，誤解是否造成了對(duì)當(dāng)事人的重大不利后果。如果當(dāng)事人對(duì)合同的某種要素產(chǎn)生誤解，并不因此而產(chǎn)生對(duì)當(dāng)事人不利的履行后果，那么這種誤解也不構(gòu)成重大誤解的合同。
    (3)這類(lèi)合同要能直接影響到當(dāng)事人所應(yīng)享有的權(quán)利和承擔(dān)的義務(wù)，合同一旦履行就會(huì)使誤解方的利益受到損害。
    (4)重大誤解與合同的訂立或者合同條件存在因果關(guān)系。誤解導(dǎo)致了合同的訂立，沒(méi)有這種誤解，當(dāng)事人將不訂立合同或者雖訂立合同但合同條件將發(fā)生重大改變。與合同訂立和合同條件無(wú)因果關(guān)系的誤解，不屬于重大誤解的合同。
    根據(jù)我國(guó)已有的司法實(shí)踐，重大誤解一般包括以下幾種情況：
    (1)對(duì)合同的性質(zhì)發(fā)生誤解。在此種情況下，當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)將發(fā)生重大變化。如當(dāng)事人誤以為出租為出賣(mài)，這與當(dāng)事人在訂約時(shí)所追求的目的完全相反。
    (2)對(duì)對(duì)方當(dāng)事人發(fā)生的誤解。如把甲當(dāng)事人誤以為乙當(dāng)事人與之簽訂合同。特別是在信托、委托等以信用為基礎(chǔ)的的合同中對(duì)對(duì)方當(dāng)事人的誤解就完全屬于重大誤解的合同。
    (3)對(duì)標(biāo)的物種類(lèi)的誤解。如把大豆誤以為黃豆加以購(gòu)買(mǎi)，這實(shí)際上是對(duì)當(dāng)事人權(quán)利義務(wù)的指向?qū)ο蠹礃?biāo)的本身發(fā)生了誤解。
    (4)對(duì)標(biāo)的物的質(zhì)量的誤解直接涉及到當(dāng)事人訂約的目的或者重大利益的。如誤將仿冒品當(dāng)成真品。除此之外，對(duì)標(biāo)的物的數(shù)量、履行地點(diǎn)或者履行期限、履行方式發(fā)生誤解，足以對(duì)當(dāng)事人的利益造成重大損害的，也可認(rèn)定為重大誤解的合同。
    2.在訂立合同時(shí)顯失公平的所謂顯失公平的合同，就是一方當(dāng)事人在緊迫或者缺乏經(jīng)驗(yàn)的'情況下訂立的使當(dāng)事人之間享有的權(quán)利和承擔(dān)的義務(wù)嚴(yán)重不對(duì)等的合同。標(biāo)的物的價(jià)值和價(jià)款過(guò)于懸殊、承擔(dān)責(zé)任、風(fēng)險(xiǎn)承擔(dān)顯然不合理的合同，都可稱(chēng)為顯失公平的合同。
    顯失公平的合同往往是當(dāng)事人雙方權(quán)利和義務(wù)很不對(duì)等，經(jīng)濟(jì)利益上嚴(yán)重失衡，違反了公平合理的原則，法律規(guī)定顯失公平的合同應(yīng)予撤銷(xiāo)，不僅是公平原則的體現(xiàn)，而且切實(shí)保障了公平原則的實(shí)現(xiàn);再是從法律上確認(rèn)顯失公平的合同可撤銷(xiāo)，對(duì)保證交易的公正性和保護(hù)消費(fèi)者的利益，防止一方當(dāng)事人利用優(yōu)勢(shì)或利用對(duì)方?jīng)]有經(jīng)驗(yàn)而損害對(duì)方的利益都有重要的意義。
    我國(guó)的司法實(shí)踐一般認(rèn)為，顯失公平制度具有以下構(gòu)成要件：
    (1)客觀要件，即在客觀上當(dāng)事人之間的利益不平衡。根據(jù)顯失公平的合同，一方當(dāng)事人權(quán)承擔(dān)更多的義務(wù)而享受極少的權(quán)利或者在經(jīng)濟(jì)利益上遭受重大損失，而另一方則以較少的代價(jià)獲得了極大的利益。這種不平衡違反了民法通則中的等價(jià)公平原則，也違反了當(dāng)事人的自主自愿。
