合同法論文題目（專業(yè)15篇）

    合同的內(nèi)容通常包括交易的對(duì)象、價(jià)格、交付方式、違約責(zé)任等條款。合同應(yīng)當(dāng)切實(shí)考慮風(fēng)險(xiǎn)防范，合理設(shè)定違約責(zé)任和爭(zhēng)議解決方式，以應(yīng)對(duì)可能出現(xiàn)的問(wèn)題。您可以參考以下范文來(lái)起草您自己的合同內(nèi)容，以滿足您的特定需求。
    合同法論文題目篇一
    甲乙雙方本著互惠互利的合作原則就演出事項(xiàng)達(dá)成以下協(xié)議：
    一、甲方誠(chéng)邀乙方提供藝員：_________參加_________活動(dòng)（晚會(huì)）的_________表演，時(shí)間從_________年_________月_________日至_________年_________月_________日，共_________場(chǎng)，具體演出的節(jié)目時(shí)間為：_________：_________至_________：_________共_________分鐘，演出地點(diǎn)：_________.
    二、甲方支付乙方每場(chǎng)演出酬金_________元（稅后款），共_________場(chǎng)，合計(jì)_________元（稅后款），簽約時(shí)付全部演出費(fèi)的50％，藝員到達(dá)后付清演出款的另50％，甲方提供乙方演職員人的往返交通、食宿。乙方人員應(yīng)于_________年_________月_________日_________時(shí)到達(dá)演出地點(diǎn)。
    三、乙方要遵照國(guó)家有關(guān)管理?xiàng)l例，演出健康的、有水準(zhǔn)的節(jié)目，應(yīng)配合甲方安排的節(jié)目彩排。
    四、乙方須提前提供演員一切演出宣傳資料，配合甲方作好演出和宣傳工作。
    五、乙方演員按時(shí)到位而甲方未讓乙方正常演出，甲方要負(fù)責(zé)乙方全部的節(jié)目制作費(fèi)。
    六、甲乙雙方不得無(wú)故違約，如任何一方違約，違約方須向?qū)Ψ阶鞒鼋?jīng)濟(jì)賠償共_________元。
    七、本合同一式兩份，甲乙雙方各執(zhí)一份，簽約即生效，未盡事宜，甲乙雙方協(xié)商解決。
    甲方（蓋章）_________乙方（蓋章）_________。
    代表人（簽字）_________代表人（簽字）_________。
    _________年____月____日_________年____月____日。
    合同法論文題目篇二
    合同的效力是合同對(duì)當(dāng)事人所具有的法律的約束力，使合同具有法律效力是當(dāng)事人訂立合同的最基本，也是最重要的要求。合同法對(duì)合同的成立和合同生效規(guī)定了統(tǒng)一的要件，同時(shí)當(dāng)事人也可以約定合同生效的特殊要件，只有符合法定條件或約定條件的合同才具有法律效力，不符合法定條件的合同，被認(rèn)定為無(wú)效合同，未具備約定條件的合同成為不生效的合同。因此，合同的效力問(wèn)題是合同法中的核心問(wèn)題。本文就合同效力的涵義以及合同的成立和生效，與合同效力之間的相互聯(lián)系予以分析。并闡述合同的一般生效要件和特別生效要件，以及附條件和附期限合同的特殊內(nèi)容。并介紹導(dǎo)致合同無(wú)效或被撤銷的各種行為和情況，對(duì)合同無(wú)效或被撤銷后的法律后果作以說(shuō)明。
    一、合同及合同效力概述。
    （一）合同的效力。
    合同的效力。有廣義和狹義的兩種涵義和理解。廣義的合同效力，是指合同的一般法律約束力，它存在于合同自成立至終止的全過(guò)程，合同的有效與無(wú)效及合同的效力未定中所稱效力均指此意，狹義的合同效力，指合同約定的權(quán)利義務(wù)的約束力，它存在于合同自生效至失效的全過(guò)程。
    合同的一般法律約束力，廣義的合同效力指合同的一般法律約束力，它是法律賦予合同對(duì)當(dāng)事人的強(qiáng)制力，即當(dāng)事人如違反合同約定內(nèi)容，即產(chǎn)生相應(yīng)的法律后果，包括承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。約束力是當(dāng)事人必須為之或不得不為之的強(qiáng)制狀態(tài)這種約束力或來(lái)源于法律，或來(lái)源于道德規(guī)范或來(lái)源于人們的自覺(jué)認(rèn)識(shí)。于法律的約束力，對(duì)人們的行為具有最強(qiáng)的強(qiáng)制力。
    （二）合同的一般法律約束力主要表現(xiàn)為。
    （1）當(dāng)事人不得擅自變更或解除合同。
    （2）當(dāng)事人應(yīng)按合同約定履行其合同約定義務(wù)。
    （3）當(dāng)事人應(yīng)依法或依誠(chéng)信實(shí)用原則履行一定的合同義務(wù)。如：完成合同的報(bào)批、登記手續(xù)以使合同生效，不得惡意影響附條件合同的條件成就或不成就，不得損害附期限合同的期限利益等。
    （三）合同權(quán)利義務(wù)的約束力。
    這是指狹義的合同效力這種效力非指一般的法律約束力，而是特指合同約定的權(quán)力義務(wù)對(duì)當(dāng)事人的約束力，一般情況下，合同成立并具有一般約束力的同時(shí)，其約定的權(quán)利義務(wù)也就發(fā)生了。但有的情況下，這種狹義的效力并不同時(shí)發(fā)生，如附條件或附期限的合同，以及需批準(zhǔn)，登記才能生效的合同即為如此。合同從成立時(shí)起，即具有一般法律的約束力。合同是當(dāng)事人之間關(guān)于設(shè)立，變更和終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。無(wú)論民事權(quán)力還是民事義務(wù)，都是法律強(qiáng)制力保護(hù)之下人們?yōu)槟撤N行為或不為某種行為的可能性或必然性。因而，以民事權(quán)利和民事義務(wù)為內(nèi)容的合同當(dāng)然應(yīng)具有法律的約束力。否則合同就成了兒戲。
    所謂附條件或附期限的合同，是指當(dāng)事人對(duì)合同的生效約定一定的條件或期限，合同雖已簽訂成立，但并不立即發(fā)生效力，而待條件成就或期限到來(lái)時(shí)合同才生效，在此合同的效力顯然已不是指合同的一般法律約束力，因?yàn)檫@種約束力此前已在合同成立時(shí)發(fā)生。這里的合同效力實(shí)指當(dāng)事人的約定的權(quán)利和義務(wù)約束力，在合同生效前這種權(quán)利和義務(wù)雖由合同約定，但卻只是一種可能性（附條件的合同）或是將來(lái)發(fā)生的必然性（附期限的合同）只有在條件成就，期限到來(lái)時(shí)，即合同生效后，它們才變成一種現(xiàn)實(shí)性。民法通則也好，合同法也好，在規(guī)定附條件或附期限的民事法律行為或合同時(shí)，所稱的“效力”、“生效”、和“失效”也就是指此種意義上的效力。
    綜上，有效合同與無(wú)效合同所稱“效”與“效力”，其實(shí)就是合同的一般法律約束力。因此《合同法》56條規(guī)定“無(wú)效合同或者被撤銷的合同自始沒(méi)有法律約束力”。
    二、合同的成立與生效。
    合同的成立與生效，是兩個(gè)性質(zhì)不同的法律概念，盡管二者具有較強(qiáng)的聯(lián)系，但是其區(qū)別也是顯而易見(jiàn)的，不論是在合同法理論上還是在司法實(shí)踐中都有著極其重要的作用《合同法》第44條規(guī)定：依法成立的合同，自成立時(shí)生效。
    合同的成立，在一般情況下，是指當(dāng)事人意思表示一致《合同法》第25條規(guī)定，承諾生效時(shí)合同成立，同時(shí)合同法分別規(guī)定了承諾通知到達(dá)要約人雙方當(dāng)事人簽字蓋章和當(dāng)事人簽訂確認(rèn)書等承諾生效的具體方式，而無(wú)論何種方式，其核心都是當(dāng)事人意思表示的一致。因此中國(guó)《合同法》上合同成立的要件極其簡(jiǎn)單。其一：要有兩個(gè)或兩個(gè)以上的當(dāng)事人；其二當(dāng)事人的意見(jiàn)表示一致。
    合同的生效不同于合同的成立，合同成立后，能否發(fā)生法律效力，能否產(chǎn)生當(dāng)事人所預(yù)期的法律后果，非合同當(dāng)事人所能完全決定，只有符合生效條件的合同，才能受到法律的保護(hù)，從目前的法律規(guī)定看，都沒(méi)有對(duì)合同有效規(guī)定統(tǒng)一的條件，但是我們?nèi)爽F(xiàn)有法律的一些規(guī)定還是可以歸納出作為有效合同所應(yīng)有的共同特征。根據(jù)《民法通則》第55條對(duì)“民事法律行為”所規(guī)定的條件來(lái)看，主要應(yīng)具備以下條件。（1）當(dāng)事人具有相應(yīng)的民事行為能力。（2）意思表示真實(shí)。（3）合同內(nèi)容合法不違反法律或者社會(huì)公共利益。《合同法》第44條規(guī)定來(lái)看：就是要“合法”，當(dāng)然以上條件也都是《民法通則》、《合同法》的相關(guān)具體規(guī)定，只有符合這些條件，合同才能“合法”也才會(huì)“有效”的可能。依上述要件，無(wú)民事行為能力或限制民事行為能力者所簽之合同無(wú)效；因欺詐、脅迫、乘人之危、重大誤解或顯失公平等意思表示不真實(shí)的合同無(wú)效或效力不定；因惡意串通，損害他人利益的合同，以合法形式掩蓋非法目的的，損害社會(huì)公共利益的合同以及違反法律，行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定的合同也都無(wú)效。適于某些特殊合同生效的是為特殊要件：（1）附條件或附期限的合同條件的成就或期限的到來(lái)；（2）法律、法規(guī)規(guī)定應(yīng)辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)的合同、手續(xù)的完成。在上述情況下，合同雖然成立，但卻可因各種原因而未能生效或自始無(wú)效。
    （一）合同無(wú)效的.概念。
    合同無(wú)效是指合同已具備成立要件，但欠缺一定的生效要件，因而自始確定，當(dāng)然地不發(fā)生法律效力。所謂自始無(wú)效是指合同從訂立之日起就不具有法律效力?！睹穹ㄍ▌t》第58條規(guī)定“無(wú)效民事行為，從行為開始起就沒(méi)有法律約束力，”所謂確定無(wú)效是指合同的無(wú)效是確定無(wú)疑的。所謂當(dāng)然無(wú)效是指它不需要任何人主張即當(dāng)然不發(fā)生法律效力。任何人也都可以主張認(rèn)定其無(wú)效。
    合同的無(wú)效，與民事行為的無(wú)效，也分為全部無(wú)效和部分無(wú)效，兩種《民法通則》第60條規(guī)定：“合同無(wú)效中所稱的法律效力是廣義上的合同效力，即合同對(duì)當(dāng)事人的法律約束力，這種效力是合同本身固有的依當(dāng)事人的意思發(fā)生的法律效果，所謂合同無(wú)效就不發(fā)生此種法律效果，但并不是沒(méi)有任何效果，相反，合同無(wú)效后將在當(dāng)事人之間產(chǎn)生返還財(cái)產(chǎn)，損害賠償?shù)染喖s過(guò)失責(zé)任。
    （二）合同無(wú)效的原因。
    根據(jù)《民法通則》第58條的規(guī)定，以下情形的民事行為無(wú)效：1、當(dāng)事人是無(wú)民事行為能力或限制民事行為能力人；2、當(dāng)事人一方有欺詐脅迫，乘人之危的行為。3、雙方惡意串通損害國(guó)家，集體或第三人利益的行為。4、違反法律或社會(huì)公共利益。5、違反國(guó)家指令性計(jì)劃。6、以合法形式掩蓋非法目的。
    四、效力待定合同。
    效力待定合同是指：合同雖已成立，但因其不完全符合法律有關(guān)生效要件的規(guī)定，因此，其發(fā)生效力與否尚未確定一般須經(jīng)有權(quán)人表示承認(rèn)或追認(rèn)才能生效。一般包括以下三種情況：
    （1）是無(wú)行為能力人訂立的和限制行為能力人依法不能獨(dú)立訂立的合同，必須經(jīng)其法定代理人的承認(rèn)才能生效。
    （2）是無(wú)權(quán)代理人以本人名義訂立的合同，必須經(jīng)過(guò)本人追認(rèn)才能對(duì)本人產(chǎn)生法律約束力。
    （3）是無(wú)處分權(quán)人處分他人財(cái)產(chǎn)權(quán)利而訂立的合同，未經(jīng)權(quán)利人追認(rèn)，合同無(wú)效。
    五、可撤銷合同與無(wú)效合同的關(guān)系。
    無(wú)效合同與可撤銷合同都會(huì)因被確認(rèn)無(wú)效或被撤銷而使合同不發(fā)生效力，從法律后果上來(lái)看具有同一性。但兩者之間的區(qū)別也是比較明顯的。
    1、從內(nèi)容上來(lái)看，可撤銷公司主要涉及意思表示不真實(shí)的問(wèn)題，據(jù)此，法律將是否主張撤銷的權(quán)利留給撤銷人，由其決定是否撤銷合同。而無(wú)效合同在內(nèi)容上常常違反法律的禁止性規(guī)定和社會(huì)公共利益。此類合同具有明顯的違法性，因此對(duì)無(wú)效合同的效力的確認(rèn)不能由當(dāng)事人選擇。
    2、可撤銷合同未被撤銷前仍然是有效的，而且根據(jù)《合同法》第54條、第56條的規(guī)定來(lái)看，撤銷權(quán)人亦可要求不撤銷合同，而僅要求對(duì)合同予以變更，這就表明了可撤銷合同并非都是當(dāng)然無(wú)效，這可享有撤銷權(quán)的一方當(dāng)事人進(jìn)行選擇。
    3、對(duì)可撤銷合同來(lái)說(shuō)，撤銷權(quán)行使必須符合一定期限，超過(guò)該期限，合同即有效，但是無(wú)效合同因其為當(dāng)然無(wú)效，不存在期限問(wèn)題。
    合同法論文題目篇三
    2、法學(xué)的基本范疇研究。
    3、論法律信仰的培養(yǎng)。
    6、論我國(guó)法律平等的理論與實(shí)踐。
    7、論我國(guó)法律監(jiān)督。
    8、論我國(guó)的司法原則。
    9、論法學(xué)研究方法的革新。
    10、論司法考試與法學(xué)教育之良性互動(dòng)。
    11、論文化傳統(tǒng)對(duì)當(dāng)代中國(guó)立法的'影響。
    12、論傳統(tǒng)法律資源與法制現(xiàn)代化之關(guān)系。
    13、論法律職業(yè)共同體在法治社會(huì)中的作用。
    14、法律程序的意義。
    15、論法律移植。
    16、權(quán)力與權(quán)利關(guān)系研究。
    17、糾紛的解決原理。
    18、司法中的正義問(wèn)題。
    19、法與利益。
    20、論傳媒與司法的關(guān)系。
    21、論部門法（民法、刑法、經(jīng)濟(jì)法、國(guó)際貿(mào)易法等）的價(jià)值。
    22、現(xiàn)代法的人文困境及其出路。
    23、論法治的文化基礎(chǔ)。
    24、論司法公正與新聞自由。
    25、論程序正義。
    26、論法律解釋。
    27、文學(xué)作品的法理學(xué)。
    28、論沉默權(quán)。
    29、安樂(lè)死在我國(guó)的合法化。
    30公民權(quán)利與遷徙自由。
    二、法律史學(xué)。
    1、論中國(guó)古代的恤刑觀念對(duì)當(dāng)代司法實(shí)踐的影響。
    2、論中國(guó)古代監(jiān)察制度的當(dāng)代價(jià)值。
    3、傳統(tǒng)情理法在當(dāng)代司法實(shí)踐中的適用研究。
    4、論中國(guó)古代契約精神。
    5、傳統(tǒng)調(diào)解制度的當(dāng)代價(jià)值研究。
    6、論復(fù)仇觀念對(duì)中國(guó)當(dāng)代刑法的影響。
    7、從明清小說(shuō)看中國(guó)傳統(tǒng)訴訟觀念。
    8、論情理法與冤案。
    9、論家法族規(guī)在中國(guó)古代社會(huì)存在的合理性。
    10、民間習(xí)慣法在明清司法審判中的作用探析。
    11、典賣制度在中國(guó)古代社會(huì)存在的合理性研究。
    12、傳統(tǒng)訴訟文化在當(dāng)代構(gòu)建和諧司法環(huán)境中的作用研究。
    13、滿族傳統(tǒng)法文化探析。
    14、論中國(guó)古代的證據(jù)規(guī)則。
    15、論中國(guó)傳統(tǒng)“人治”思想的當(dāng)代內(nèi)涵。
    16、論中國(guó)傳統(tǒng)法律思想中的“信”
    17、論先秦儒家“德治”思想的當(dāng)代內(nèi)涵。
    18、中國(guó)親屬制度傳統(tǒng)與羅馬法比較研究。
    19、論大陸法系與中國(guó)法律的近代轉(zhuǎn)型。
    20、羅馬法的傳播對(duì)中國(guó)法學(xué)教育的啟示。
    法學(xué)院本科生畢業(yè)論文選題指南。
    三、憲法與行政法學(xué)。
    （一）憲法學(xué)。
    1、論我國(guó)憲法性法律。
    2、論憲法的制裁性。
    3、論法治原則的實(shí)現(xiàn)途徑。
    4、論國(guó)家權(quán)力與公民權(quán)利的關(guān)系。