    (2)主觀要件，即一方當(dāng)事人故意利用其優(yōu)勢(shì)或者另一方當(dāng)事人的草率、無(wú)經(jīng)驗(yàn)等訂立了合同。因此，在考察是否構(gòu)成顯失公平制度時(shí)，就必須把主觀要件和客觀要件結(jié)合起來(lái)考慮。
    掌握顯失公平制度還要搞清其與正常的商業(yè)風(fēng)險(xiǎn)的區(qū)別。在市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)條件下，要求各種交易中給付和對(duì)價(jià)給付都達(dá)到完全的對(duì)等是不可能的，做生意都是有賠有賺，從事交易必然要承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)，并且這種風(fēng)險(xiǎn)都是當(dāng)事人自愿承擔(dān)的，這種風(fēng)險(xiǎn)造成的不平衡如果是法律允許的限度范圍之內(nèi)，這種風(fēng)險(xiǎn)就是商業(yè)風(fēng)險(xiǎn)。
    顯失公平制度并不是為免除當(dāng)事人所應(yīng)承擔(dān)的正常商業(yè)風(fēng)險(xiǎn)，而是禁止限制一方當(dāng)事人獲得超過(guò)法律允許的利益;同時(shí)顯失公平制度下，一方當(dāng)事人一般是利用了另一方當(dāng)事人的草率或者無(wú)經(jīng)驗(yàn)等而訂立的合同，而在正常的商業(yè)風(fēng)險(xiǎn)下，不存在這種情況。
    3.一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對(duì)方在違背對(duì)方真實(shí)意思的情況下訂立的合同。
    本法第五十二條已規(guī)定因欺詐、脅迫訂立的合同無(wú)效的問(wèn)題，這和本條對(duì)因欺詐、脅迫訂立的合同最大的區(qū)別是是否損害了國(guó)家利益。損害國(guó)家利益的，涉及社會(huì)公共秩序，大陸法系一般規(guī)定為無(wú)效。
    如果未損害國(guó)家利益，受欺詐、脅迫的一方可以自主決定該合同有效或者撤銷(xiāo)。適用可撤銷(xiāo)合同制度，已經(jīng)能夠充分保護(hù)受損害方的利益，也能適應(yīng)訂立合同時(shí)各種復(fù)雜的情況。
    合同法司考真題篇二十二
    就最高人民法院發(fā)布《關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)公司法〉若干問(wèn)題的規(guī)定(二)》(以下簡(jiǎn)稱(chēng)《公司法司法解釋(二)》)，記者近日采訪了最高法院民二庭負(fù)責(zé)人。
    答：《公司法司法解釋(二)》源于我庭年初開(kāi)始起草的《關(guān)于審理涉及企業(yè)法人解散案件若干問(wèn)題的規(guī)定》(以下簡(jiǎn)稱(chēng)《企業(yè)法人解散司法解釋》)。啟動(dòng)該司法解釋的主要考慮是，市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)是法治經(jīng)濟(jì)，企業(yè)法人作為市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的主體，在參與市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)時(shí)不僅要遵循準(zhǔn)入規(guī)則，退出市場(chǎng)也要有完備的規(guī)制。