    5、社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)條件下對(duì)憲法功能的再認(rèn)識(shí)。
    6、憲政的中國(guó)語(yǔ)境。
    7、人權(quán)原則之當(dāng)代演進(jìn)。
    8、憲法司法化研究。
    9、憲法訴訟制度初探。
    10、我國(guó)選舉制度改革初探。
    11、對(duì)弱勢(shì)群體的憲法保護(hù)。
    12、憲法基本權(quán)利的效力問(wèn)題研究。
    13、論大學(xué)生的憲法權(quán)利。
    14、從網(wǎng)絡(luò)暴力現(xiàn)象看言論自由的法律規(guī)制。
    15、論新聞自由的權(quán)限。
    16、安樂(lè)死與憲法權(quán)利研究。
    17、論戶籍改革制度與遷徙自由。
    18、環(huán)境權(quán)入憲的理論探討。
    19、論基本權(quán)利的沖突與平衡。
    20、財(cái)產(chǎn)的征收、征用與依法補(bǔ)償。
    21、憲政視野下的農(nóng)村城市化問(wèn)題。
    22、乙肝患者生存權(quán)的憲法保護(hù)（疾病與平等：從乙肝歧視案談起）。
    23、論農(nóng)民工的憲法權(quán)利保護(hù)。
    24、論公民的住房權(quán)。
    25、論人民代表與人民代表大會(huì)的關(guān)系。
    26、公務(wù)員制度的理論與實(shí)踐。
    27、論孫中山的憲政思想。
    28、論美國(guó)式的違憲審查制度。
    29、西方國(guó)家憲法保障制度比較研究。
    30、彈劾制比較研究。
    合同法論文題目篇四
    3、基于新時(shí)期工商管理職能的思考。
    4、工商銀行經(jīng)營(yíng)發(fā)展戰(zhàn)略研究。
    5、中國(guó)石化集團(tuán)重組的效應(yīng)分析及策略研究。
    6、工商資本下鄉(xiāng)種糧的增收機(jī)制--基于案例的實(shí)證分析。
    7、高校固定資產(chǎn)管理系統(tǒng)設(shè)計(jì)與優(yōu)化。
    8、產(chǎn)學(xué)研用“模式下工商管理專業(yè)實(shí)踐教學(xué)體系的構(gòu)建。
    9、商業(yè)銀行電子供應(yīng)鏈金融與風(fēng)險(xiǎn)控制研究。
    10、淺談工商管理在企業(yè)轉(zhuǎn)型中的重要性。
    11工商管理對(duì)促進(jìn)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的影響研究。
    12、工商企業(yè)管理專業(yè)開設(shè)數(shù)字媒體營(yíng)銷課程探索。
    13、大數(shù)據(jù)提升工商行政管理服務(wù)和監(jiān)管能力。
    14、基于在線評(píng)論的產(chǎn)品選擇方法。
    15、綠色創(chuàng)新績(jī)效評(píng)價(jià)研究述評(píng)。
    16、基于消費(fèi)眾籌的”互聯(lián)網(wǎng)+“生鮮農(nóng)產(chǎn)品供應(yīng)鏈預(yù)售模式研究。
    17、小微企業(yè)稅收優(yōu)惠政策效應(yīng)分析。
    18、工商資本下鄉(xiāng)種糧的增收機(jī)制。
    19、基于共詞網(wǎng)絡(luò)分析的我國(guó)工商管理案例研究現(xiàn)狀及發(fā)展趨勢(shì)。
    20、電子營(yíng)業(yè)執(zhí)照及其在工商全程電子化登記管理中的應(yīng)用。
    21、平臺(tái)型網(wǎng)絡(luò)市場(chǎng)”平臺(tái)-政府“雙元管理范式研究--基于阿里巴巴集團(tuán)的案例分析。
    22、工商管理中的系統(tǒng)性風(fēng)險(xiǎn)與應(yīng)對(duì)措施解析。
    23、黃金島游戲公司營(yíng)銷策略研究。
    24、我國(guó)電子商務(wù)企業(yè)監(jiān)管制度研究。
    25、中國(guó)信達(dá)金融不良資產(chǎn)商業(yè)化經(jīng)營(yíng)模式的研究。
    26、企業(yè)和諧評(píng)價(jià)指標(biāo)構(gòu)建。
    27、某市農(nóng)產(chǎn)品物流供應(yīng)網(wǎng)絡(luò)設(shè)計(jì)探討。
    28、企業(yè)”黃金周“管理。
    29、物流企業(yè)效益評(píng)價(jià)。
    30、運(yùn)輸企業(yè)效益評(píng)價(jià)。
    31、施工企業(yè)效益評(píng)價(jià)。
    32、論安全與人本。
    合同法論文題目篇五
    3、獨(dú)資企業(yè)轉(zhuǎn)讓后的法律責(zé)任。
    4、商號(hào)的性質(zhì)分析。
    5、商號(hào)的。轉(zhuǎn)讓。
    6、公司投資者所有權(quán)與管理權(quán)分離。
    7、公司有限責(zé)任的優(yōu)缺點(diǎn)。
    8、一人公司與公司社團(tuán)性的矛盾。
    9、人身保險(xiǎn)中代位求償問(wèn)題分析。
    10、公司利益最大化與公司社會(huì)責(zé)任。
    11、公司發(fā)起人、發(fā)起協(xié)議的性質(zhì)分析。
    12、先公司交易。
    13、公司設(shè)立瑕疵。
    14、公司轉(zhuǎn)投資的突破。
    15、公司人格否認(rèn)制度。
    16、公司出資限制問(wèn)題。
    17、有限責(zé)任公司中股東資格的認(rèn)定。
    18、股東訴權(quán)。
    19、股份公司回購(gòu)本公司股票問(wèn)題。
    20、股東表決權(quán)的限制。
    21、股東中心主義到經(jīng)理層中心主義的演變。
    民商法（三)：《合同法》論文選題(指導(dǎo)老師：王艷芳）。
    1、論我國(guó)農(nóng)村房屋買賣合同的法律效力。
    2、論合同權(quán)利瑕疵擔(dān)保義務(wù)3.預(yù)期違約制度研究。
    4、精神損害賠償在合同中的地位探討。
    5、論合同解除權(quán)的行使。
    6、論締約過(guò)失責(zé)任。
    7、淺析違約責(zé)任中的可預(yù)見(jiàn)規(guī)則。
    8、淺析《合同法》中不安抗辯權(quán)制度。
    9、關(guān)于合同法中代位權(quán)制度的理解與適用。
    10、淺議違約救濟(jì)中的違約金制度。
    11、論可撤銷可變更制度。
    12、論合同中的附隨義務(wù)。
    13、論合同法中的情勢(shì)變更原則。
    15、論合同損害賠償責(zé)任的限制。
    合同法論文題目篇六
    摘要：本文列舉《勞動(dòng)合同法》中有關(guān)工會(huì)的具體規(guī)定，并對(duì)其進(jìn)行分析，試說(shuō)明工會(huì)在現(xiàn)代勞動(dòng)關(guān)系中發(fā)揮著越來(lái)越重要的作用。
    關(guān)鍵詞：勞動(dòng)合同、用人單位、工會(huì)。
    1月1日，《勞動(dòng)合同法》正式實(shí)施，這是一部亮點(diǎn)頗多的法律，開宗明義要保護(hù)勞動(dòng)者合法權(quán)益，綜觀所有條文，有十條涉及到了工會(huì)組織。
    工會(huì)是職工自愿結(jié)合工人階級(jí)的群眾組織，我國(guó)目前有工會(huì)組織一百多萬(wàn)，覆蓋單位達(dá)到三百多萬(wàn)，隨著社會(huì)的發(fā)展，工會(huì)在保護(hù)勞動(dòng)者合法權(quán)益方面發(fā)揮著越來(lái)越重要的作用。
    那么《勞動(dòng)合同法》中對(duì)工會(huì)是如何規(guī)定的呢?本文將逐條進(jìn)行分析。
    第四條：“用人單位在制定、修改或者決定有關(guān)勞動(dòng)報(bào)酬、工作時(shí)間、休息休假、勞動(dòng)安全衛(wèi)生、保險(xiǎn)福利、職工培訓(xùn)、勞動(dòng)紀(jì)律以及勞動(dòng)定額管理等直接涉及勞動(dòng)者切身利益的規(guī)章制度或者重大事項(xiàng)時(shí)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)職工代表大會(huì)或者全體職工討論，提出方案和意見(jiàn)，與工會(huì)或者職工代表平等協(xié)商確定。在規(guī)章制度和重大事項(xiàng)決定實(shí)施過(guò)程中，工會(huì)或者職工認(rèn)為不適當(dāng)?shù)模袡?quán)向用人單位提出，通過(guò)協(xié)商予以修改完善?！?BR>    此條將工會(huì)組織的作用推到了企業(yè)制定規(guī)章制度的前期階段，職工參與企業(yè)民主管理，是現(xiàn)代企業(yè)管理制度的一個(gè)重要內(nèi)容，何況，涉及職工切身利益的事項(xiàng)，屬于“共決權(quán)”，理應(yīng)由用人單位和職工雙方共同決定，工會(huì)組織代表了所有職工的利益，參與企業(yè)管理，和用人單位平等協(xié)商規(guī)章制度，這不僅僅是《勞動(dòng)合同法》規(guī)定的，在《工會(huì)法》、《公司法》等其他法律里都有具體規(guī)定。
    第五條：“縣級(jí)以上人民政府勞動(dòng)行政部門會(huì)同工會(huì)和企業(yè)方面代表，建立健全協(xié)調(diào)勞動(dòng)關(guān)系三方機(jī)制，共同研究解決有關(guān)勞動(dòng)關(guān)系的重大問(wèn)題。”勞動(dòng)關(guān)系三方協(xié)商機(jī)制，也稱勞動(dòng)關(guān)系三方原則，是指政府(通常是勞動(dòng)行政部門)、雇主組織和工會(huì)通過(guò)一定的組織機(jī)構(gòu)和運(yùn)作機(jī)制共同處理所涉及勞動(dòng)關(guān)系的問(wèn)題。
    目前，全國(guó)省市級(jí)的三方機(jī)制已經(jīng)基本建立，正在逐步向縣區(qū)級(jí)延伸。
    當(dāng)三方協(xié)商機(jī)制的作用全部發(fā)揮出來(lái)后，我國(guó)的勞動(dòng)關(guān)系將更加和諧。
    第六條：“工會(huì)應(yīng)當(dāng)幫助、指導(dǎo)勞動(dòng)者與用人單位依法訂立和履行勞動(dòng)合同，并與用人單位建立集體協(xié)商機(jī)制，維護(hù)勞動(dòng)者的合法權(quán)益?！贝藯l講的是工會(huì)的指導(dǎo)作用，現(xiàn)階段，我國(guó)大量的勞動(dòng)者知識(shí)水平不高，尤其是2億左右的農(nóng)民工對(duì)勞動(dòng)法知之慎少，更不知道如何簽訂合同，工會(huì)應(yīng)該對(duì)勞動(dòng)者加強(qiáng)培訓(xùn)和指導(dǎo)，發(fā)揮工會(huì)的積極作用。
    第四十一條：“用人單位提前三十日向工會(huì)或者全體職工說(shuō)明情況，聽取工會(huì)或者職工的意見(jiàn)后，裁減人員方案經(jīng)向勞動(dòng)行政部門報(bào)告，可以裁減人員”。
    經(jīng)濟(jì)性裁員涉及很多勞動(dòng)者的權(quán)益，對(duì)勞動(dòng)者本人和整個(gè)社會(huì)的安定團(tuán)結(jié)都有著莫大的影響，因此本條規(guī)定了裁員必須履行一定的程序，告知工會(huì)即是，工會(huì)此時(shí)應(yīng)該充分了解裁員的背景，以及裁員要遵循的公平和社會(huì)福利原則和被裁減人員的優(yōu)先就業(yè)權(quán)等，緩和矛盾，減少爭(zhēng)議發(fā)生等。
    第五十一條：“集體合同由工會(huì)代表企業(yè)職工一方與用人單位訂立;尚未建立工會(huì)的用人單位，由上級(jí)工會(huì)指導(dǎo)勞動(dòng)者推舉的代表與用人單位訂立?！奔w合同適用面廣，涉及大量的勞動(dòng)者，本條規(guī)定了簽訂集體合同的主體是用人單位和工會(huì)或者職工代表。
    需要強(qiáng)調(diào)的是，此處的職工代表不能由某個(gè)群體的勞動(dòng)者隨便推舉，而是要接受上級(jí)工會(huì)的指導(dǎo)。
    這樣規(guī)定是為了維護(hù)職工代表的普遍性、權(quán)威性和公正性。
    第五十六條：“用人單位違反集體合同，侵犯職工勞動(dòng)權(quán)益的，工會(huì)可以依法要求用人單位承擔(dān)責(zé)任;因履行集體合同發(fā)生爭(zhēng)議，經(jīng)協(xié)商解決不成的，工會(huì)可以依法申請(qǐng)仲裁、提起訴訟。”當(dāng)用人單位違反集體合同時(shí)，必然侵犯了多數(shù)勞動(dòng)者的合法權(quán)益，作為集體合同的一方當(dāng)事人和勞動(dòng)者權(quán)益代表，工會(huì)當(dāng)然有權(quán)要求違約方承擔(dān)責(zé)任。
    工會(huì)在處理集體合同爭(zhēng)議時(shí)，首先要和用人單位協(xié)商，這是必經(jīng)程序，協(xié)商不成的，工會(huì)可以選擇或仲裁或訴訟來(lái)維護(hù)勞動(dòng)者的合法權(quán)益，仲裁不再是訴訟的前置程序。
    第六十四條：“被派遣勞動(dòng)者有權(quán)在勞務(wù)派遣單位或者用工單位依法參加或者組織工會(huì)，維護(hù)自身的合法權(quán)益?！北慌汕矂趧?dòng)者在用工單位里同樣從事勞動(dòng)，具有勞動(dòng)者的身份，工會(huì)既然是工人階級(jí)自發(fā)的群眾行組織，當(dāng)然不能排斥。
    第七十三條：“縣級(jí)以上各級(jí)人民政府勞動(dòng)行政部門在勞動(dòng)合同制度實(shí)施的監(jiān)督管理工作中，應(yīng)當(dāng)聽取工會(huì)、企業(yè)方面代表以及有關(guān)行業(yè)主管部門的意見(jiàn)?！贝藯l的主體是勞動(dòng)行政部門，工會(huì)只是協(xié)助其監(jiān)督管理工作。
    第七十八條：“工會(huì)依法維護(hù)勞動(dòng)者的合法權(quán)益，對(duì)用人單位履行勞動(dòng)合同、集體合同的情況進(jìn)行監(jiān)督。
    用人單位違反勞動(dòng)法律、法規(guī)和勞動(dòng)合同、集體合同的，工會(huì)有權(quán)提出意見(jiàn)或者要求糾正;勞動(dòng)者申請(qǐng)仲裁、提起訴訟的，工會(huì)依法給予支持和幫助?！贝藯l賦予工會(huì)監(jiān)督檢查權(quán)，中華全國(guó)總工會(huì)曾發(fā)布條例，規(guī)定了兩種制度保證工會(huì)監(jiān)督權(quán)的實(shí)現(xiàn)：一是建立勞動(dòng)法律監(jiān)督委員會(huì)，監(jiān)督有關(guān)勞動(dòng)報(bào)酬、保險(xiǎn)福利等;二是建立勞動(dòng)保護(hù)監(jiān)督檢查委員會(huì)，監(jiān)督重大事故隱患、職業(yè)危害建檔跟蹤等。
    當(dāng)勞動(dòng)者個(gè)人申請(qǐng)仲裁或提起訴訟時(shí)，工會(huì)應(yīng)該給予支持和幫助，勞動(dòng)者是弱勢(shì)群體，面對(duì)的是強(qiáng)大的用人單位，作為職工的權(quán)益代表，做勞動(dòng)者的堅(jiān)強(qiáng)后盾，工會(huì)責(zé)無(wú)旁貸。
    統(tǒng)觀整部勞動(dòng)合同法，工會(huì)在勞動(dòng)關(guān)系中的作用可以歸納為：“指導(dǎo)、表達(dá)、維護(hù)、制約、協(xié)助、監(jiān)督”十二字，指導(dǎo)勞動(dòng)者簽訂合同;表達(dá)勞動(dòng)者的利益訴求;維護(hù)勞動(dòng)者合法權(quán)益;制約用人單位的強(qiáng)勢(shì)地位;協(xié)助行政部門管理工作;監(jiān)督他方尤其是用人單位的工作。
    當(dāng)然工會(huì)的作用不僅于此，但只要工會(huì)履行了以上法定職責(zé)，勞動(dòng)爭(zhēng)議將會(huì)大大減少，社會(huì)也更加和諧。
    有關(guān)合同法的小論文：《勞動(dòng)合同法》有關(guān)“競(jìng)業(yè)限制”的解讀。
    摘要：《勞動(dòng)合同法》規(guī)定的競(jìng)業(yè)限制起源于《公司法》中董事、經(jīng)理競(jìng)業(yè)禁止制度。目的是防止董事、經(jīng)理等高級(jí)管理人員利用其特殊地位損害公司利益。我國(guó)把競(jìng)業(yè)禁止制度類推、擴(kuò)大適用到用人單位勞動(dòng)者，本文試就《勞動(dòng)合同法》規(guī)定的競(jìng)業(yè)限制進(jìn)行分析解讀。
    《勞動(dòng)合同法》第一次明確提出了競(jìng)業(yè)限制的概念，是第一部有關(guān)競(jìng)業(yè)限制條款(協(xié)議)的法律。這有利于保護(hù)用人單位商業(yè)秘密、知識(shí)產(chǎn)權(quán)，也有利于保障勞動(dòng)者勞動(dòng)權(quán)益。本文就《勞動(dòng)合同法》中“競(jìng)業(yè)限制”條文涉及的、實(shí)踐中容易產(chǎn)生糾紛的一些問(wèn)題進(jìn)行解讀。
    一、什么叫“競(jìng)業(yè)限制”?