    但是，多年來(lái)，理論界、實(shí)務(wù)界和司法界對(duì)法人解散和終止關(guān)系認(rèn)識(shí)不一致，導(dǎo)致很多企業(yè)法人出現(xiàn)解散事由后，不及時(shí)清算，甚至故意借解散之機(jī)逃廢債務(wù)，嚴(yán)重?fù)p害債權(quán)人利益。這種現(xiàn)象的泛濫，不僅嚴(yán)重?cái)_亂了經(jīng)濟(jì)秩序，而且極大地破壞了法人制度?；诮⒁粋€(gè)健康、有序的法人退出機(jī)制，保護(hù)公司債權(quán)人合法權(quán)益、統(tǒng)一執(zhí)法尺度等目的，我們啟動(dòng)了該司法解釋的調(diào)研和起草工作。
    2月，《企業(yè)法人解散司法解釋》(送審稿)完成并已提交審判委員會(huì)擬討論時(shí)，恰逢公司法進(jìn)行大規(guī)模修訂，修訂后的公司法在原公司法基礎(chǔ)上對(duì)公司解散和清算部分進(jìn)行了調(diào)整?？紤]到隨著我國(guó)企業(yè)改制的不斷深化，公司制企業(yè)法人已成為我國(guó)經(jīng)濟(jì)社會(huì)中最主要的企業(yè)類(lèi)型，同時(shí)，為了與修訂后的公司法銜接，我們?cè)谠镀髽I(yè)法人解散司法解釋》(送審稿)基礎(chǔ)上，針對(duì)人民法院審理公司制企業(yè)法人解散和清算案件適用法律問(wèn)題制定專(zhuān)門(mén)的司法解釋?zhuān)越y(tǒng)一執(zhí)法尺度，指導(dǎo)全國(guó)審判工作。
    答：作為公司訴訟中特殊類(lèi)型的案件，人民法院受理股東請(qǐng)求解散公司訴訟案件，除要審查是否符合民事訴訟法第一百零八條的規(guī)定，還需從股東據(jù)以提起解散公司訴訟的事由、股東的資格，以及是否滿(mǎn)足前置性程序三個(gè)方面進(jìn)行考慮。
    首先，股東據(jù)以起訴的理由必須是公司法規(guī)定的“公司經(jīng)營(yíng)管理出現(xiàn)嚴(yán)重困難，繼續(xù)存續(xù)會(huì)使股東利益受到重大損失”事由?！豆痉ㄋ痉ń忉?二)》明確列舉了四種情形。這四種情形主要體現(xiàn)的是股東僵局和董事僵局所造成的公司經(jīng)營(yíng)管理上的嚴(yán)重困難，即公司處于事實(shí)上的癱瘓狀態(tài)，體現(xiàn)公司自治的公司治理結(jié)構(gòu)完全失靈，不能正常進(jìn)行經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，如果任其繼續(xù)存續(xù)下去，將會(huì)造成公司實(shí)質(zhì)利益者即股東利益的損失，在這種情形下，應(yīng)當(dāng)賦予股東提起解散公司訴訟、保護(hù)自身合法權(quán)益的救濟(jì)渠道。
    如果股東在提起解散公司訴訟時(shí)，其起訴理由表述為公司經(jīng)營(yíng)嚴(yán)重虧損、或者其股東權(quán)益受到侵害，或者公司被吊銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執(zhí)照后未進(jìn)行清算等，因不屬于公司法所規(guī)定的解散公司訴訟案件提起的事由，因此在受理環(huán)節(jié)即應(yīng)將之拒之門(mén)外。應(yīng)當(dāng)明確，本條列舉的四項(xiàng)事由，一方面是解散公司訴訟案件受理時(shí)形式審查的依據(jù)，另一方面也是判決是否解散公司時(shí)實(shí)體審查的標(biāo)準(zhǔn)。