    競(jìng)業(yè)限制又稱競(jìng)業(yè)禁止，是指用人單位的員工在職期間或離職后一段時(shí)間內(nèi)不得從事與本用人單位相競(jìng)爭(zhēng)的業(yè)務(wù)。競(jìng)業(yè)限制分為兩種，一種是法定的競(jìng)業(yè)限制，一種是約定的競(jìng)業(yè)限制。
    法定的競(jìng)業(yè)限制由法律直接規(guī)定，是一種強(qiáng)制性規(guī)范，如《公司法》、《合伙企業(yè)法》對(duì)于公司的董事、經(jīng)理、合伙人等高級(jí)管理人員作出競(jìng)業(yè)限制的規(guī)定。約定的競(jìng)業(yè)限制則是由當(dāng)事人合同約定產(chǎn)生的，《勞動(dòng)合同法》中競(jìng)業(yè)限制就是約定的競(jìng)業(yè)限制。本文所講就是約定的競(jìng)業(yè)限制。
    二、保密協(xié)議與競(jìng)業(yè)限制條款的關(guān)系。
    保密協(xié)議與競(jìng)業(yè)限制條款的目的是相同的，都是為了保護(hù)用人單位商業(yè)秘密、知識(shí)產(chǎn)權(quán)等具有經(jīng)濟(jì)價(jià)值的利益。保密義務(wù)是一種法定的義務(wù)，是基于勞動(dòng)合同的一種附隨義務(wù)，不管用人單位與勞動(dòng)者是否簽有保密協(xié)議，勞動(dòng)者在在職期間及離職后都有義務(wù)保守原用人單位商業(yè)秘密，保密協(xié)議是以書面形式確定勞動(dòng)者保守商業(yè)秘密的內(nèi)容。
    而競(jìng)業(yè)限制條款是基于雙方當(dāng)事人之間的約定而產(chǎn)生的，沒(méi)有約定則沒(méi)有義務(wù)。競(jìng)業(yè)限制條款既可以在勞動(dòng)合同約定，也可以在保密協(xié)議中約定。
    兩者的法律效力也不一致，當(dāng)原用人單位商業(yè)秘密一旦公開或知識(shí)產(chǎn)權(quán)超過(guò)法定保護(hù)期限，成為全社會(huì)共同財(cái)富，勞動(dòng)者就不必遵守保密義務(wù)。競(jìng)業(yè)限制也有一定期限，當(dāng)勞動(dòng)者解除競(jìng)業(yè)限制重新就業(yè)時(shí)，并不影響其繼續(xù)保守商業(yè)秘密的義務(wù)。
    三、競(jìng)業(yè)限制人員、范圍、地域、期限如何把握。
    競(jìng)業(yè)限制的人員限于用人單位的高級(jí)管理人員、高級(jí)技術(shù)人員和其他負(fù)有保密義務(wù)的人員。高級(jí)管理人員包括董事、經(jīng)理、副經(jīng)理等，高級(jí)技術(shù)人員指技術(shù)研究開發(fā)人員，其他負(fù)有保密義務(wù)的人員有財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人，資料、檔案管理員，直接接觸或可能接觸到產(chǎn)品技術(shù)秘密的人員等等。
    競(jìng)業(yè)限制的范圍應(yīng)以勞動(dòng)者在用人單位從事的工作范圍相一致。
    競(jìng)業(yè)限制約定的.區(qū)域范圍應(yīng)當(dāng)結(jié)合用人單位擁有商業(yè)秘密范圍來(lái)確定，區(qū)域的大小一般與原用人單位的業(yè)務(wù)影響區(qū)域以及市場(chǎng)份額等因素相關(guān)。用人單位不得任意擴(kuò)大競(jìng)業(yè)限制的區(qū)域或一概規(guī)定不得從事同行業(yè)。如果用人單位作出類似約定，則該約定是無(wú)效的，因?yàn)檫@構(gòu)成了對(duì)勞動(dòng)者擇業(yè)自主權(quán)的侵犯。
    競(jìng)業(yè)限制的期限是不超過(guò)兩年。
    四、競(jìng)業(yè)限制期限內(nèi)支付給勞動(dòng)者的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償按何標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算?
    《勞動(dòng)合同法》對(duì)此問(wèn)題沒(méi)有做出明確規(guī)定，只說(shuō)明是按月支付，有待以后出臺(tái)司法解釋來(lái)確定。
    一些地方性法規(guī)做出了規(guī)定，如《深圳經(jīng)濟(jì)特區(qū)企業(yè)技術(shù)秘密保護(hù)條例》第17條規(guī)定：競(jìng)業(yè)禁止協(xié)議約定的補(bǔ)償費(fèi)按年計(jì)算不得少于該員工離開企業(yè)前最后一個(gè)年度從該企業(yè)獲得的報(bào)酬總額的2/3。
    12月，北京市人大通過(guò)的《中關(guān)村科技園區(qū)條例》中明確了企業(yè)補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)“應(yīng)當(dāng)依照競(jìng)業(yè)限制合同的約定，向負(fù)有競(jìng)業(yè)限制義務(wù)的原員工按年度支付一定的補(bǔ)償費(fèi)，補(bǔ)償數(shù)額不得少于該員工在企業(yè)最后一年年收入的二分之一?！?BR>    五、勞動(dòng)者違反競(jìng)業(yè)限制條款，給用人單位造成損失的，賠償標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)如何確定?
    如果競(jìng)業(yè)限制條款中約定了違約金，那么勞動(dòng)者直接按照條款約定支付違約金。
    如果競(jìng)業(yè)限制條款中沒(méi)有約定違約金，《勞動(dòng)合同法》對(duì)此問(wèn)題沒(méi)有做出明確規(guī)定。司法實(shí)踐中，可參照以下法律或司法解釋。《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》第十條經(jīng)營(yíng)者不得采用下列手段侵犯商業(yè)秘密：
    (三)違反約定或者違反權(quán)利人有關(guān)保守商業(yè)秘密的要求，披露、使用或者允許他人使用其所掌握的商業(yè)秘密?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于審理不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)民事案件應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋》第十七條：確定反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法第十條規(guī)定的侵犯商業(yè)秘密行為的損害賠償額，可以參照確定侵犯專利權(quán)的損害賠償額的方法進(jìn)行。
    而侵犯確定侵犯專利權(quán)的損害數(shù)額一般按以下方式計(jì)算：
    (1)按照專利權(quán)人因被侵權(quán)所受到的損失作為賠償額;。
    (2)按照侵權(quán)人因侵權(quán)行為獲得的利益作為賠償額;。
    (3)參照該專利許可使用費(fèi)的倍數(shù)合理確定。
    以上三種計(jì)算方法，由法院根據(jù)專利權(quán)人的請(qǐng)求或案情，選擇適用其中的一種。
    如果競(jìng)業(yè)限制條款沒(méi)有約定必須給予勞動(dòng)者經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，這樣的條款由于顯示公平，根據(jù)《合同法》第五十四條的規(guī)定，勞動(dòng)者有權(quán)請(qǐng)求人民法院或仲裁機(jī)構(gòu)予以變更或撤銷;如果該條款為格式條款，根據(jù)《合同法》第四十條有關(guān)提供格式條款一方免除其責(zé)任、加重對(duì)方責(zé)任、排除對(duì)方主要權(quán)利的規(guī)定，該條款無(wú)效。勞動(dòng)者無(wú)需遵守競(jìng)業(yè)限制條款的規(guī)定。
    如果競(jìng)業(yè)限制條款約定了給予勞動(dòng)者經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，而用人單位不支付或無(wú)正當(dāng)理由拖欠補(bǔ)償金，由于用人單位違約在先，勞動(dòng)者亦無(wú)需遵守競(jìng)業(yè)限制條款的規(guī)定。
    七、競(jìng)業(yè)限制糾紛的性質(zhì)是勞動(dòng)爭(zhēng)議糾紛還是不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)糾紛?
    競(jìng)業(yè)限制糾紛是否屬于勞動(dòng)爭(zhēng)議，是否須經(jīng)過(guò)勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁前置程序。《勞動(dòng)法》和《勞動(dòng)合同法》均未作出規(guī)定。
    7月2日，國(guó)家科委印發(fā)的《關(guān)于加強(qiáng)科技人員流動(dòng)中技術(shù)秘密管理的若干意見(jiàn)》第七條第三款，單位與有關(guān)人員就競(jìng)業(yè)限制條款發(fā)生爭(zhēng)議的，任何一方有權(quán)依法向有關(guān)仲裁機(jī)構(gòu)申請(qǐng)仲裁或向人民法院起訴。
    年7月7日，勞動(dòng)和社會(huì)保障部辦公廳給河南省勞動(dòng)廳《關(guān)于勞動(dòng)爭(zhēng)議案中涉及商業(yè)秘密侵權(quán)問(wèn)題》的復(fù)函，第二條：勞動(dòng)合同中如果明確約定了有關(guān)保守商業(yè)秘密的內(nèi)容，由于勞動(dòng)者未履行，造成用人單位商業(yè)秘密被侵害而發(fā)生勞動(dòng)爭(zhēng)議，當(dāng)事人向勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)申請(qǐng)仲裁的，仲裁委員會(huì)應(yīng)當(dāng)受理，并依據(jù)有關(guān)規(guī)定和勞動(dòng)合同的約定作出裁決。
    從以上規(guī)定可以看出，競(jìng)業(yè)限制糾紛可以通過(guò)仲裁或訴訟解決，不要求仲裁前置。
    筆者認(rèn)為，競(jìng)業(yè)限制條款有雙重性，既可以作為勞動(dòng)合同的一部分，又可以獨(dú)立于勞動(dòng)合同作為保護(hù)商業(yè)技術(shù)秘密的措施條款而存在。勞動(dòng)者違反競(jìng)業(yè)限制條款會(huì)產(chǎn)生勞動(dòng)爭(zhēng)議訴訟與不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)訴訟的競(jìng)合。前者是基于勞動(dòng)合同關(guān)系產(chǎn)生的合同之訴，后者是基于侵犯商業(yè)秘密產(chǎn)生的侵權(quán)之訴。用人單位可以選擇其中一種進(jìn)行訴訟。
    在勞動(dòng)爭(zhēng)議訴訟中，原用人單位無(wú)需舉證其商業(yè)秘密是否被侵犯，因?yàn)楦?jìng)業(yè)禁止協(xié)議只要是雙方真實(shí)意思表示且不違反法律禁止性規(guī)定，勞動(dòng)者就應(yīng)當(dāng)遵守，應(yīng)負(fù)有約定不作為義務(wù)。
    而不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)訴訟則不同，它屬于侵犯商業(yè)秘密的侵權(quán)糾紛，原用人單位必須證明其商業(yè)秘密確被離職后的勞動(dòng)者侵犯，且還需證明該商業(yè)秘密是《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》第十條規(guī)定的“商業(yè)秘密”。
    競(jìng)業(yè)限制條款只能約束合同雙方當(dāng)事人，而對(duì)于不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)之訴原用人單位還可以要求離職后勞動(dòng)者服務(wù)的新用人單位承擔(dān)共同侵權(quán)產(chǎn)生的連帶責(zé)任。
    參考文獻(xiàn)：
    [1]張華貴.勞動(dòng)合同法[m].北京：清華大學(xué)出版社，北京交通大學(xué)出版社出版，.
    [2]林嘉.勞動(dòng)法和社會(huì)保障法[m].北京：中國(guó)人民大學(xué)出版社出版，2011.
    合同法論文題目篇七
    摘要6月29日，十屆全國(guó)人大常委會(huì)第二十八次會(huì)議審議通過(guò)了《勞動(dòng)合同法》。《勞動(dòng)合同法》將于1月1日起施行，全文共八章九十八條。
    《勞動(dòng)合同法》從勞動(dòng)合同的訂立、履行和變更、解除和終止等多個(gè)方面，進(jìn)一步完善了勞動(dòng)合同制度，在明確勞動(dòng)合同雙方當(dāng)事人的權(quán)利和義務(wù)、保護(hù)勞動(dòng)者的合法權(quán)益、構(gòu)建和發(fā)展和諧穩(wěn)定的勞動(dòng)關(guān)系等方面有著諸多的亮點(diǎn)，文章試對(duì)其亮點(diǎn)進(jìn)行分析。
    關(guān)鍵詞勞動(dòng)合同法;用人單位;勞動(dòng)者;權(quán)利和義務(wù)。
    206月29日，十屆全國(guó)人大常委會(huì)第二十八次會(huì)議審議通過(guò)《勞動(dòng)合同法》?！秳趧?dòng)合同法》將于201月1日起施行。
    1995年1月1日《勞動(dòng)法》施行后，隨著經(jīng)濟(jì)社會(huì)的發(fā)展，一些新的用工主體、用工形式不斷出現(xiàn)?！秳趧?dòng)合同法》在總結(jié)勞動(dòng)合同制度實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)的基礎(chǔ)上，為解決勞動(dòng)關(guān)系領(lǐng)域出現(xiàn)的新情況、新問(wèn)題，對(duì)勞動(dòng)合同制度在法律層面上作了進(jìn)一步的規(guī)范和完善。
    在《勞動(dòng)法》所確立的勞動(dòng)合同制度基本原則和框架的基礎(chǔ)上，既對(duì)原有勞動(dòng)合同制度作了進(jìn)一步完善，又確立了新型用工形式的法律規(guī)范?！秳趧?dòng)合同法》擴(kuò)大了《勞動(dòng)法》的適用范圍。
    《勞動(dòng)合同法》在規(guī)范用人單位行為、保護(hù)勞動(dòng)者合法權(quán)益，預(yù)防和減少勞動(dòng)爭(zhēng)議的發(fā)生，構(gòu)建和發(fā)展和諧穩(wěn)定的勞動(dòng)關(guān)系等方面有諸多的亮點(diǎn)，受到社會(huì)各界的廣泛關(guān)注。本文試對(duì)其亮點(diǎn)進(jìn)行分析。
    一、《勞動(dòng)合同法》擴(kuò)大了適用范圍。
    當(dāng)今，一些新的用工主體和用工形式不斷出現(xiàn)，如，民辦非企業(yè)單位、基金會(huì)、合作或合伙律師事務(wù)所等新單位類型出現(xiàn);一些國(guó)家機(jī)關(guān)、事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體在編制外招用勞動(dòng)者;國(guó)家在事業(yè)單位試行人員聘用制度。為應(yīng)對(duì)新的用工主體和用工形式，《勞動(dòng)合同法》擴(kuò)大了《勞動(dòng)法》的適用范圍。
    1、《勞動(dòng)法》第二條第一款規(guī)定：“在中華人民共和國(guó)境內(nèi)的企業(yè)、個(gè)體經(jīng)濟(jì)組織(以下統(tǒng)稱用人單位)和與之形成勞動(dòng)關(guān)系的勞動(dòng)者，適用本法?！?BR>    《勞動(dòng)合同法》第二條第一款規(guī)定：“在中華人民共和國(guó)境內(nèi)的企業(yè)、個(gè)體經(jīng)濟(jì)組織、民辦非企業(yè)單位等組織(以下稱用人單位)與勞動(dòng)者建立勞動(dòng)關(guān)系，訂立、履行、變更、解除或終止勞動(dòng)合同，適用本法?！?BR>    在這里，《勞動(dòng)合同法》在適用范圍中增加了民辦非企業(yè)單位等組織及其勞動(dòng)者，明確規(guī)定了民辦非企業(yè)單位與其勞動(dòng)者適用《勞動(dòng)合同法》。與《勞動(dòng)法》相比，進(jìn)一步擴(kuò)大了《勞動(dòng)合同法》的適用范圍。
    2、《勞動(dòng)合同法》第二條第二款規(guī)定：“國(guó)家機(jī)關(guān)、事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體和與其建立勞動(dòng)關(guān)系的勞動(dòng)者，訂立、履行、變更、解除或者終止勞動(dòng)合同，依照本法執(zhí)行?！边@里明確規(guī)定了國(guó)家機(jī)關(guān)、事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體和與其建立勞動(dòng)關(guān)系的勞動(dòng)者，依照《勞動(dòng)合同法》執(zhí)行。
    這里說(shuō)的“勞動(dòng)者”，在《勞動(dòng)法》中指的是上述單位中簽訂勞動(dòng)合同的工勤人員;在《勞動(dòng)合同法》中指的是除公務(wù)員和參照《公務(wù)員法》管理的人員以外的其他勞動(dòng)者，適用范圍擴(kuò)大。
    由于考慮到事業(yè)單位中實(shí)行的聘用制度與一般勞動(dòng)合同制度在權(quán)利義務(wù)、管理體制方面存在一定的差別，《勞動(dòng)合同法》在明確聘用合同也是勞動(dòng)合同的同時(shí)，允許其優(yōu)先適用特別規(guī)定?！秳趧?dòng)合同法》第九十六條規(guī)定：“事業(yè)單位與實(shí)行聘用制的工作人員訂立、履行、變更、解除或終止勞動(dòng)合同，法律、行政法規(guī)或國(guó)務(wù)院另有規(guī)定的，依照其規(guī)定;未作規(guī)定的，依照本法有關(guān)規(guī)定執(zhí)行?！?BR>    二、《勞動(dòng)合同法》加大了對(duì)試用期勞動(dòng)者的保護(hù)力度。