    其次，公司法明確規(guī)定，持有公司全部股東表決權(quán)百分之十以上的股東有權(quán)提起解散公司訴訟，如果提起解散公司訴訟的股東不具備上述持股條件的，法院對(duì)其訴請(qǐng)不予受理。鑒于公司法做此規(guī)定系出于防止個(gè)別股東惡意訴訟的目的，以期通過(guò)對(duì)股東所持股份比例的限制，在起訴股東和其他股東之間尋求一種利益上的平衡，因此，《公司法司法解釋(二)》規(guī)定單獨(dú)持有或合計(jì)持有公司全部股東表決權(quán)百分之十以上的(多個(gè))股東，均可提起解散公司訴訟。
    最后，對(duì)于公司法所規(guī)定的“通過(guò)其他途徑不能解決”這個(gè)前置性條件，司法解釋中沒(méi)有再作解釋?zhuān)覀冋J(rèn)為，公司法之所以做此規(guī)定，是基于對(duì)公司永久存續(xù)性特征考慮的，即當(dāng)公司經(jīng)營(yíng)管理發(fā)生嚴(yán)重困難，繼續(xù)存續(xù)會(huì)使股東利益受到重大損失時(shí)，還是寄希望于公司能夠通過(guò)公司自治等方式解決股東、董事之間的僵局，從而改變公司癱瘓狀態(tài)，而不輕易賦予股東通過(guò)司法程序強(qiáng)制解散公司的權(quán)利。因此，人民法院在受理解散公司訴訟案件時(shí)，還是有必要審查這個(gè)條件是否成就。
    當(dāng)然，對(duì)于何為“通過(guò)其他途徑不能解決”，人民法院可能更多的是形式審查，對(duì)于起訴股東而言，其聲明應(yīng)歸結(jié)為其已經(jīng)采取了能夠采取的其他方法而不能得到解決，“不得不”尋求司法救濟(jì)的表述，該前置性程序的意義更多在于其導(dǎo)向性。
    答：股東請(qǐng)求解散公司和申請(qǐng)法院對(duì)公司進(jìn)行清算,這是兩個(gè)獨(dú)立的訴請(qǐng)。司法解釋之所以規(guī)定法院在受理股東提起的解散公司訴訟時(shí)暫不受理其提出的清算申請(qǐng)，原因在于：
    第二，股東在提起解散公司訴訟時(shí)，公司解散的事實(shí)并未發(fā)生，公司是否解散尚需人民法院的生效判決予以確定。
    而且，即使法院判決解散后，按照公司法第一百八十四條規(guī)定，原則上仍應(yīng)由公司在解散事由出現(xiàn)之日起十五日內(nèi)成立清算組自行清算，只有在公司逾期不成立清算組進(jìn)行清算時(shí)，方可向人民法院申請(qǐng)強(qiáng)制清算。
    問(wèn)：司法解釋為什么要對(duì)股東提起解散公司訴訟時(shí)申請(qǐng)財(cái)產(chǎn)保全和證據(jù)保全作特別規(guī)定?
    答：解散公司訴訟是變更之訴，其判決生效后僅僅是變更了原有的法律關(guān)系，而無(wú)財(cái)產(chǎn)給付的內(nèi)容，不存在強(qiáng)制執(zhí)行問(wèn)題，因此從理論上講，審理解散公司訴訟案件應(yīng)無(wú)財(cái)產(chǎn)保全事項(xiàng)。但我們考慮，股東提起解散公司訴訟是基于股東之間或董事之間的僵局，雖然判決解散后，公司可以自行清算，但因股東之間矛盾尖銳，最終大多會(huì)啟動(dòng)強(qiáng)制清算程序。因此，為了將來(lái)公司強(qiáng)制清算的順利進(jìn)行和股東利益的保護(hù)，我們對(duì)變更之訴下的財(cái)產(chǎn)保全作出了例外規(guī)定。
    另外，從兼顧公司和公司其他股東利益、防止個(gè)別股東濫訴給公司和其他股東造成不必要損失的角度考慮，《公司法司法解釋(二)》規(guī)定，人民法院在此情形下進(jìn)行財(cái)產(chǎn)保全應(yīng)當(dāng)要求股東提供相應(yīng)的擔(dān)保，且以不影響公司正常經(jīng)營(yíng)為前提。對(duì)于解散公司訴訟下證據(jù)保全的規(guī)定，更多也在于將來(lái)公司清算的需要，與一般案件證據(jù)保全的目的有所差別。
    問(wèn)：股東請(qǐng)求解散公司案件被告應(yīng)該是公司還是其他股東?