    在現(xiàn)實(shí)生活中，存在著一些用人單位濫用試用期、侵害勞動(dòng)者權(quán)益的現(xiàn)象?！秳趧?dòng)合同法》針對(duì)此問(wèn)題限定了試用期期限，限定了試用次數(shù)，限定了試用期的最低工資標(biāo)準(zhǔn)。
    1、關(guān)于試用期期限?！秳趧?dòng)合同法》第十九條第一款規(guī)定：“勞動(dòng)合同期限三個(gè)月以上不滿一年的，試用期不得超過(guò)一個(gè)月;勞動(dòng)合同期限一年以上不滿三年的，試用期不得超過(guò)二個(gè)月;三年以上固定期限和無(wú)固定期限的勞動(dòng)合同，試用期不得超過(guò)六個(gè)月?！?BR>    《勞動(dòng)合同法》第十九條第三款規(guī)定：“以完成一定工作任務(wù)為期限的勞動(dòng)合同或者勞動(dòng)合同期限不滿三個(gè)月的，不得約定試用期。”
    2、關(guān)于試用次數(shù)?！秳趧?dòng)合同法》第十九條第二款規(guī)定：“同一用人單位與同一勞動(dòng)者只能約定一次試用期?！?BR>    3、關(guān)于試用期工資?！秳趧?dòng)合同法》第二十條規(guī)定：“勞動(dòng)者在試用期的工資不得低于本單位相同崗位最低檔工資或者勞動(dòng)合同約定工資的百分之八十，并不得低于用人單位所在地的最低工資標(biāo)準(zhǔn)?！?BR>    《勞動(dòng)合同法》還規(guī)定用人單位不得隨意解聘試用期勞動(dòng)者?！秳趧?dòng)合同法》第二十一條規(guī)定了在試用期中，除有法定事由外，用人單位不得解除勞動(dòng)合同。用人單位在試用期解除勞動(dòng)合同的，應(yīng)當(dāng)向勞動(dòng)者說(shuō)明理由。
    這些限定從法律的角度加大了對(duì)試用期勞動(dòng)者的保護(hù)力度。
    三、《勞動(dòng)合同法》加大了用人單位不訂立書面勞動(dòng)合同的法律責(zé)任。
    一些用人單位為規(guī)避對(duì)勞動(dòng)者的義務(wù)，不訂立書面勞動(dòng)合同，這在現(xiàn)實(shí)生活中并不少見(jiàn)。《勞動(dòng)合同法》針對(duì)這種情況，作出了規(guī)定。
    《勞動(dòng)合同法》第十條第二款規(guī)定：“已建立勞動(dòng)關(guān)系，未同時(shí)訂立書面勞動(dòng)合同的，應(yīng)當(dāng)自用工之日起一個(gè)月內(nèi)訂立書面勞動(dòng)合同。”
    《勞動(dòng)合同法》第八十二條第一款規(guī)定：“用人單位白用工之日超過(guò)一個(gè)月不滿一年未與勞動(dòng)者訂立書面勞動(dòng)合同的，應(yīng)當(dāng)向勞動(dòng)者每月支付二倍的工資?！?BR>    《勞動(dòng)合同法》第十四條第三款規(guī)定：“用人單位自用工之日起滿一年不與勞動(dòng)者訂立書面勞動(dòng)合同的，視為用人單位與勞動(dòng)者已訂立無(wú)固定期限勞動(dòng)合同?！?BR>    《勞動(dòng)合同法》的這些規(guī)定，加大了用人單位不簽訂書面勞動(dòng)合同的法律責(zé)任，將訂立書面勞動(dòng)合同作為用人單位的一項(xiàng)法律義務(wù)，以切實(shí)保護(hù)勞動(dòng)者的合法權(quán)益。
    四、《勞動(dòng)合同法》規(guī)定了用人單位裁員應(yīng)承擔(dān)的社會(huì)責(zé)任。
    為了降低裁員對(duì)勞動(dòng)者的影響，《勞動(dòng)合同法》與《勞動(dòng)法》相比，補(bǔ)充規(guī)定了用人單位在裁減人員中應(yīng)承擔(dān)的社會(huì)責(zé)任。
    《勞動(dòng)合同法》第四十一條第二款規(guī)定：“裁減人員時(shí)，應(yīng)當(dāng)優(yōu)先留用下列人員：(一)與本單位訂立較長(zhǎng)期限的固定期限勞動(dòng)合同的;(二)與本單位訂立無(wú)固定期限勞動(dòng)合同的;(三)家庭無(wú)其他就業(yè)人員，有需要扶養(yǎng)的老人或者未成年人的?！?BR>    《勞動(dòng)合同法》第四十一條第三款規(guī)定：“在六個(gè)月內(nèi)重新招用人員的，應(yīng)當(dāng)通知被裁減的人員，并在同等條件下優(yōu)先招用被裁減的人員。”
    五、《勞動(dòng)合同法》引導(dǎo)用人單位與勞動(dòng)者訂立無(wú)固定期限勞動(dòng)合同。
    成為勞動(dòng)合同制度運(yùn)行中突出的問(wèn)題之一，它嚴(yán)重影響了勞動(dòng)者的權(quán)益。為了解決勞動(dòng)合同短期化的問(wèn)題，構(gòu)建和發(fā)展和諧穩(wěn)定的勞動(dòng)關(guān)系，保護(hù)勞動(dòng)者的合法權(quán)益，《勞動(dòng)合同法》對(duì)此作出了規(guī)定。
    《勞動(dòng)合同法》第十四條規(guī)定：“無(wú)固定期限勞動(dòng)合同，是指用人單位與勞動(dòng)者約定無(wú)確定終止時(shí)間的勞動(dòng)合同?！?BR>    用人單位與勞動(dòng)者協(xié)商一致，可以訂立無(wú)固定期限勞動(dòng)合同。有下列情形之一，勞動(dòng)者提出或者同意續(xù)訂、訂立勞動(dòng)合同的，除勞動(dòng)者提出訂立固定期限勞動(dòng)合同外，應(yīng)當(dāng)訂立無(wú)固定期限勞動(dòng)合同：
    (一)勞動(dòng)者在該用人單位連續(xù)工作滿十年的;。
    (三)連續(xù)訂立二次固定期限勞動(dòng)合同，且勞動(dòng)者沒(méi)有本法第三十九條和第四十條第一項(xiàng)、第二項(xiàng)規(guī)定的情形，續(xù)訂勞動(dòng)合同的。
    用人單位自用工之日起滿一年不與勞動(dòng)者訂立書面勞動(dòng)合同的，視為用人單位與勞動(dòng)者已訂立無(wú)固定期限勞動(dòng)合同?！?BR>    其中，對(duì)連續(xù)二次訂立固定期限勞動(dòng)合同，勞動(dòng)者提出續(xù)訂勞動(dòng)合同的，應(yīng)當(dāng)訂立無(wú)固定期限勞動(dòng)合同，這是《勞動(dòng)合同法》對(duì)《勞動(dòng)法》的重大突破之一。它用法律手段引導(dǎo)用人單位訂立固定期限勞動(dòng)合同和無(wú)固定期限勞動(dòng)合同，以解決勞動(dòng)合同短期化問(wèn)題，維護(hù)勞動(dòng)者的合法權(quán)益。
    六、《勞動(dòng)合同法》對(duì)約定服務(wù)期作了規(guī)定。
    《勞動(dòng)合同法》第二十二條第一款規(guī)定：“用人單位為勞動(dòng)者提供專項(xiàng)培訓(xùn)費(fèi)用，對(duì)其進(jìn)行專業(yè)技術(shù)培訓(xùn)的，可以與該勞動(dòng)者訂立協(xié)議，約定服務(wù)期?！?BR>    從這里可以看出，《勞動(dòng)合同法》對(duì)約定服務(wù)期作了明確規(guī)定：用人單位為勞動(dòng)者提供專項(xiàng)培訓(xùn)費(fèi)用，對(duì)其進(jìn)行專業(yè)技術(shù)培訓(xùn)的，可約定服務(wù)期，否則是不能約定服務(wù)期的。
    七、《勞動(dòng)合同法》對(duì)競(jìng)業(yè)限制作了具體規(guī)定。
    《勞動(dòng)合同法》第二十三條第二款規(guī)定：“對(duì)負(fù)有保密義務(wù)的勞動(dòng)者，用人單位可以在勞動(dòng)合同或者保密協(xié)議中與勞動(dòng)者約定競(jìng)業(yè)限制條款，并約定在解除或者終止勞動(dòng)合同后，在競(jìng)業(yè)限制期限內(nèi)按月給予勞動(dòng)者經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。勞動(dòng)者違反競(jìng)業(yè)限制約定，應(yīng)當(dāng)按照約定向用人單位支付違約金?！?BR>    《勞動(dòng)合同法》第二十四條規(guī)定：“競(jìng)業(yè)限制的人員限于用人單位的高級(jí)管理人員、高級(jí)技術(shù)人員和其他負(fù)有保密義務(wù)的人員。競(jìng)業(yè)限制的范圍、地域、期限由用人單位與勞動(dòng)者約定，競(jìng)業(yè)限制的約定不得違反法律、法規(guī)的規(guī)定。
    在解除或者終止勞動(dòng)合同后，前款規(guī)定的人員到與本單位生產(chǎn)或經(jīng)營(yíng)同類產(chǎn)品、從事同類業(yè)務(wù)的有競(jìng)爭(zhēng)關(guān)系的其他用人單位工作，或者自己開業(yè)生產(chǎn)或者經(jīng)營(yíng)同類產(chǎn)品、從事同類業(yè)務(wù)的競(jìng)業(yè)限制期限，不得超過(guò)二年?！?BR>    從上述法律規(guī)定可以看出，《勞動(dòng)合同法》對(duì)競(jìng)業(yè)限制作了具體的規(guī)定：競(jìng)業(yè)限制的人員僅限于用人單位的高級(jí)管理人員、高級(jí)技術(shù)人員和其他負(fù)有保密義務(wù)的人員;競(jìng)業(yè)限制的業(yè)務(wù)范圍和地域范圍由用人單位與勞動(dòng)者雙方約定;競(jìng)業(yè)限制的期限由用人單位與勞動(dòng)者雙方約定，但最長(zhǎng)不得超過(guò)二年。
    對(duì)違反競(jìng)業(yè)限制約定的應(yīng)負(fù)相應(yīng)的法律責(zé)任。勞動(dòng)者接受用人單位按月支付的競(jìng)業(yè)限制經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償而違反競(jìng)業(yè)限制約定，到與本單位生產(chǎn)或經(jīng)營(yíng)同類產(chǎn)品、從事同類業(yè)務(wù)的有競(jìng)爭(zhēng)關(guān)系的其他用人單位工作，或者自己開業(yè)生產(chǎn)或者經(jīng)營(yíng)同類產(chǎn)品、從事同類業(yè)務(wù)的，應(yīng)當(dāng)按照約定向用人單位支付違約金。
    八、《勞動(dòng)合同法》完善了違約金規(guī)定。
    勞動(dòng)合同約定的違約金，指的是勞動(dòng)合同中約定的在用人單位或者勞動(dòng)者違反了勞動(dòng)合同中其他有關(guān)約定時(shí)，應(yīng)當(dāng)向?qū)Ψ街Ц兜馁r償金。
    在現(xiàn)實(shí)中，一些用人單位濫用違約金條款，侵害了勞動(dòng)者依法解除勞動(dòng)合同的權(quán)利，侵害了勞動(dòng)者的自主擇業(yè)權(quán)。
    為了防止這類侵權(quán)行為的發(fā)生，完善違約金規(guī)定，維護(hù)勞動(dòng)者擇業(yè)自由和勞動(dòng)力合理流動(dòng)，《勞動(dòng)合同法》對(duì)違約金作了規(guī)定。
    《勞動(dòng)合同法》第二十二條第二款規(guī)定：“勞動(dòng)者違反服務(wù)期約定的，應(yīng)當(dāng)按照約定向用人單位支付違約金?！?BR>    《勞動(dòng)合同法》第二十三條第二款規(guī)定：“勞動(dòng)者違反競(jìng)業(yè)限制約定的，應(yīng)當(dāng)按照約定向用人單位支付違約金?！?BR>    《勞動(dòng)合同法》第二十五條規(guī)定：“除本法第二十二條和第二十三條規(guī)定的情形外，用人單位不得與勞動(dòng)者約定由勞動(dòng)者承擔(dān)違約金?！?BR>    從上述法律規(guī)定我們可以知道，《勞動(dòng)合同法》對(duì)違約金采取了限制適用的規(guī)定，以法律的形式明確和統(tǒng)一了違約金的適用問(wèn)題。《勞動(dòng)合同法》明確規(guī)定，除了勞動(dòng)者違反服務(wù)期約定和違反競(jìng)業(yè)限制約定應(yīng)當(dāng)按照約定向用人單位支付違約金這兩種法定情形外，用人單位不得約定由勞動(dòng)者承擔(dān)違約金。
    《勞動(dòng)合同法》的公布實(shí)施，對(duì)完善我國(guó)社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)，健全適應(yīng)社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的勞動(dòng)合同制度，明確和規(guī)范勞動(dòng)合同雙方當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)，保護(hù)勞動(dòng)者的合法權(quán)益，發(fā)展穩(wěn)定和諧的勞動(dòng)關(guān)系，促進(jìn)經(jīng)濟(jì)發(fā)展和社會(huì)進(jìn)步，推動(dòng)構(gòu)建社會(huì)主義和諧社會(huì)，都具有著重要的意義。
    [摘要]合同法中廣泛使用了“合理”一詞，合理即合乎常理、道理、法理。
    法院及仲裁機(jī)構(gòu)在認(rèn)定是否“合理”時(shí)，要以理性人的應(yīng)有立場(chǎng)，采取適當(dāng)?shù)姆煞椒?，并依?jù)合同的構(gòu)成要素、誠(chéng)實(shí)信用原則及交易習(xí)慣來(lái)判斷。
    [關(guān)鍵詞]合理;理性人;依據(jù);方法。
    合同法及其司法解釋大量地將“合理”作為規(guī)范用語(yǔ)加以使用，其中合同法有33處，合同法解釋(二)有6處。
    其主要將合理使用于界定“期限”、“期間”、“方式”、“價(jià)格”等場(chǎng)合，并以此確定當(dāng)事人權(quán)利行使、義務(wù)履行的合理性。
    與此相同，《聯(lián)合國(guó)國(guó)際貨物銷售合同公約》中也有47處使用合理。
    可見(jiàn)在合同法領(lǐng)域已經(jīng)形成對(duì)合理一詞的依賴。
    所謂合理即合乎常理、道理、法理。
    合同法領(lǐng)域中的合理，既是一個(gè)主觀問(wèn)題又是一個(gè)客觀問(wèn)題。
    由于合理一詞的功能在于解釋當(dāng)事人的意思表示，彌補(bǔ)當(dāng)事人意思表示的不足。
    因此，在交易的期限、期間、方式、內(nèi)容等約定不明時(shí)，需要交易雙方首先就這些方面再行協(xié)商。
    此時(shí)，期限、期間、方式、內(nèi)容等是否合理，屬于行為人主觀判斷范疇。
    只要行為雙方均認(rèn)為合理即可，他人自無(wú)評(píng)判的必要。
    但是，一旦雙方發(fā)生爭(zhēng)議且就爭(zhēng)議部分不能形成一致，進(jìn)而提起訴訟或仲裁時(shí)，法院及仲裁機(jī)構(gòu)即應(yīng)對(duì)合理與否作出判斷，以確定當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)，于此場(chǎng)合，合理則是一個(gè)客觀問(wèn)題而不是或者說(shuō)主要不是裁判者的主觀認(rèn)識(shí)。
    因?yàn)閾?jù)以認(rèn)定合理與否的標(biāo)準(zhǔn)、依據(jù)是客觀的，認(rèn)定的結(jié)論至少應(yīng)當(dāng)在客觀范圍之內(nèi)，認(rèn)定過(guò)程中排除任一當(dāng)事人單方的主觀認(rèn)識(shí)也排斥裁判者的個(gè)人恣意。
    本文擬從認(rèn)定合理的應(yīng)有立場(chǎng)、認(rèn)定合理與否的依據(jù)及方法方面認(rèn)識(shí)合同法領(lǐng)域合理的適用，并認(rèn)為相關(guān)問(wèn)題可以大而廣之。
    一、認(rèn)定合理的理性人立場(chǎng)。
    雖然合理與否對(duì)裁判者而言屬于客觀問(wèn)題，但認(rèn)定合理的過(guò)程仍須依賴裁判者的主觀思維，因此，裁判者的立場(chǎng)對(duì)于合理結(jié)論的形成具有決定性意義。
    對(duì)于裁判者的應(yīng)有立場(chǎng)，中立是最基本的要求，但僅有中立是遠(yuǎn)遠(yuǎn)不夠的。
    我們認(rèn)為，中立的理性人立場(chǎng)是認(rèn)定合理的應(yīng)有立場(chǎng)。
    在英美法系，理性人的假設(shè)如同經(jīng)濟(jì)人在經(jīng)濟(jì)生活中一樣，貫穿于法律運(yùn)行的始終。
    理性人指理性自覺(jué)之人，是一種理想的抽象的人的標(biāo)準(zhǔn)，是法律社會(huì)要求的優(yōu)秀公民具備的品德的化身。
    《無(wú)照英美法詞典》中，reasonableperson即理性人，是指法律所擬制的，具有正常精神狀態(tài)、普遍知識(shí)與經(jīng)驗(yàn)及審慎處事能力的人。
    在此，理性人并非實(shí)有其人，法律只是把它作為抽象的、客觀的標(biāo)準(zhǔn)，已確定注意的程度。
    其中reasonable即理性的，是指理智的、明智的、正常的、適當(dāng)?shù)暮瓦m度的。
    《牛津法律詞典》中，“合理的”是指“具有健全的判斷力，明智的，理智的”以及“不要求過(guò)分”的意思。
    大陸法系雖然沒(méi)有英美法系那么依賴于理性人假設(shè)，但是，以理性人的假設(shè)去判斷當(dāng)事人的各項(xiàng)義務(wù)，以理性人的標(biāo)準(zhǔn)去衡量應(yīng)盡義務(wù)的度，也是常態(tài)。
    因此，在當(dāng)事人對(duì)合同中的期限、方式、價(jià)格等合理與否發(fā)生爭(zhēng)議時(shí)，裁判者以理性人的立場(chǎng)來(lái)判斷合理是必要的。
    裁判者將自己置于理性人的立場(chǎng)來(lái)評(píng)判案件事實(shí)，作出裁判結(jié)論，這很大程度上擺脫了個(gè)人主觀易受利害、偏好等個(gè)體因素影響的弊端，基本上容易得到一個(gè)比較客觀的判斷，盡管很難說(shuō)有一個(gè)唯一標(biāo)準(zhǔn)的正確答案，但絕不會(huì)得出相差太遠(yuǎn)的答案。