    答：鑒于解散公司訴訟案件性質(zhì)上屬于變更之訴，系變更股東和公司之間的出資與被出資的法律關(guān)系，屬有關(guān)公司組織方面的訴訟，因此，股東請(qǐng)求解散公司訴訟的被告應(yīng)當(dāng)是公司。股東之間關(guān)于出資設(shè)立公司的協(xié)議隨著公司的成立已經(jīng)履行完畢，不存在解除設(shè)立協(xié)議的問(wèn)題，因此其他股東不應(yīng)作為解散公司訴訟案件的被告?？紤]到解散公司訴訟案件，一是可能影響到其他公司股東的利益，二是基于有關(guān)調(diào)解工作尚需其他股東參與訴訟，因此，原告提起解散公司訴訟時(shí)應(yīng)當(dāng)告知其他股東，或者由人民法院通知其參加訴訟，其他股東可以以共同原告或者第三人的身份參加訴訟。
    答：基于公司永久存續(xù)性特征，一般情況下，只要公司沒(méi)有違反法律強(qiáng)制性規(guī)定，在其非自愿解散時(shí)，公權(quán)力機(jī)關(guān)應(yīng)盡可能不去強(qiáng)制其解散。因此，在公司股東或董事出現(xiàn)僵局時(shí)，只要尚有其他途徑能夠解決矛盾，應(yīng)盡可能采取其他方式解決，從而使公司免于遭受解散。這也是公司法之所以規(guī)定“通過(guò)其他途徑不能解決”時(shí)，股東才能訴請(qǐng)解散公司的原因。
    我們認(rèn)為，即便股東依法訴諸于人民法院，法院仍有必要通過(guò)公權(quán)力的介入，盡可能通過(guò)股東離散而非公司解散的方式來(lái)解決股東之間的矛盾。基于此，司法解釋強(qiáng)調(diào)，人民法院在審理解散公司訴訟時(shí)應(yīng)當(dāng)特別注重調(diào)解。
    判決駁回原告股東的訴訟請(qǐng)求的，因人民法院對(duì)原告據(jù)以提起解散公司的具體事實(shí)和理由已經(jīng)作出了生效判決，在其據(jù)以主張解散公司的事實(shí)和理由不能得到法院支持的情況下，根據(jù)一事不再理的原則，提起該訴訟的股東和公司的其他股東不能再以相同的事實(shí)和理由向人民法院提起訴訟請(qǐng)求解散公司。
    這里應(yīng)當(dāng)注意兩個(gè)問(wèn)題：第一，“同一事實(shí)和理由”系指“同一個(gè)”事實(shí)和理由，而非“同類(lèi)”事實(shí)和理由。第二，之所以將“提起該訴訟的股東”和“公司其他股東”分別列舉表述，意在強(qiáng)調(diào)對(duì)其他股東的法律約束力，即人民法院判決駁回原告股東的訴訟請(qǐng)求后，不僅該原告股東不得再以同一事實(shí)和理由提起解散公司訴訟，其他公司股東亦不得再以同一事實(shí)和理由提起解散公司訴訟。
    答：公司解散是指引起公司人格消滅的法律事實(shí)。除公司因合并、分立需要解散的外，公司因本身不能存續(xù)的事由導(dǎo)致的解散是公司終止的原因和前奏，或者說(shuō)是公司終止程序的一個(gè)環(huán)節(jié)。公司解散并不立即導(dǎo)致公司人格的消滅，而是應(yīng)當(dāng)停止積極活動(dòng)，進(jìn)入清算程序了結(jié)公司既有的法律關(guān)系，進(jìn)入最終目標(biāo)為公司消滅的.事實(shí)狀態(tài)和法律狀態(tài)。
    公司在清算目的范圍內(nèi)視為依然存續(xù),清算中的公司與解散事由出現(xiàn)前的公司在法律人格上是同一民事主體。對(duì)此，公司法已經(jīng)作出明確規(guī)定。
    在此基礎(chǔ)上，司法解釋明確，公司出現(xiàn)解散事由、依法清算完畢前，有關(guān)公司的民事訴訟，仍應(yīng)以公司自己的名義進(jìn)行。
    公司解散后依法成立的清算組取代原公司執(zhí)行機(jī)關(guān)，行使清算中公司的代表及執(zhí)行機(jī)關(guān)的職能，對(duì)內(nèi)執(zhí)行清算事務(wù)，對(duì)外代表公司了結(jié)債權(quán)債務(wù)，在清算目的范圍內(nèi)，與解散事由出現(xiàn)前公司的機(jī)關(guān)具有同等的法律地位。因此，公司出現(xiàn)解散事由、依法清算完畢前，有關(guān)公司的民事訴訟，成立清算組的，應(yīng)當(dāng)由清算組負(fù)責(zé)人代表公司參加訴訟活動(dòng);沒(méi)有成立清算組的，則仍由原法定代表人代表公司參加訴訟活動(dòng)。