    如合同法解釋(二)第19條，對(duì)《合同法》第74條中“明顯不合理的低價(jià)”進(jìn)行界定，首先即規(guī)定“人民法院應(yīng)當(dāng)以交易當(dāng)?shù)匾话憬?jīng)營(yíng)者的判斷”來(lái)認(rèn)定是否“合理”。
    其中，交易當(dāng)?shù)匾话憬?jīng)營(yíng)者就是指理性人，這就要求裁判者將自己置于“一般經(jīng)營(yíng)者”這一理性人的立場(chǎng)認(rèn)定價(jià)格的合理與否。
    所以，從理性人的立場(chǎng)出發(fā)，合理的認(rèn)定將變得明朗。
    二、認(rèn)定合理的依據(jù)。
    (一)合同本身是認(rèn)定合理的事實(shí)依據(jù)。
    對(duì)合理的認(rèn)定，應(yīng)首先從合同的構(gòu)成要素本身出發(fā)，至少考慮以下方面：
    1、合同的主體。
    合同的主體，即合同的各方當(dāng)事人，是享有合同權(quán)利、承擔(dān)合同義務(wù)的人。
    合同當(dāng)事人之間的個(gè)體特征，如專業(yè)知識(shí)、特定資格和地位等互不相同，對(duì)當(dāng)事人履行合同義務(wù)的要求也存在差異，裁判者應(yīng)考慮各個(gè)當(dāng)事人的此類差異對(duì)當(dāng)事人履行義務(wù)的合理與否予以認(rèn)定。
    如合同法要求提供格式條款的一方采取合理的方式提請(qǐng)對(duì)方注意免除或者限制其責(zé)任的條款，在此，我們認(rèn)為，對(duì)提請(qǐng)注意的方式是否合理的認(rèn)定，應(yīng)主要考慮對(duì)專業(yè)知識(shí)、經(jīng)濟(jì)地位相對(duì)較弱的合同對(duì)方而言是否合理而不是相反，并且提供格式條款一方應(yīng)對(duì)自己已盡合理提示義務(wù)承擔(dān)舉證責(zé)任。
    具體如保險(xiǎn)合同，一方是單個(gè)的普通市民，一方是專業(yè)的保險(xiǎn)公司，保險(xiǎn)公司對(duì)保險(xiǎn)合同中格式條款可能對(duì)投保人權(quán)利義務(wù)產(chǎn)生重大影響的，應(yīng)當(dāng)予以合理提示。
    這里的合理提示應(yīng)結(jié)合保險(xiǎn)合同雙方的不同情況予以認(rèn)定，既要考慮保險(xiǎn)人作為專業(yè)保險(xiǎn)機(jī)構(gòu)的主體特征，保險(xiǎn)人應(yīng)當(dāng)明確告知該格式條款對(duì)雙方權(quán)利義務(wù)產(chǎn)生的影響，提示被保險(xiǎn)人潛在的風(fēng)險(xiǎn)，否則視保險(xiǎn)人沒(méi)有履行合理提示義務(wù)或提示不合理，進(jìn)而作出對(duì)保險(xiǎn)人不利的裁判。
    更要考慮不同被保險(xiǎn)人的個(gè)體差異判斷保險(xiǎn)人履行提示、說(shuō)明義務(wù)的方式是否是合理的。
    2、合同的標(biāo)的。
    作為合同中權(quán)利和義務(wù)所指向的對(duì)象，合同中的權(quán)利和義務(wù)皆是圍繞合同的標(biāo)的展開。
    由此，標(biāo)的特別是標(biāo)的物的屬性不同，對(duì)合理與否的認(rèn)定自然也有所不同。
    如《合同法》第311條關(guān)于貨物本身的合理?yè)p耗的規(guī)定，第111條中關(guān)于合理選擇要求對(duì)方承擔(dān)修理、更換、重作、退貨、減少價(jià)款或者報(bào)酬等違約責(zé)任的規(guī)定，第282條關(guān)于因承包人的原因致使建設(shè)工程在合理使用期限內(nèi)造成人身和財(cái)產(chǎn)損害的，承包人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任的規(guī)定等，均表明認(rèn)定是否屬于合理?yè)p耗、合理選擇、合理期限，應(yīng)以標(biāo)的物本身的不同屬性為依據(jù)。
    標(biāo)的物不同，損耗是否屬于合理范圍，當(dāng)事人因標(biāo)的物質(zhì)量有瑕疵要求對(duì)方承擔(dān)違約責(zé)任的方式是否合理，標(biāo)的物的合理使用期限等，亦有所區(qū)別，對(duì)合理與否的認(rèn)定結(jié)論當(dāng)然亦各有不同。
    3、合同的目的。
    作為當(dāng)事人訂立合同所追求的目標(biāo)，當(dāng)事人期望通過(guò)合同實(shí)現(xiàn)的期待利益，合同的目的是裁判者在解釋合同時(shí)必須要考慮的。
    同時(shí)，雖然合同目的有不同的層次，包括當(dāng)事人明示的目的、可以被推知的目的及同類交易的同類目的，但是，任何一種目的都應(yīng)當(dāng)作為認(rèn)定合理的依據(jù)。
    如在適用合同法第94條，關(guān)于當(dāng)事人一方遲延履行主要債務(wù)，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行對(duì)方可以解除合同的規(guī)定時(shí)，對(duì)寬限期是否合理，除應(yīng)考慮上述當(dāng)事人及標(biāo)的本身的性質(zhì)外，合同目的同樣是需要考慮的因素。
    如甲向乙玩具廠訂購(gòu)一批月餅，約定農(nóng)歷7月底交貨，期限屆滿后，乙表。
    示需延期交付，甲表示5日內(nèi)必須交付。
    后直到農(nóng)歷8月20日乙才表示可以交付。
    在此，甲給乙5日的寬限期應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為合理期間，因?yàn)楦鶕?jù)中國(guó)人的固有習(xí)慣，可以推知甲訂購(gòu)月餅的合同目的是在中秋節(jié)前銷售，合理期間的認(rèn)定顯然應(yīng)結(jié)合中秋節(jié)前銷售這一可以推知的合同目的。
    (二)誠(chéng)實(shí)信用原則是認(rèn)定合理的根本依據(jù)。
    法律基本原則是構(gòu)成法律規(guī)則的基礎(chǔ)性的原理和準(zhǔn)則，是法律精神的體現(xiàn)，反映了法律的價(jià)值追求。
    誠(chéng)實(shí)信用、地位平等、合同自由、公平正義、鼓勵(lì)交易、遵守法律和行政法規(guī)、尊重社會(huì)公德構(gòu)成了合同法律規(guī)則的基礎(chǔ)性的原理和準(zhǔn)則，是合同法的基本原則。
    這些合同法的基本原則貫穿于合同法的始終，不僅是解釋和補(bǔ)充合同法的準(zhǔn)則，也有指導(dǎo)人們正確行使權(quán)利、適當(dāng)履行義務(wù)的規(guī)范作用。
    當(dāng)然，這些基本原則也直接指導(dǎo)著裁判者對(duì)合理與否的認(rèn)定。
    我們認(rèn)為，其中的誠(chéng)實(shí)信用原則是認(rèn)定合理的根本依據(jù)。
    合同法中的合理一詞，一方面為因當(dāng)事人就合同內(nèi)容約定不明或沒(méi)有約定的事項(xiàng)且事后不能達(dá)成一致的情況提供一個(gè)確定相應(yīng)事項(xiàng)的準(zhǔn)則和依據(jù);另一方面又為裁判者在對(duì)合同不明事項(xiàng)的確定時(shí)賦予裁判者以相當(dāng)?shù)淖杂刹昧繖?quán)，盡管裁判過(guò)程排斥裁判者的個(gè)人恣意。
    此時(shí)，誠(chéng)實(shí)信用原則在兩個(gè)方面發(fā)揮其功能：_是以誠(chéng)實(shí)信用原則對(duì)當(dāng)事人履行合同的行為是否合理予以評(píng)判。
    合同關(guān)系并非總是一成不變，當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)可能隨著合同的履行不斷發(fā)生變化，因此，認(rèn)定當(dāng)事人的行為合理與否，合同的履行行為也是一個(gè)重要依據(jù)，如果履行行為可以被認(rèn)定是出于誠(chéng)信，一般也可以認(rèn)定行為本身是合理的。
    如《合同法》第417條規(guī)定的行紀(jì)人在和委托人不能及時(shí)取得聯(lián)系時(shí)對(duì)有瑕疵或者容易腐爛、變質(zhì)的委托物的合理處分權(quán)，在此，認(rèn)定行紀(jì)人的處分行為是否合理，誠(chéng)信原則是一個(gè)重要依據(jù)。
    如果行紀(jì)人誠(chéng)信、善意、適當(dāng)、妥善地處分委托物，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定其處分行為合理。
    二是裁判者應(yīng)以誠(chéng)實(shí)信用原則作出裁判，在裁判過(guò)程中，裁判者應(yīng)以中立的理性人立場(chǎng)，以誠(chéng)實(shí)信用的態(tài)度。
    充分考慮合同本身、當(dāng)事人的個(gè)體特征、當(dāng)事人履行義務(wù)的實(shí)際情況、市場(chǎng)環(huán)境等因素，進(jìn)而對(duì)相關(guān)事項(xiàng)合理與否形成自己的內(nèi)心確認(rèn)并作出認(rèn)定，以期兼顧公平與正義，實(shí)現(xiàn)當(dāng)事人、第三人及社會(huì)之間利益的平衡。
    (三)交易習(xí)慣是認(rèn)定合理的補(bǔ)充依據(jù)。
    雖然交易習(xí)慣是否可以構(gòu)成私法的淵源尚有爭(zhēng)議，但交易習(xí)慣是合同解釋、合同履行的重要依據(jù)，同時(shí)也是裁判的依據(jù)之一。
    交易習(xí)慣包括特定當(dāng)事人之間的習(xí)慣、特定地域范圍的習(xí)慣及特定行業(yè)間的習(xí)慣，這些習(xí)慣都可以作為認(rèn)定合理與否的補(bǔ)充依據(jù)。
    當(dāng)然，構(gòu)成交易習(xí)慣必須符合當(dāng)事人共同知曉、習(xí)慣本身不違反法律及當(dāng)事人未明確排除其適用三個(gè)條件，并且，在將交易習(xí)慣作為認(rèn)定合理與否的依據(jù)時(shí)，特定當(dāng)事人之間的習(xí)慣應(yīng)當(dāng)優(yōu)先于其他習(xí)慣予以適用。
    如對(duì)《合同法》第310條，關(guān)于在合理期限內(nèi)檢驗(yàn)貨物的規(guī)定中，在當(dāng)事人對(duì)檢驗(yàn)期限未能約定并在事后不能達(dá)成一致時(shí)，如果買賣雙方在此之前的相當(dāng)長(zhǎng)的時(shí)間里已經(jīng)就合同項(xiàng)下貨物的檢驗(yàn)期限形成了雙方的默契，這種默契即可被認(rèn)定為雙方的習(xí)慣，并可以據(jù)此認(rèn)定合理的期限。
    三、認(rèn)定合理的方法。
    認(rèn)定當(dāng)事人權(quán)利的行使、義務(wù)的履行是否合理，除前述所涉應(yīng)持的立場(chǎng)及應(yīng)考慮的依據(jù)外，認(rèn)定的方法同樣重要。
    一般而言，法律解釋方法、合同漏洞補(bǔ)充方法等同樣有適用的余地。
    除此之外，我們認(rèn)為，尊重當(dāng)事人的意思是最基本的方法，在當(dāng)事人不能形成合意時(shí)，一般社會(huì)經(jīng)驗(yàn)法則的方法、經(jīng)濟(jì)分析法學(xué)方法具有一般性的意義。
    (一)尊重當(dāng)事人的意思。
    合同是當(dāng)事人意思表示一致的結(jié)果。
    在私法尤其是合同領(lǐng)域，意思自治原則應(yīng)當(dāng)貫徹始終。
    在訴訟或仲裁程序中，我國(guó)法律一貫強(qiáng)調(diào)調(diào)解的重要性，因此，裁判者對(duì)于訴爭(zhēng)雙方權(quán)利義務(wù)的內(nèi)容、權(quán)利的行使及義務(wù)的履行行為是否合理，應(yīng)首先由當(dāng)事人自行協(xié)商解決，《合同法》第61條關(guān)于合同漏洞填補(bǔ)的規(guī)定也同樣規(guī)定了這一方法。
    對(duì)于當(dāng)事人協(xié)商的結(jié)果，只要其內(nèi)容本身未違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，不損害社會(huì)公共利益及第三人利益，裁判者理應(yīng)予以尊重。
    自無(wú)干涉的必要。
    (二)一般社會(huì)經(jīng)驗(yàn)法則方法。
    一般社會(huì)經(jīng)驗(yàn)法則在訴訟法和證據(jù)法中被經(jīng)常使用，也被稱為日常生活經(jīng)驗(yàn)法則，是指人們?cè)陂L(zhǎng)期的生活經(jīng)驗(yàn)中獲得的對(duì)事物因果關(guān)系或?qū)傩缘姆▌t或知識(shí)。
    實(shí)際上，經(jīng)驗(yàn)法則既有人所周知的知識(shí)的意思，也包含有依據(jù)這種人所周知的知識(shí)進(jìn)行思維和邏輯推理的意思。
    在裁判過(guò)程中，一般社會(huì)經(jīng)驗(yàn)法則通常是裁判者認(rèn)定證據(jù)、評(píng)判證據(jù)價(jià)值的方法之一。
    我們認(rèn)為，按照一般社會(huì)經(jīng)驗(yàn)法則的思維方法對(duì)當(dāng)事人的行為合理與否予以認(rèn)定，其結(jié)果應(yīng)該能夠大體符合人們的價(jià)值判斷，也更具有可靠性。
    (三)經(jīng)濟(jì)分析法學(xué)方法。
    經(jīng)濟(jì)分析法學(xué)的核心思想是效益最大化，成本越小而效益越大被視為理想狀態(tài)，其基本的方法是成本一效益分析方法。
    根據(jù)科斯定理，在交易成本為零的情況下，契約法的功能在于幫助契約的締結(jié)和順利履約以效率為最優(yōu)追求目標(biāo)。
    為了達(dá)到最高經(jīng)濟(jì)效率的目的，契約法的履行所發(fā)生的風(fēng)險(xiǎn)，應(yīng)當(dāng)由當(dāng)事人中能以較低成本消化該風(fēng)險(xiǎn)的一方承擔(dān)，即優(yōu)勢(shì)風(fēng)險(xiǎn)承擔(dān)人承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)從而實(shí)現(xiàn)對(duì)效率的終極訴求。
    事實(shí)上，人們?cè)趶氖履稠?xiàng)交易時(shí)，自覺(jué)不自覺(jué)地都使用成本一效益分析方法以決定交易的內(nèi)容。
    裁判者同樣可以運(yùn)用這一方法尋求當(dāng)事人之間的利益平衡，尋求公共利益和私人利益的均衡，綜合考量公共利益與私人利益之得失，以期用最小的成本獲取社會(huì)福利的最大增加。
    如《合同法》第338條規(guī)定，“在技術(shù)開發(fā)合同履行過(guò)程中，因出現(xiàn)無(wú)法克服的技術(shù)困難，致使研究開發(fā)失敗或者部分失敗的，該風(fēng)險(xiǎn)責(zé)任由當(dāng)事人約定。
    沒(méi)有約定或者約定不明確，依照本法第六十一條的規(guī)定仍不能確定的，風(fēng)險(xiǎn)責(zé)任由當(dāng)事人合理分擔(dān)”。
    此處，結(jié)合技術(shù)開發(fā)合同履行的具體情況，從開發(fā)項(xiàng)目的情況、完成的難易程度、主客觀條件限制來(lái)看，對(duì)合同風(fēng)險(xiǎn)預(yù)測(cè)最有利的一方，應(yīng)認(rèn)定為風(fēng)險(xiǎn)防范成本最低的一方，其分擔(dān)的風(fēng)險(xiǎn)責(zé)任應(yīng)更多一些。
    合同法論文題目篇八
    [摘要]合同目的是合同所訂立的指導(dǎo)方針，其對(duì)于合同的簽訂、履行及解除都意義重大，同時(shí)，正確認(rèn)識(shí)合同目的與合同內(nèi)容及合同動(dòng)機(jī)的區(qū)別，理解合同目的的含義與特點(diǎn)，對(duì)于實(shí)踐中處理合同糾紛具有重要的作用。
    文章通過(guò)對(duì)合同目的進(jìn)行定位，結(jié)合《合同法》中有關(guān)合同目的的規(guī)定，闡述合同目的在合同法中的重要意義。
    [關(guān)鍵詞]合同目的;區(qū)別;定位;意義。
    《合同法》并未對(duì)合同目的一詞做出明確的解釋，但如今諸多條款都出現(xiàn)了這一詞匯，合同法中諸如合同履行、解釋、解除制度等的具體制度都與“合同目的”相關(guān)。
    合同的有效性取決于合同目的的合法與否;合同最終是否能夠得以貫徹落實(shí)取決于合同目的是否能夠?qū)崿F(xiàn);此外，對(duì)于合同中重大誤解、根本違約等的判定都要求要通過(guò)對(duì)合同目的這一理論的解釋來(lái)實(shí)現(xiàn)。
    對(duì)于合同目的的探討如同“立法旨趣之探求，是闡釋法律疑義之鑰匙”，也是非常關(guān)鍵的。
    因此對(duì)“合同目的”一詞的法律內(nèi)涵及其特性做出正確的解釋，能夠在理論層面為上面所論述的合同制度的適用提供有價(jià)值的引導(dǎo)。
    一、合同目的的界定。
    (一)合同目的與經(jīng)濟(jì)利益。
    著眼于不同角度對(duì)合同目的所做出的解釋會(huì)存在一定的差異。
    部分專家提出“合同是當(dāng)事人根據(jù)此來(lái)達(dá)到彼此利益變動(dòng)的一種協(xié)議，合同目的即為利益的變動(dòng)，因此合同活動(dòng)目的在于利益的變動(dòng)”。
    還有一些專家則提出“當(dāng)事人之間簽訂了合同，且落實(shí)合同相關(guān)條約從而獲得一些特定結(jié)果的心理狀態(tài)即為合同目的”。
    一些專家著眼于經(jīng)濟(jì)學(xué)這一層面對(duì)合同目的一詞進(jìn)行了解釋，提出“當(dāng)事人借助合同來(lái)達(dá)到其期望的經(jīng)濟(jì)目的即為合同目的。
    是當(dāng)事人借助合同的簽訂來(lái)獲得其所期望的效果，也就是其所希望獲得的經(jīng)濟(jì)利益”。
    之所以會(huì)將合同目的解釋成某種經(jīng)濟(jì)利益有著復(fù)雜的歷史淵源。
    關(guān)于“合同目的”一詞的解釋，《合同法》在立法之初就經(jīng)過(guò)了一番討論與推敲，討論的焦點(diǎn)在于使用“合同目的”一詞更妥當(dāng)還是“經(jīng)濟(jì)利益”一詞更妥當(dāng)。
    此后的三年時(shí)間，法工委針對(duì)此反復(fù)修改了多次，最終才明確采納“合同目的”這一解釋。
    由此可知，“合同目的”“所期望的經(jīng)濟(jì)利益”兩個(gè)詞匯的含義有著較高的相似性，因此導(dǎo)致上述爭(zhēng)議。
    最后明確“合同目的”一詞意味著經(jīng)濟(jì)利益并非合同目的的唯一含義，如果只是將合同目的視為某種經(jīng)濟(jì)利益，并不合理。
    合同目的不能夠?qū)⑻厥鉅顟B(tài)中的一些非經(jīng)濟(jì)利益排除在外，它并非僅僅屬于某種經(jīng)濟(jì)利益。
    例如，無(wú)償贈(zèng)與合同中，無(wú)償贈(zèng)與人贈(zèng)與財(cái)物的行為并未獲得經(jīng)濟(jì)利益。
    《合同法》第2條明確指出，“此法提及的‘合同’一詞是指那些平等主體的法人、自由人及另外一些組織間就民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系進(jìn)行設(shè)立、變更及終止而約定的協(xié)議。
    ”所以，關(guān)于合同目的，筆者認(rèn)為是合同當(dāng)事人借助簽訂合同、履行合同來(lái)獲得其所期望的物品、達(dá)到其所需狀態(tài)，一般而言，大部分人都可以明晰“合同目的”這一詞匯的內(nèi)涵，但在真正實(shí)踐的過(guò)程中，合同目的界定并非易事，合同目的是指已成立的合同的目的，還是指訂立合同之前當(dāng)事人各自所持的訂立合同的目的?或者說(shuō)是當(dāng)事人合意以后的目的還是合意以前目的?要準(zhǔn)確理解合同目的的含義，就要把握好合同目的與合同動(dòng)機(jī)、合同目的與合同內(nèi)容之間的區(qū)別。
    (二)合同目的與合同動(dòng)機(jī)。
    與刑法學(xué)中有關(guān)“犯罪目的”“犯罪動(dòng)機(jī)”之間區(qū)別的論述相類比，當(dāng)事人簽訂合同、履行合同從而獲得某些特定結(jié)果的心理態(tài)度即為合同目的，而合同動(dòng)機(jī)是當(dāng)事人簽訂合同、到合同目的的內(nèi)部推動(dòng)力。
    合同目的最重要的特點(diǎn)是具有合意性，是雙方當(dāng)事人通過(guò)談判等措施達(dá)到的一致。
    而合同動(dòng)機(jī)是指當(dāng)事人在訂立合同之前所各自持有的目的，不具有合意性，合同動(dòng)機(jī)對(duì)相對(duì)方?jīng)]有任何約束人，所以無(wú)法將其視為判定合同目的的唯一根據(jù)。
    但是兩者間是存在內(nèi)在聯(lián)系的，在特定條件下前者可以由后者轉(zhuǎn)化而成。
    “只是在一般狀況下不能將合同動(dòng)機(jī)等同于合同目的，仍有一些情況是可以例外的。
    例如當(dāng)事人將訂立合同的動(dòng)機(jī)明確告知對(duì)方當(dāng)事人，將此視作合同條件及成交前提;此外，盡管訂立合同過(guò)程中當(dāng)事人并未明確告知，且合同并未把合同簽訂動(dòng)機(jī)以條款的形式確定下來(lái)，假若當(dāng)事人能夠提供證據(jù)表明此合同成立的前提是此動(dòng)機(jī)，那么此時(shí)合同動(dòng)機(jī)與合同目的是一致的。
    ”進(jìn)一步說(shuō)，前者的內(nèi)在基礎(chǔ)是后者，前者還是后者的具體外化。
    抽象性是合同動(dòng)機(jī)的顯著特性，由此也導(dǎo)致實(shí)踐過(guò)程對(duì)于合同動(dòng)機(jī)的認(rèn)定難度非常大，但是對(duì)合同目的的把握卻相對(duì)容易很多。
    一般意義上，合同的雙方當(dāng)事人都有著自己的合同目的、合同動(dòng)機(jī)的，由于合同目的、合同動(dòng)機(jī)在法律上并非同一個(gè)概念，因此僅僅在明確告知對(duì)方當(dāng)事人，且兩者達(dá)成共識(shí)情況下，合同動(dòng)機(jī)才具有轉(zhuǎn)化成合同目的的資質(zhì)，基于此，合同目的的法律評(píng)價(jià)價(jià)值才能得以實(shí)現(xiàn)。
    《合同法》第52條明確指出，“通過(guò)合法手段將其非法目的掩蓋的合同是沒(méi)有法律效用的。”
    那么該如何解釋此處的“目的”一詞?是該理解為前文所說(shuō)的合同目的還是合同動(dòng)機(jī)?假若理解為后者，如果當(dāng)事人一方為獲得賭博的資本向他人借款，但是對(duì)方卻對(duì)此毫不知情，抑或是當(dāng)事人一方購(gòu)買刀具作為不法用途，但此時(shí)出賣人不知情，這些借款合同、買賣合同是否有效?筆者傾向于認(rèn)為上述行為屬于合同動(dòng)機(jī)違法，但上述合同有效。
    《合同法》第52條的合法形式指合同形式合法，只是合同的內(nèi)容及所要直接達(dá)成的狀態(tài)不合法，比如為了傷害他人購(gòu)買刀具，其簽訂買賣合同的直接狀態(tài)是擁有刀具的所有權(quán)，這是合同目的，而合同動(dòng)機(jī)則是傷害他人，其后續(xù)用刀傷害人的行為并非買賣行為所造成的狀態(tài);而在以合法的買賣形式來(lái)達(dá)到轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)、逃避債務(wù)的情況中，此處買賣的目的應(yīng)認(rèn)定為合同目的而非合同動(dòng)機(jī)，因?yàn)榇藭r(shí)當(dāng)事人買賣行為造成了轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)以逃避債務(wù)的狀態(tài)。
    因此往往動(dòng)機(jī)不應(yīng)該對(duì)合同效力產(chǎn)生影響，不能夠因?yàn)楹贤瑒?dòng)機(jī)違背相關(guān)法律而將合同的法律效力全面否決。
    原因在于合同動(dòng)機(jī)只是當(dāng)事人主觀上的意識(shí)，往往不能夠?qū)Υ诉M(jìn)行評(píng)價(jià)，法律無(wú)法對(duì)人的思想進(jìn)行懲罰。
    “動(dòng)機(jī)僅僅是一個(gè)心理歷程，結(jié)果會(huì)因此產(chǎn)生效果意識(shí)，在法律上是沒(méi)有任何意義的，所以并非意思表示的組成要素。
    法律行為的效力一般不會(huì)受到動(dòng)機(jī)錯(cuò)誤的影響，但也有例外情況，例如合同雙方當(dāng)事人都明晰合同動(dòng)機(jī)，此時(shí)就會(huì)對(duì)法律行為的效力產(chǎn)生較大的影響?！焙贤康?則具有特定的法律功效，是受到法律的嚴(yán)格調(diào)整的，假若當(dāng)事人所簽訂合同條約中明確闡述了違法動(dòng)機(jī)，抑或雙方都將其視作合同內(nèi)容之一、相對(duì)人對(duì)動(dòng)機(jī)違法這一事實(shí)是有認(rèn)知的，在這些情況下，合同都是沒(méi)有法律效力的。
    摘要：2008年1月1日正式實(shí)施的《勞動(dòng)合同法》，明確了保護(hù)勞動(dòng)者的價(jià)值取向，維護(hù)勞動(dòng)者的合法權(quán)益;明確了勞動(dòng)雙方的勞動(dòng)關(guān)系的權(quán)利義務(wù)，構(gòu)建了和諧的勞動(dòng)關(guān)系，從而加強(qiáng)了和諧社會(huì)的建設(shè)。
    但是在《勞動(dòng)合同法》實(shí)施中存在許多問(wèn)題，本文針對(duì)于這些問(wèn)題給予分析，并給出相應(yīng)對(duì)策。
    關(guān)鍵詞：勞動(dòng)合同;勞動(dòng)立法;勞動(dòng)者;用人單位;對(duì)策。
    我國(guó)自1995年的1月1日起實(shí)施的《勞動(dòng)法》，在建立和維護(hù)社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體制下的勞動(dòng)制度，促進(jìn)勞動(dòng)關(guān)系的穩(wěn)定，起到歷史性的作用，但因其歷史局限性和操作性的原因，目前它已不能完全切實(shí)保護(hù)勞動(dòng)者的合法權(quán)益，影響到勞動(dòng)關(guān)系的和諧，甚至影響到社會(huì)的穩(wěn)定。
    從1994年的開始啟動(dòng)立法程序到2007年6月29日頒布，經(jīng)過(guò)長(zhǎng)期的起草，修改，多方的調(diào)研權(quán)衡，并經(jīng)過(guò)全國(guó)人大常委會(huì)三次會(huì)議審議，于2008年1月1日正式施行的《勞動(dòng)合同法》。
    它是一個(gè)法治國(guó)家文明的法律基礎(chǔ)，其對(duì)于構(gòu)建和諧勞動(dòng)關(guān)系起到重要的作用。
    相較于舊的勞動(dòng)法，新的《勞動(dòng)合同法》對(duì)于“用人單位”新的解釋間接的擴(kuò)大了《勞動(dòng)合同法》的使用范圍，在合同的訂立方面對(duì)于是否固定期限勞動(dòng)合同的修改，試用期的解釋，簽訂勞動(dòng)合同的條件的要求，在合同履行，接觸，終止方面以及相關(guān)的特別規(guī)定，都在不斷規(guī)范著勞動(dòng)合同。
    其中特別是，對(duì)于工會(huì)，集體合同，勞務(wù)派遣等方面的首次提出，對(duì)于完善各市場(chǎng)勞動(dòng)關(guān)系有著重要的作用。
    但是隨著中國(guó)國(guó)際地位的不斷提高，特別是2010年以來(lái)，中國(guó)超越日本成為世界經(jīng)濟(jì)第二大國(guó)，對(duì)于規(guī)范勞動(dòng)合同不僅關(guān)系的個(gè)人的生活，還關(guān)系到中國(guó)在國(guó)際市場(chǎng)上的位置。
    由此看來(lái)，解決《勞動(dòng)合同法》存在的問(wèn)題的就刻不容緩，筆者愿談一些自己的管錐之見(jiàn)。
    (一)全面推行勞動(dòng)合同制度，加大監(jiān)察力度。
    1、全面推行勞動(dòng)合同制度。
    使《勞動(dòng)合同法》真正成為維護(hù)勞動(dòng)者權(quán)益的法律武器。
    政府有關(guān)部門及工會(huì)等群眾組織，要運(yùn)用多種形式，大力宣傳《勞動(dòng)合同法》，使《勞動(dòng)合同法》進(jìn)入社區(qū)、企業(yè)和用人單位，使用人單位與勞動(dòng)者真正認(rèn)識(shí)簽訂勞動(dòng)合同的重要性。
    在宣傳教育中，深刻結(jié)合企業(yè)主與管理者的錯(cuò)誤認(rèn)識(shí)，加強(qiáng)宣傳貫徹實(shí)施《勞動(dòng)合同法》的現(xiàn)實(shí)意義，更進(jìn)一步明確用工單位與勞動(dòng)者的權(quán)利義務(wù)，提高他們的法律意識(shí)，從而更好的執(zhí)行《勞動(dòng)合同法》，形成自覺(jué)簽訂勞動(dòng)合同氛圍，使用工單位自覺(jué)認(rèn)識(shí)到與勞動(dòng)者簽訂勞動(dòng)合同的法律責(zé)任。
    2、加大對(duì)勞動(dòng)合同簽訂和履行情況的監(jiān)察力度。
    勞動(dòng)監(jiān)察部門應(yīng)全面的積極地行使監(jiān)察職能,監(jiān)察內(nèi)容主要包括：勞動(dòng)合同是否依法簽訂，勞動(dòng)合同內(nèi)容是否合法、完善、程序是否正當(dāng)，勞動(dòng)合同續(xù)簽、終止是否合法，是否依法支付賠償金，勞動(dòng)合同是否依法履行或變更，對(duì)于未簽訂《勞動(dòng)合同法》的有關(guān)單位，令其擇期簽訂合同。
    對(duì)勞動(dòng)合同制度進(jìn)行中的關(guān)鍵環(huán)節(jié)和難點(diǎn)問(wèn)題，勞動(dòng)監(jiān)察部門應(yīng)主動(dòng)出擊，及時(shí)檢查，通過(guò)年齡、日常巡視和專項(xiàng)整治活動(dòng)。
    及時(shí)發(fā)現(xiàn)制止和糾正違法違規(guī)行為，確保勞動(dòng)合同制度實(shí)施工作順利進(jìn)行。
    3、勞動(dòng)社會(huì)保障部門充分發(fā)揮其服務(wù)職能。
    提供勞動(dòng)合同規(guī)定文本、錄用、以及備案服務(wù)、勞動(dòng)合同簽訂服務(wù)及《勞動(dòng)合同法》等有關(guān)宣傳資料。
    4、人事勞動(dòng)社會(huì)保障部門要與其他勞動(dòng)部門配合。
    按照勞動(dòng)合同數(shù)據(jù)庫(kù)中企業(yè)和勞動(dòng)者的名單，提供以勞動(dòng)合同為依據(jù)各項(xiàng)服務(wù)。
    包括企業(yè)工效、技術(shù)職能的評(píng)定、工傷認(rèn)定、工資調(diào)整、勞動(dòng)糾紛整理等項(xiàng)目，凡是行政部門服務(wù)的，勞動(dòng)合同數(shù)據(jù)庫(kù)中必須有的基本信息。
    特別是在社會(huì)保險(xiǎn)拖欠或者未足額繳納上。
    5、建議加強(qiáng)工商、稅務(wù)、勞動(dòng)監(jiān)察之間的聯(lián)動(dòng)。
    在區(qū)域范圍內(nèi)對(duì)用人單位進(jìn)行專項(xiàng)調(diào)查，加大對(duì)于違法情況的處罰力度。
    進(jìn)一步合法、有效的處理勞動(dòng)爭(zhēng)議案件。
    簡(jiǎn)化勞動(dòng)仲裁的程序，實(shí)現(xiàn)勞動(dòng)爭(zhēng)議的快審，快結(jié)。
    合理根據(jù)現(xiàn)實(shí)需要，合理有效配備相應(yīng)的處理勞動(dòng)關(guān)系的人才。
    健全勞動(dòng)關(guān)系的信息平臺(tái)，發(fā)揮其在勞動(dòng)關(guān)系中基礎(chǔ)作用，實(shí)現(xiàn)管理與服務(wù)的齊頭并進(jìn)。
    (二)立法部門完善相關(guān)的配套法規(guī)和政策。
    隨著社會(huì)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，勞動(dòng)關(guān)系發(fā)生深刻的變化，相關(guān)的立法也應(yīng)該對(duì)新事物和立法盲點(diǎn)給予相應(yīng)完善。
    針對(duì)與我國(guó)現(xiàn)行的《勞動(dòng)合同法》存在的缺陷，應(yīng)根據(jù)我國(guó)社會(huì)發(fā)生的深刻變化以及完善社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體制的需要，借鑒國(guó)外有關(guān)勞動(dòng)立法經(jīng)驗(yàn)，對(duì)《勞動(dòng)合同法》進(jìn)行前瞻性的修改，其方向是使它的保護(hù)范圍更廣泛。
    1、《勞動(dòng)合同法》加強(qiáng)程序性的法律的修改。
    另外，要盡快制定與《勞動(dòng)合同法》相配套的法律法規(guī)。
    目前，應(yīng)在抓緊實(shí)施《勞動(dòng)合同法》、《就業(yè)促進(jìn)法》的同時(shí)，制定“農(nóng)民工權(quán)益保障法”、“企業(yè)工資條例”、“工薪保障條例”等法律法規(guī)。
    2、加大對(duì)于違反《勞動(dòng)合同法》的行為的處罰力度。
    特別是欠薪，拒付賠償金，不簽訂勞動(dòng)合同等違法行為。
    同時(shí)建議結(jié)合我過(guò)刑法，對(duì)于不依法提供勞動(dòng)保護(hù)條件，并造成勞動(dòng)者人身權(quán)益受到傷害的行為，可以追究有關(guān)責(zé)任人的刑事責(zé)任。
    同時(shí)，各級(jí)地方政府及相關(guān)部門應(yīng)廢除同《勞動(dòng)合同法》相抵觸的地方性法規(guī)，維護(hù)《勞動(dòng)合同法》在于勞動(dòng)關(guān)系方面的權(quán)威，不得干涉企業(yè)自由合法使用勞動(dòng)者的權(quán)利。
    3、對(duì)于勞動(dòng)合同法中存在的一些有待明確的概念和法律漏洞。
    如對(duì)有行業(yè)淡季、旺季的工作如何解釋“連續(xù)工作”之“連續(xù)”“連續(xù)簽訂立“二次固定期限合同之“連續(xù)”。
    許多雇主對(duì)此采取規(guī)避的措施，還有勞務(wù)派遣的缺陷，事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系的限定，特殊勞動(dòng)關(guān)系的界定，要抓緊做好配套規(guī)章的制定好關(guān)鍵術(shù)語(yǔ)解釋，保證《勞動(dòng)合同法》的順利貫徹實(shí)施。
    還要及時(shí)對(duì)實(shí)施中出現(xiàn)的新情況、新問(wèn)題進(jìn)行調(diào)差研究，不斷完善。
    4、應(yīng)該完善支付令有關(guān)的督促程序。
    勞動(dòng)者因用人單位拖欠或未足額支付勞動(dòng)報(bào)酬而依法向當(dāng)?shù)厝嗣穹ㄔ荷暾?qǐng)支付令時(shí)，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)真審查勞動(dòng)者的要求是否合法，如合法即可發(fā)出具有強(qiáng)制力的支付令，且不因用人單位的書面異議而失效，最大限度的而保護(hù)勞動(dòng)者的利益。
    對(duì)于勞務(wù)派遣的勞動(dòng)者的用工單位，應(yīng)當(dāng)將其與用人單位簽訂的勞務(wù)派遣協(xié)議的復(fù)印件交付勞動(dòng)者一份，將此規(guī)定為用工單位的法定義務(wù)。
    同時(shí)用工單位與用人單位承擔(dān)連帶的勞動(dòng)法的責(zé)任。
    用工單位或者用人單位承擔(dān)義務(wù)后，再依據(jù)勞務(wù)派遣協(xié)議與用人單位或者用工單位去區(qū)分他們各自的責(zé)任。
    5、在《勞動(dòng)合同法》中明確規(guī)定給予勞動(dòng)者以法律援助的具體制度。