    答：公司解散后原則上應(yīng)當(dāng)自行組織清算，公司未自行清算的，基于對(duì)有關(guān)權(quán)利人利益保護(hù)以及社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序維護(hù)的考慮，公司法賦予了債權(quán)人向人民法院申請(qǐng)強(qiáng)制清算的權(quán)利。公司清算案件，性質(zhì)上屬于非訟案件，類(lèi)似于我們熟悉的破產(chǎn)案件，只不過(guò)由于啟動(dòng)的原因和進(jìn)行的清算程序不同，人民法院介入的程度不同而已。
    因強(qiáng)制清算受理的理論前提還是公司資產(chǎn)足以?xún)斶€全部債務(wù)，因此，在這種清算程序中人民法院介入的程度相對(duì)于破產(chǎn)清算而言非常有限。人民法院在強(qiáng)制清算中主要職責(zé)包括指定和更換清算組成員、確認(rèn)清算方案和清算報(bào)告、決定是否延長(zhǎng)清算期限、裁定終結(jié)強(qiáng)制清算程序。
    應(yīng)當(dāng)注意的是，公司清算案件不是法院指定完清算組成員就審結(jié)了，而是需要監(jiān)督整個(gè)清算程序完畢、裁定終結(jié)清算程序后，案件才算審結(jié)?！豆痉ㄋ痉ń忉?二)》一是將清算組故意拖延清算，以及有其他違法清算、可能?chē)?yán)重?fù)p害公司股東或者債權(quán)人利益的行為這兩種情形均作為申請(qǐng)強(qiáng)制清算的事由(事實(shí)上系自行清算向強(qiáng)制清算的轉(zhuǎn)化);二是將強(qiáng)制清算的申請(qǐng)主體擴(kuò)大到股東。
    另一方面，在現(xiàn)代市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)條件下，對(duì)于競(jìng)爭(zhēng)中不再具有活力的公司，從經(jīng)濟(jì)學(xué)的角度看，也需要通過(guò)合法的途徑盡快消滅既成法律關(guān)系，打破舊的公司形式，將原公司名下集合的各種生產(chǎn)要素和其他有效的社會(huì)資源解放出來(lái)，通過(guò)資本市場(chǎng)的優(yōu)化組合，重歸生產(chǎn)要素市場(chǎng)，使有限的社會(huì)資源得以充分利用，從而提高整個(gè)社會(huì)的經(jīng)濟(jì)效率。
    因此，如果公司清算中出現(xiàn)破產(chǎn)原因時(shí)，債權(quán)人能夠基于意思自治自行協(xié)商通過(guò)債務(wù)清償方案，則無(wú)必要當(dāng)然進(jìn)入破產(chǎn)清算程序。如果當(dāng)然進(jìn)入破產(chǎn)程序，對(duì)于公司的債權(quán)人而言，由于破產(chǎn)程序的費(fèi)時(shí)、費(fèi)力、費(fèi)錢(qián)，其所獲得的利益不一定高于公司清算中及時(shí)協(xié)商所獲得的利益。
    因此，在公司強(qiáng)制清算中設(shè)置協(xié)商機(jī)制解決債務(wù)清償問(wèn)題是非常必要的。這個(gè)制度設(shè)置的根本目的在于清算效率的追求，即以較小的投入獲得較大的產(chǎn)出，通過(guò)協(xié)商方式確定債務(wù)的清償以盡快了結(jié)清算程序，節(jié)約經(jīng)濟(jì)成本，同時(shí)實(shí)現(xiàn)破產(chǎn)程序下解決的公平受償問(wèn)題。日本、韓國(guó)以及我國(guó)臺(tái)灣地區(qū)公司法中均有類(lèi)似的制度。
    司法解釋僅就進(jìn)入司法程序的強(qiáng)制清算中的協(xié)商作出了規(guī)定，自行清算因自始并未進(jìn)入司法程序，因此未作規(guī)定。公司自行清算的，只要不損害有關(guān)利害關(guān)系人的合法權(quán)利，又經(jīng)全體債權(quán)人一致同意的，適用上述協(xié)商機(jī)制應(yīng)該不為法律所禁止。