    程序和方法，并明確規(guī)定勞動(dòng)者為了維權(quán)而支出的律師費(fèi)、交通費(fèi)、誤工費(fèi)為勞動(dòng)者的直接損失，全部有敗訴方的用人單位承擔(dān)。
    同時(shí)，可以考慮在《勞動(dòng)合同法》中集體談判和集體行動(dòng)權(quán)作出具體的規(guī)定，還要對(duì)工會(huì)的活動(dòng)作必要的規(guī)定，從更多的方面保護(hù)勞動(dòng)關(guān)系，使《勞動(dòng)合同法》真正成為勞動(dòng)者的法律，更好的維護(hù)社會(huì)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)中薄弱群體的法律權(quán)益。
    總之構(gòu)建和諧的勞動(dòng)者關(guān)系是構(gòu)建和諧社會(huì)的前提和基礎(chǔ)，和諧勞動(dòng)關(guān)系的構(gòu)建需要對(duì)勞動(dòng)關(guān)系制度進(jìn)行規(guī)范和引導(dǎo)。
    我們必須努力完善勞動(dòng)合同制度，完善相對(duì)立法并嚴(yán)格的執(zhí)行，只有這樣才不會(huì)出現(xiàn)一系列侵害勞動(dòng)者的合法權(quán)益的勞動(dòng)違法現(xiàn)象。
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    合同法論文題目篇九
    目錄：
    一、締約過(guò)失責(zé)任的特點(diǎn)及構(gòu)成要件。
    (一)締約過(guò)失責(zé)任的特點(diǎn)。
    (二)締約過(guò)失責(zé)任的構(gòu)成要件。
    二、締約過(guò)失責(zé)任與違約責(zé)任、侵權(quán)責(zé)任的區(qū)別。
    (一)締約過(guò)失責(zé)任與違約責(zé)任的區(qū)別。
    (二)締約過(guò)失責(zé)任與侵權(quán)責(zé)任的區(qū)別。
    三、關(guān)于合同法締約過(guò)失責(zé)任之思考。
    (一)締約過(guò)失責(zé)任適用范圍。
    (二)、締約過(guò)失責(zé)任表現(xiàn)形式。
    對(duì)合同法締約過(guò)失責(zé)任的思考。
    主題詞：合同法締約過(guò)失責(zé)任。
    內(nèi)容摘要：
    締約過(guò)失責(zé)任，也稱之締約上過(guò)失責(zé)任。它的提出其目的是解決在合同訂立的過(guò)程中，可能會(huì)出現(xiàn)由于締約當(dāng)事人一方的不謹(jǐn)慎或惡意而使將要或締結(jié)的合同歸于無(wú)效，或被撤銷，從而給信賴其合同有效成立的對(duì)方當(dāng)事人帶來(lái)?yè)p失，也可能一方當(dāng)事人的過(guò)失而導(dǎo)致對(duì)方當(dāng)事人的損失。
    簡(jiǎn)言之，就是合同締結(jié)當(dāng)事人一方因違背誠(chéng)實(shí)信用原則所應(yīng)盡的義務(wù)，而致使另一方當(dāng)事人的信賴?yán)嬖馐軗p失時(shí)，所應(yīng)承擔(dān)的民事責(zé)任。這正是合同法上締約過(guò)失責(zé)任所要解決的問(wèn)題，也是締約過(guò)失責(zé)任存在的重要意義。
    締約過(guò)失責(zé)任制度的產(chǎn)生，正是由于合同法和侵權(quán)法在各自調(diào)整范圍上出現(xiàn)的真空地帶，對(duì)在締約階段因一方過(guò)失、過(guò)錯(cuò)致他方受損害均無(wú)法解決。為了彌補(bǔ)這一漏洞需要從法律上建立締約過(guò)失責(zé)任。
    又因?yàn)榫喖s過(guò)失責(zé)任與合同責(zé)任密切相關(guān)，在新的合同法中將締約過(guò)失責(zé)任納入其中，實(shí)是一種創(chuàng)舉。本文試從分析締約過(guò)失責(zé)任的特點(diǎn)、構(gòu)成要件著手，準(zhǔn)確把握締約過(guò)失責(zé)任、違約責(zé)任、侵權(quán)責(zé)任的不同點(diǎn)。
    為實(shí)踐中適用合同法締約過(guò)失責(zé)任，從締約過(guò)失責(zé)任適用范圍上把握締約過(guò)失責(zé)任的構(gòu)成要件;在適用時(shí)間上，準(zhǔn)確確認(rèn)當(dāng)事人之間是否存在先合同義務(wù);在適用空間上，準(zhǔn)確確認(rèn)締約過(guò)失責(zé)任的法定事由的產(chǎn)生以及締約過(guò)失責(zé)任的各種表現(xiàn)形式及補(bǔ)償范圍對(duì)合同法締約過(guò)失責(zé)任的思考。
    對(duì)合同法締約過(guò)失責(zé)任的思考。
    締約過(guò)失責(zé)任有的學(xué)者們稱之為先契約責(zé)任，先合同義務(wù)或直接稱之締約過(guò)失。何謂締約過(guò)失責(zé)任，學(xué)者們歸納的定義不盡統(tǒng)一，一般認(rèn)為是指在合同締結(jié)過(guò)程中，一方當(dāng)事人因違背其依據(jù)誠(chéng)實(shí)信用原則所應(yīng)盡的義務(wù)，并致使另一方的信賴?yán)嬖馐軗p失時(shí)，而承擔(dān)的民事責(zé)任。
    一般認(rèn)為，締約過(guò)失責(zé)任理論是德國(guó)法學(xué)家耶林(rudolfvonjhering)首先提出的。1861年，在其主編的《耶林學(xué)說(shuō)年報(bào)》上發(fā)表的《締約過(guò)失、契約無(wú)效與未臻完全時(shí)的損害賠償》一文中指出“從事契約締結(jié)的人，是從契約交易外的消極義務(wù)范疇，進(jìn)入契約上的積極義務(wù)范疇。
    締結(jié)產(chǎn)生了一種履行義務(wù)，若此種效力因法律上的障礙而被排除時(shí)，則會(huì)產(chǎn)生一種損害賠償義務(wù)。因此，所謂契約無(wú)效，僅指不發(fā)生履行效力，非謂不發(fā)生任何效力。簡(jiǎn)言之，當(dāng)事人因自己的過(guò)失致使契約不成立者，對(duì)信其契約有效成立的相對(duì)人，應(yīng)賠償基于此信賴而產(chǎn)生的損害。
    在《合同法》頒布實(shí)施以前，應(yīng)當(dāng)認(rèn)為我國(guó)并沒(méi)有相對(duì)完整的締約過(guò)失責(zé)任的理論。對(duì)締約過(guò)失責(zé)任原來(lái)的三部合同法(即《經(jīng)濟(jì)合同法》、《涉外經(jīng)濟(jì)合同法》、《技術(shù)合同法》)中也未作出明確的規(guī)定。頒布的《合同法》才較系統(tǒng)地規(guī)定了締約過(guò)失責(zé)任，填補(bǔ)了法律上的空白。
    一、締約過(guò)失責(zé)任的特點(diǎn)及構(gòu)成要件。
    (一)締約過(guò)失責(zé)任的特點(diǎn)締約過(guò)失責(zé)任是產(chǎn)生于締結(jié)合同過(guò)程的一種民事責(zé)任。締約過(guò)失責(zé)任產(chǎn)生于何時(shí)，何時(shí)終結(jié)，存在著不同的觀點(diǎn)。一種觀點(diǎn)認(rèn)為，應(yīng)以要約生效作為起點(diǎn)。主要理由是因?yàn)橐s以到達(dá)受要約人時(shí)生效。
    此時(shí)要約分別對(duì)要約人和受要約人產(chǎn)生拘束力，雙方才能進(jìn)入一個(gè)特定信賴領(lǐng)域。在這種特定的信賴領(lǐng)域內(nèi)，合同當(dāng)事人雙方才可能基于信賴對(duì)方而作出締約合同的必要的準(zhǔn)備。另種觀點(diǎn)認(rèn)為，由于締約過(guò)程是一個(gè)不斷變化的過(guò)程，想要確立一個(gè)時(shí)間點(diǎn)非常困難，而且是僵化的。因此，應(yīng)根據(jù)不同的先合同義務(wù)，靈活確立一個(gè)可變的時(shí)間點(diǎn)較為理想。
    本文基本同意第一種觀點(diǎn)。締約過(guò)失責(zé)任以要約生效為起始，是因?yàn)榫喖s過(guò)程中是一種雙邊行為，締約之初雙方不具有締約上的實(shí)際聯(lián)系，不可能產(chǎn)生信賴?yán)妫膊划a(chǎn)生先合同義務(wù)。必須是雙方之間接觸、了解、確信后才能產(chǎn)生一種信賴關(guān)系，如一方當(dāng)事人違反先合同義務(wù)對(duì)相對(duì)方構(gòu)成損害，才能產(chǎn)生締約過(guò)失責(zé)任。
    締約過(guò)失責(zé)任產(chǎn)生于要約生效，終止于合同生效，判斷是否適用締約過(guò)失責(zé)任，其關(guān)鍵是看締約雙方是否具有締結(jié)合同的目的，一方或雙方是否有違反先合同義務(wù)，而致使相對(duì)方的信賴?yán)娴膿p失。
    2、締約過(guò)失責(zé)任是以民法的誠(chéng)實(shí)信用原則為基礎(chǔ)的民事責(zé)任。締約過(guò)失責(zé)任的基礎(chǔ)是在誠(chéng)實(shí)信用原則下的產(chǎn)生先契約義務(wù)，或稱之為先合同義務(wù)1。根據(jù)誠(chéng)實(shí)信用原則，當(dāng)事人在締結(jié)合同過(guò)程中，負(fù)有相互協(xié)助、通知、說(shuō)明、照顧、保密、保護(hù)等附隨義務(wù)。
    正是由于締約當(dāng)事人在締約過(guò)程中違反了誠(chéng)實(shí)信用原則所負(fù)的先合同義務(wù)，才導(dǎo)致了不同于違約責(zé)任和侵權(quán)責(zé)任的締約過(guò)失責(zé)任。
    3、締約過(guò)失責(zé)任保護(hù)的是一種信賴?yán)?。根?jù)“無(wú)損失、無(wú)責(zé)任”原則，締約過(guò)失責(zé)任也須有損失，但這種損失須為信賴?yán)娴膿p失。信賴?yán)婊蚍Q消極利益，一般是指無(wú)過(guò)錯(cuò)一方因合同無(wú)效、不成立等原因遭受的實(shí)際損失。
    對(duì)于信賴?yán)娴膿p失界定，在目前法律上無(wú)明確規(guī)定的情況，較難以把握，在司法中可能會(huì)出現(xiàn)賠償過(guò)寬、過(guò)窄，也可能出現(xiàn)同一類案件有不同的裁決結(jié)果。
    本人認(rèn)為，信賴?yán)娴膿p失，其范圍可以包括：締約費(fèi)用;履約準(zhǔn)備費(fèi)用。
    4、締約過(guò)失責(zé)任是一種補(bǔ)償性的民事責(zé)任。締約過(guò)失責(zé)任在現(xiàn)行法中盡管已經(jīng)得到明確，但附隨的先合同義務(wù)法律無(wú)明確的規(guī)定，只是適用了民法的基本原則，即：誠(chéng)實(shí)信用原則。因此，締約過(guò)失責(zé)任不是履行利益或期待利益。
    他只存在于締結(jié)合同過(guò)程中，一方因信其合同有效成立而產(chǎn)生的信賴?yán)娴膿p失，即損害的是對(duì)方的信賴?yán)?。故締約過(guò)失責(zé)任救濟(jì)方式僅為補(bǔ)償性，其目的是為了達(dá)到與契約磋商未發(fā)生時(shí)相同的狀態(tài)。
    (二)締約過(guò)失責(zé)任的構(gòu)成要件。
    締約過(guò)失責(zé)任采取過(guò)錯(cuò)責(zé)任原則，其構(gòu)成須包括客觀要件和主觀要件兩個(gè)方面。具體而言，締約過(guò)失責(zé)任的構(gòu)成要件有以下五個(gè)：
    1、締約過(guò)失責(zé)任發(fā)生在締約過(guò)程中。
    2。締約過(guò)失責(zé)任發(fā)生在締約過(guò)程中，或者在合同已經(jīng)成立但因?yàn)椴环戏ǘǖ暮贤б_認(rèn)為無(wú)效或被撤銷的情況下。
    如果合同已經(jīng)有效成立后，合同的締結(jié)過(guò)程就已經(jīng)結(jié)束，因一方當(dāng)事人的過(guò)失致使另一方當(dāng)事人受到損害的，只能構(gòu)成合同的違約責(zé)任，而不能適用締約過(guò)失責(zé)任。
    2、必須有締約過(guò)失行為的存在。有違反先合同義務(wù)或附隨義務(wù)的行為。締約一方當(dāng)事人在締約的過(guò)程中，有違反法律規(guī)定的相互協(xié)助、通知、說(shuō)明、照顧、保密、保護(hù)等義務(wù)的行為。一般認(rèn)為《合同法》第42條、43條之規(guī)定，即是只有合同締約人的一方存在上述行為時(shí)，才可能承擔(dān)因此行為產(chǎn)生的締約過(guò)失責(zé)任。
    3、必須有損失的存在。違反先合同義務(wù)或附隨義務(wù)的行為給締約合同的對(duì)方造成了信賴?yán)娴膿p失。如果沒(méi)有損失，就不存在賠償。賠償?shù)膿p失也是基于信賴?yán)娴姆懂牐话男欣妗?BR>    4、行為人主觀上必須有過(guò)錯(cuò)。違反先合同義務(wù)或附隨義務(wù)的一方在主觀上必須存在故意或過(guò)失。過(guò)錯(cuò)是民事責(zé)任的構(gòu)成要件，締約過(guò)失責(zé)任作為民事責(zé)任的一種，也不例外。過(guò)錯(cuò)具體表現(xiàn)為故意和過(guò)失兩種基本形態(tài)。
    故意是指締約人預(yù)見(jiàn)到自己的行為會(huì)產(chǎn)生合同無(wú)效、不成立或被撤銷，能給相對(duì)人造成損失的后果，而仍然進(jìn)行這種民事行為，希望或放任違法后果的發(fā)生。
    過(guò)失是指締約人應(yīng)當(dāng)預(yù)見(jiàn)自己的行為可能產(chǎn)生合同無(wú)效、不成立或被撤銷造成相對(duì)人信賴?yán)鎿p失，因疏忽大意沒(méi)有盡到協(xié)力、通知、保護(hù)、保密等義務(wù)，雖然預(yù)見(jiàn)到了但輕信其不會(huì)發(fā)生的主觀心理狀態(tài)。
    因此，無(wú)論故意或過(guò)失，只要具有過(guò)錯(cuò)就要承擔(dān)責(zé)任，無(wú)過(guò)錯(cuò)就不承擔(dān)責(zé)任。如果締約過(guò)程中發(fā)生的損失是受害人、不可抗力等原因造成的，則違反先合同義務(wù)的一方也不承擔(dān)締約過(guò)失責(zé)任。
    5、違反先合同義務(wù)或附隨義務(wù)的行為與對(duì)方所受到的損失之間必須存在因果關(guān)系。如果合同締約人一方的損失并不是因?qū)Ψ降倪^(guò)意或過(guò)失造成的，而是其他原因造成的，其受損失的一方合同締約當(dāng)事人也不得向?qū)Ψ街鲝埦喖s過(guò)失責(zé)任。
    二、締約過(guò)失責(zé)任與違約責(zé)任、侵權(quán)責(zé)任的區(qū)別。
    (一)締約過(guò)失責(zé)任與違約責(zé)任的區(qū)別。
    違約責(zé)任是我國(guó)《合同法》中一項(xiàng)重要的制度，是指合同當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或履行合同義務(wù)不符合合同規(guī)定所承擔(dān)的民事責(zé)任。其與締約過(guò)失責(zé)任的區(qū)別概括起來(lái)主要有以下幾方面：責(zé)任產(chǎn)生的前提條件不同。
    違約責(zé)任是違反有效合同的義務(wù)而承擔(dān)的民事責(zé)任，它是以有效合同關(guān)系的存在為前提條件。而締約過(guò)失責(zé)任則僅僅適用于合同締結(jié)過(guò)程中及合同不成立、無(wú)效或被撤銷。判斷違約責(zé)任與締約過(guò)失責(zé)任的非常重要的標(biāo)準(zhǔn)就是看合同是不是有效成立。如果雙方之間存在著有效的合同關(guān)系，則適用違約責(zé)任，如果雙方不存在有效的合同關(guān)系，則僅能適用締約過(guò)失責(zé)任。
    2、責(zé)任承擔(dān)的形式不同。締約雙方當(dāng)事人可以約定違約責(zé)任承擔(dān)形式，可以約定違約金的數(shù)額，也可以約定定金等條款。而締約過(guò)失責(zé)任它排除了締約雙方當(dāng)事人的約定或免責(zé)條款，而是直接來(lái)源于法律的直接規(guī)定。如果當(dāng)事人在合同中進(jìn)行約定，也因法律的直接規(guī)定而歸于無(wú)效，其責(zé)任承擔(dān)只能是損害賠償，當(dāng)事人不能任意選擇。
    一般以受到的損失為限，賠償?shù)氖菍?duì)方當(dāng)事人的信賴?yán)鎿p失。
    3、歸責(zé)原則不同。締約過(guò)失責(zé)任只能使適用過(guò)錯(cuò)責(zé)任原則1。即只有在締約一方有過(guò)錯(cuò)的情況下才能產(chǎn)生締約過(guò)失責(zé)任，或雙方均有過(guò)錯(cuò)各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。如果締約當(dāng)事人一方或雙方均無(wú)過(guò)錯(cuò)，雖然也存在著損害并造成一方或雙方的損失，也無(wú)須承擔(dān)締約過(guò)失責(zé)任。
    一方面過(guò)錯(cuò)責(zé)任原則要求以締約當(dāng)事人主觀上存在過(guò)錯(cuò)作為承擔(dān)締約過(guò)失責(zé)任。即：確定其承擔(dān)締約過(guò)失責(zé)任不僅要有違反先合同的行為，致使對(duì)方信賴?yán)娴膿p失，而且締約方在主觀上確實(shí)存在過(guò)錯(cuò);另一方面，這種過(guò)錯(cuò)必須與信賴?yán)娴膿p失之間存在因果關(guān)系，以此來(lái)確定締約過(guò)失責(zé)任的范圍。違約責(zé)任的歸責(zé)原則一般適用無(wú)過(guò)錯(cuò)推定原則。
    作為例外或補(bǔ)充也適用過(guò)錯(cuò)推定原則。無(wú)過(guò)錯(cuò)責(zé)任原則對(duì)違反合同義務(wù)的當(dāng)事人無(wú)論主觀上是否存在過(guò)錯(cuò)在所不問(wèn)，均要求違約方承擔(dān)違約責(zé)任。我國(guó)合同法第107條之規(guī)定，將該原則予以確認(rèn)。
    同時(shí)，對(duì)于有名合同規(guī)定適用過(guò)錯(cuò)責(zé)任原則，如合同法第189條、第191條、第320條、第374條、第406條、第425條等，從而形成了嚴(yán)格責(zé)任為主導(dǎo)，過(guò)錯(cuò)責(zé)任原則為例外和補(bǔ)充的立法格局。