    答：這個(gè)問(wèn)題問(wèn)得非常好，這是我們這個(gè)司法解釋中的一個(gè)重要問(wèn)題。在司法實(shí)踐中我們發(fā)現(xiàn)，有相當(dāng)數(shù)量的公司解散后應(yīng)當(dāng)清算而不清算，甚至故意借解散之機(jī)逃廢債務(wù)，嚴(yán)重?fù)p害債權(quán)人利益并危害社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序。我們對(duì)清算義務(wù)人及其怠于履行清算義務(wù)民事責(zé)任的界定，旨在強(qiáng)化清算義務(wù)人依法清算的法律責(zé)任，建立一個(gè)健康、有序的法人退出機(jī)制。
    根據(jù)公司法的規(guī)定，公司解散后，有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東有義務(wù)及時(shí)啟動(dòng)清算程序?qū)具M(jìn)行清算，即有限責(zé)任公司的股東和股份有限公司的董事、控股股東應(yīng)為公司解散后的清算義務(wù)人。清算義務(wù)人應(yīng)當(dāng)清算而沒(méi)有清算時(shí)，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任。對(duì)此，《公司法司法解釋(二)》作了明確規(guī)定。規(guī)定清算義務(wù)人的民事責(zé)任，目的在于督促清算義務(wù)人依法組織清算，規(guī)范法人退出機(jī)制，保護(hù)債權(quán)人的應(yīng)有利益，以解決我國(guó)目前實(shí)踐中該清算不清算的突出問(wèn)題。如此規(guī)定除了有事后救濟(jì)的法律價(jià)值外，更多的價(jià)值在于警示、引導(dǎo)作用。
    二是在規(guī)定清算義務(wù)人該清算不清算要承擔(dān)相應(yīng)民事責(zé)任后，清算義務(wù)人會(huì)在借解散逃廢債務(wù)(承擔(dān)上述清算義務(wù)人民事責(zé)任)和依法清算了結(jié)公司債務(wù)(享有有限責(zé)任庇護(hù))中進(jìn)行利益權(quán)衡的，如果其仍然選擇該清算不清算的，則說(shuō)明其愿意承擔(dān)這樣的后果，因此，根本不用擔(dān)心這樣規(guī)定會(huì)損害清算義務(wù)人的權(quán)益。
    答：清算組負(fù)責(zé)整個(gè)清算工作，因此，其在從事清算事務(wù)時(shí)能否依法進(jìn)行直接決定著公司能否依法清算，意義非常重大。因我國(guó)公司法下尚無(wú)清算人的概念，因此，當(dāng)清算組從事清算事務(wù)時(shí)，違反法律、行政法規(guī)或者公司章程給公司或者債權(quán)人造成損失時(shí)，其民事責(zé)任落實(shí)到清算組成員身上。在對(duì)外關(guān)系上，清算組成員的責(zé)任應(yīng)該是連帶責(zé)任。
    因公司清算過(guò)程中，公司實(shí)質(zhì)上為清算組所控制，因此完全可能出現(xiàn)類(lèi)似公司正常存續(xù)下，董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員控制公司時(shí)，因其自身違法行為給公司造成損失的，其不可能主動(dòng)以公司名義向自己主張權(quán)利的情形。
    因此，當(dāng)清算組成員在清算中因故意或者重大過(guò)失給公司造成損失時(shí)，如果公司怠于向清算組成員主張權(quán)利的，股東有權(quán)參照公司法第一百五十二條的規(guī)定，以自己的名義直接向人民法院提起訴訟。此為股東代表訴訟制度在公司清算期間的特殊體現(xiàn)。
    當(dāng)公司已經(jīng)因清算完畢而注銷(xiāo)終止后，股東發(fā)現(xiàn)清算組成員從事清算事務(wù)不當(dāng)造成其損失的(無(wú)剩余財(cái)產(chǎn)分配或者數(shù)額不足)，亦可參照公司法第一百五十二條的規(guī)定直接向清算組成員主張權(quán)利。