    (二)公平、誠(chéng)實(shí)信用原則。
    《合同法》第5條規(guī)定，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)遵循公平原則確定各方的權(quán)利和義務(wù)。
    這里講的公平，既表現(xiàn)在訂立合同時(shí)的公平，顯失公平的合同可以撤銷;也表現(xiàn)在發(fā)生合同糾紛時(shí)公平處理，既要切實(shí)保護(hù)守約方的合法利益，也不能使違約方因較小的過(guò)失承擔(dān)過(guò)重的責(zé)任;還表現(xiàn)在極個(gè)別的情況下，因客觀情勢(shì)發(fā)生異常變化，履行合同使當(dāng)事人之間的利益重大失衡，公平地調(diào)整當(dāng)事人之間的利益。
    誠(chéng)實(shí)信用，主要包括三層含義：一是誠(chéng)實(shí)，要表里如一，因欺詐訂立的合同無(wú)效或者可以撤銷。二是守信，要言行一致，不能反復(fù)無(wú)常，也不能口惠而實(shí)不至。三是從當(dāng)事人協(xié)商合同條款時(shí)起，就處于特殊的合作關(guān)系中，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)恪守商業(yè)道德，履行相互協(xié)助、通知、保密等義務(wù)。
    在起草合同法過(guò)程中，有的同志提出規(guī)定等價(jià)有償原則。等價(jià)有償是商品交換的規(guī)則，作為規(guī)范市場(chǎng)交易行為的合同法，公平原則已經(jīng)包含等價(jià)有償?shù)膬?nèi)容。公平地確定各方的權(quán)利和義務(wù)，就有價(jià)值相等的意思。
    我認(rèn)為在合同法中還是用公平原則代替等價(jià)有償原則為好。等價(jià)有償作為商品交換的規(guī)律，并不表現(xiàn)在每次商品交換中，每一次商品交換的不是商品價(jià)值，而是商品價(jià)格。只有在長(zhǎng)時(shí)期的商品交換中，在價(jià)格圍繞著價(jià)值的上下波動(dòng)之中，才表現(xiàn)出等價(jià)有償?shù)囊?guī)律。
    公平原則既表現(xiàn)在整個(gè)社會(huì)的交易秩序方面，更表現(xiàn)在個(gè)別的具體的合同之中，任何一個(gè)合同都應(yīng)當(dāng)遵循公平原則，體現(xiàn)公平原則的精神。由于合同種類廣泛性，有的合同屬于無(wú)償合同，用公平原則比等價(jià)有償涵蓋更寬一些，更能照顧千姿百態(tài)的各類合同的需要。
    隨著社會(huì)的發(fā)展，公平誠(chéng)實(shí)信用原則在合同法的適用面愈來(lái)愈寬。
    有人認(rèn)為，按照恪守商業(yè)道德的要求，誠(chéng)實(shí)信用原則包含公平的意思。除合同履行時(shí)應(yīng)當(dāng)遵循誠(chéng)實(shí)信用原則以外，合同法規(guī)定誠(chéng)實(shí)信用還適用于訂立合同階段，即前契約階段，也適用合同終止后的特定情況，即后契約階段?！逗贤ā返?2條規(guī)定，當(dāng)事人訂立合同過(guò)程中有下列情形之一，給對(duì)方造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任：
    (一)假借訂立合同，惡意進(jìn)行磋商;。
    (二)故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的。
    重要事實(shí)或者提供虛假情況;。
    (三)有其他違背誠(chéng)實(shí)信用原則的行為。第43第規(guī)定，當(dāng)事人在訂立合同過(guò)程中知悉的商業(yè)秘密，無(wú)論合同是否成立，不得泄露或者不正當(dāng)?shù)厥褂?。泄露或者不正?dāng)?shù)厥褂蒙虡I(yè)秘密給對(duì)方造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任。
    該二條規(guī)定的是締約過(guò)失責(zé)任，承擔(dān)締約過(guò)失責(zé)任的基本依據(jù)是違背誠(chéng)實(shí)信用原則?！逗贤ā返?2條規(guī)定，合同的權(quán)利義務(wù)終止后，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)遵循誠(chéng)實(shí)信用原則，根據(jù)交易習(xí)慣履行通知、協(xié)助、保密等義務(wù)。該條講的是后契約義務(wù)，履行后契約義務(wù)的基本依據(jù)也是誠(chéng)實(shí)信用原則。
    (三)遵守法律、不得損害社會(huì)公共利益原則。
    《合同法》第7條規(guī)定，當(dāng)事人訂立、履行合同，應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)，尊重社會(huì)公德，不得擾亂社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序，損害社會(huì)公共利益。該條規(guī)定，集中表明二層含義，一是遵守法律(包括行政法規(guī))，二是不得損害社會(huì)公共利益。
    遵守法律，主要指的是遵守法律的強(qiáng)制性規(guī)定。法律的強(qiáng)制性規(guī)定，基本上涉及的是社會(huì)公共利益，一般都納入行政法律關(guān)系或者刑事法律關(guān)系。法律的強(qiáng)制性規(guī)定，是國(guó)家通過(guò)強(qiáng)制手段來(lái)保障實(shí)施的那些規(guī)定，譬如納稅、工商登記，不得破壞競(jìng)爭(zhēng)秩序等規(guī)定。
    法律的任意性規(guī)定，是當(dāng)事人可以選擇適用或者排除適用的規(guī)定，基本上涉及的是當(dāng)事人的個(gè)人利益或者團(tuán)體利益。當(dāng)然，法律的任意性規(guī)定，不是永遠(yuǎn)不能適用。
    依照合同法的規(guī)定，對(duì)合同的某個(gè)問(wèn)題，當(dāng)事人有爭(zhēng)議，或者發(fā)生合同糾紛后，當(dāng)事人沒(méi)有約定或者達(dá)不成補(bǔ)充協(xié)議，又沒(méi)有交易習(xí)慣等可以解決時(shí)，最后的武器就是法律的任意性規(guī)定。合同法的規(guī)定，除有關(guān)合同效力的規(guī)定、以及《合同法》第38條有關(guān)指令性任務(wù)或者國(guó)家訂貨任務(wù)等規(guī)定外，絕大多數(shù)都是任意性規(guī)定。
    不得損害社會(huì)公共利益，相當(dāng)于國(guó)外的不得違反公共政策或者不得損害公序良俗的規(guī)定。隨著民事法律的不斷完備，不少過(guò)去屬于不得損害社會(huì)公共利益的內(nèi)容，現(xiàn)在已經(jīng)有法律規(guī)定，成為遵守法律的內(nèi)容。
    但法律與社會(huì)存在相比，畢竟是第二性的，法律很難對(duì)社會(huì)上的形形色色事無(wú)巨細(xì)地都作出規(guī)定。遇到在法律上沒(méi)有規(guī)定，又涉及損害社會(huì)公共利益的事情怎么辦，最后的法律武器就是不得損害社會(huì)公共利益。根據(jù)這一原則，才可以做到法網(wǎng)恢恢，疏而不漏。
    (四)合同具有法律約束力的原則。
    違法變更甚至撕毀當(dāng)事人訂立的合同。合同具有法律約束力，也是對(duì)審判機(jī)關(guān)說(shuō)的。審判機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)像遵守法律一樣保護(hù)當(dāng)事人依法訂立的合同。合同具有法律約束力的原則，如果在實(shí)際生活中得到普遍貫徹，那么，合同這一法律手段，必將大大推進(jìn)中國(guó)的現(xiàn)代化建設(shè)。
    第78條規(guī)定，當(dāng)事人對(duì)合同變更的內(nèi)容約定不明確的，推定為未變更。在合同解除方面，合同法規(guī)定了約定解除;第93條規(guī)定，當(dāng)事人協(xié)商一致，可以解除合同。當(dāng)事人可以約定一方解除合同的條件，解除合同的條件成就時(shí)，解除權(quán)人可以解除合同?！逗贤ā芬苍诘?4條明確規(guī)定了當(dāng)事人一方解除合同的特定情形。
    最后談一下合同法基本原則的表述問(wèn)題?！逗贤ā返?條至第8條規(guī)定了合同法的基本原則。
    有人認(rèn)為，有關(guān)合同法基本原則的表述不夠全面。這個(gè)意見(jiàn)是對(duì)的。要在短短的一、二句話中全面表達(dá)合同法的每一個(gè)基本原則十分困難，事實(shí)上也做不到。那么，合同法的基本原則怎么寫呢?一是類似于民法通則的辦法，如民法通則第4條規(guī)定，民事活動(dòng)應(yīng)當(dāng)遵循自愿、公平、等價(jià)有償、誠(chéng)實(shí)信用的原則。
    二是有針對(duì)性地作出最難體現(xiàn)該項(xiàng)基本原則特征的規(guī)定。合同法有關(guān)基本原則的表述，采取的是后一辦法。
    來(lái)源：考試大【考試大：中國(guó)最受歡迎的考試教育王國(guó)】6月7日。
    案例分析題。
    房屋管理部門辦理了房屋產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓手續(xù)。趙某父親發(fā)現(xiàn)此事后，起訴到法院。
    試分析：
    (1)該房屋買賣合同是否有效?
    (2)為什么無(wú)效?請(qǐng)說(shuō)明原因。
    2.甲公司與乙公司簽訂一個(gè)供貨合同，約定由乙公司在一個(gè)月內(nèi)向甲公司提供一級(jí)精鋁錠100噸，價(jià)值130萬(wàn)元，雙方約定如果乙公司不能按期供貨的，每逾期一天須向甲公司支付貨款價(jià)值0.1%的違約金。
    由于組織貨源的原因，乙公司在兩個(gè)月后才給甲公司交付了100噸精鋁錠，甲公司驗(yàn)貨時(shí)發(fā)現(xiàn)不是一級(jí)精鋁錠，而是二級(jí)精鋁錠，就以對(duì)方違約為由拒絕付款，要求乙公司支付一個(gè)月的違約金39000元，并且要求乙公司重新提供100噸一級(jí)精鋁錠。
    即使支付違約金，也不應(yīng)當(dāng)支付39000元之多，這個(gè)請(qǐng)求不公平。
    試分析：
    (1)甲公司與乙公司之間簽訂的合同是否有效?
    (2)乙公司沒(méi)有在約定的時(shí)間內(nèi)交付貨物是客觀原因還是市場(chǎng)原因?
    (3)甲公司要求乙公司支付違約金和重新提供一級(jí)品標(biāo)準(zhǔn)的說(shuō)法有無(wú)依據(jù)?
    (4)乙公司主張不能按時(shí)供應(yīng)貨物有無(wú)依據(jù)?
    (5)乙公司主張違約金的數(shù)額太高了，自己不應(yīng)當(dāng)承擔(dān)這么多的違約金的說(shuō)法有無(wú)依據(jù)?
    3.甲公司與乙公司訂立一份合同，約定由乙公司在十天內(nèi)向甲公司提供新鮮蔬菜6000公斤，每公斤蔬菜的單價(jià)1元。乙公司在規(guī)定的期間內(nèi)向甲公司提供了小白菜6000公斤，甲公司拒絕接受這批小白菜，認(rèn)為自己是職工食堂所消費(fèi)的蔬菜，炊事員有限，不可能有那么多人力用于洗小白菜，小白菜不是合同所要的蔬菜。
    雙方為此發(fā)生爭(zhēng)議，爭(zhēng)議的焦點(diǎn)不在價(jià)格，也不涉及合同的其他條款，唯有對(duì)合同的標(biāo)的雙方各執(zhí)一詞，甲公司認(rèn)為自己的食堂從來(lái)沒(méi)有買過(guò)小白菜，與乙公司是長(zhǎng)期合作關(guān)系，經(jīng)常向其購(gòu)買蔬菜，每次買的不是大白菜就是羅卜等容易清洗的蔬菜，乙公司應(yīng)該知道這種情況，但是其仍然送來(lái)了我公司不需要的小白菜，這是曲解了合同標(biāo)的。
    不足為憑。
    試分析：
    (1)什么是合同的標(biāo)的?
    (2)你如何解釋該合同的標(biāo)的?
    4.4月13日，平安機(jī)械廠與光明鋼鐵公司，訂立了一份購(gòu)銷合同。光明公司從平安廠購(gòu)買應(yīng)用于m設(shè)備的部件三套，每套單價(jià)1000元。因?yàn)槠桨矙C(jī)械廠生產(chǎn)的部件不能完全符合m設(shè)備的要求，故光明公司要求平安廠按其提供的圖紙進(jìn)行生產(chǎn)，平安廠同意，并在合同中注明這一點(diǎn)。
    206月23日，三套配件到光明公司。光明公司隨即按合同支付了貨款?？墒枪饷鞴驹?月初，在安裝配件之前進(jìn)行測(cè)試發(fā)現(xiàn)配件存在一些問(wèn)題，即要求配件廠來(lái)人處理。
    投入使用。光明公司只能其拆下來(lái)。
    試分析：
    (2)本案應(yīng)該怎么處理?
    案例分析題：
    1.答題要點(diǎn)：
    (1)該房屋買賣合同無(wú)效。
    該房屋買賣合同是無(wú)效合同。
    2.答題要點(diǎn)：
    (1)甲公司與乙公司之間簽訂的合同是有效合同。
    (2)乙公司沒(méi)有在約定的時(shí)間內(nèi)交付貨物是違反了合同的義務(wù)，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的違約責(zé)任。
    (3)甲公司要求乙公司支付違約金和重新提供一級(jí)品標(biāo)準(zhǔn)的說(shuō)法是有合同依據(jù)的。
    也沒(méi)有合同依據(jù)。因?yàn)椴荒芙M織貨源是正常的市場(chǎng)風(fēng)險(xiǎn)，應(yīng)當(dāng)由當(dāng)事人自己承擔(dān)責(zé)任。
    合同法論文題目篇十
    [摘要]合同目的是合同所訂立的指導(dǎo)方針，其對(duì)于合同的簽訂、履行及解除都意義重大，同時(shí)，正確認(rèn)識(shí)合同目的與合同內(nèi)容及合同動(dòng)機(jī)的區(qū)別，理解合同目的的含義與特點(diǎn)，對(duì)于實(shí)踐中處理合同糾紛具有重要的作用。
    文章通過(guò)對(duì)合同目的進(jìn)行定位，結(jié)合《合同法》中有關(guān)合同目的的規(guī)定，闡述合同目的在合同法中的重要意義。
    [關(guān)鍵詞]合同目的;區(qū)別;定位;意義。
    《合同法》并未對(duì)合同目的一詞做出明確的解釋，但如今諸多條款都出現(xiàn)了這一詞匯，合同法中諸如合同履行、解釋、解除制度等的具體制度都與“合同目的”相關(guān)。
    合同的有效性取決于合同目的的合法與否;合同最終是否能夠得以貫徹落實(shí)取決于合同目的是否能夠?qū)崿F(xiàn);此外，對(duì)于合同中重大誤解、根本違約等的判定都要求要通過(guò)對(duì)合同目的這一理論的解釋來(lái)實(shí)現(xiàn)。
    對(duì)于合同目的的探討如同“立法旨趣之探求，是闡釋法律疑義之鑰匙”，也是非常關(guān)鍵的。
    因此對(duì)“合同目的”一詞的法律內(nèi)涵及其特性做出正確的解釋，能夠在理論層面為上面所論述的合同制度的適用提供有價(jià)值的引導(dǎo)。
    一、合同目的的界定。
    (一)合同目的與經(jīng)濟(jì)利益。
    著眼于不同角度對(duì)合同目的所做出的解釋會(huì)存在一定的差異。
    部分專家提出“合同是當(dāng)事人根據(jù)此來(lái)達(dá)到彼此利益變動(dòng)的一種協(xié)議，合同目的即為利益的變動(dòng)，因此合同活動(dòng)目的在于利益的變動(dòng)”。
    還有一些專家則提出“當(dāng)事人之間簽訂了合同，且落實(shí)合同相關(guān)條約從而獲得一些特定結(jié)果的心理狀態(tài)即為合同目的”。
    一些專家著眼于經(jīng)濟(jì)學(xué)這一層面對(duì)合同目的一詞進(jìn)行了解釋，提出“當(dāng)事人借助合同來(lái)達(dá)到其期望的經(jīng)濟(jì)目的即為合同目的。
    是當(dāng)事人借助合同的簽訂來(lái)獲得其所期望的效果，也就是其所希望獲得的經(jīng)濟(jì)利益”。
    之所以會(huì)將合同目的解釋成某種經(jīng)濟(jì)利益有著復(fù)雜的歷史淵源。
    關(guān)于“合同目的”一詞的解釋，《合同法》在立法之初就經(jīng)過(guò)了一番討論與推敲，討論的焦點(diǎn)在于使用“合同目的”一詞更妥當(dāng)還是“經(jīng)濟(jì)利益”一詞更妥當(dāng)。
    此后的三年時(shí)間，法工委針對(duì)此反復(fù)修改了多次，最終才明確采納“合同目的”這一解釋。
    由此可知，“合同目的”“所期望的經(jīng)濟(jì)利益”兩個(gè)詞匯的含義有著較高的相似性，因此導(dǎo)致上述爭(zhēng)議。
    最后明確“合同目的”一詞意味著經(jīng)濟(jì)利益并非合同目的的唯一含義，如果只是將合同目的視為某種經(jīng)濟(jì)利益，并不合理。
    合同目的不能夠?qū)⑻厥鉅顟B(tài)中的一些非經(jīng)濟(jì)利益排除在外，它并非僅僅屬于某種經(jīng)濟(jì)利益。
    例如，無(wú)償贈(zèng)與合同中，無(wú)償贈(zèng)與人贈(zèng)與財(cái)物的行為并未獲得經(jīng)濟(jì)利益。
    《合同法》第2條明確指出，“此法提及的‘合同’一詞是指那些平等主體的法人、自由人及另外一些組織間就民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系進(jìn)行設(shè)立、變更及終止而約定的協(xié)議。
    ”所以，關(guān)于合同目的，筆者認(rèn)為是合同當(dāng)事人借助簽訂合同、履行合同來(lái)獲得其所期望的物品、達(dá)到其所需狀態(tài)，一般而言，大部分人都可以明晰“合同目的”這一詞匯的內(nèi)涵，但在真正實(shí)踐的過(guò)程中，合同目的界定并非易事，合同目的是指已成立的合同的目的，還是指訂立合同之前當(dāng)事人各自所持的訂立合同的目的?或者說(shuō)是當(dāng)事人合意以后的目的還是合意以前目的?要準(zhǔn)確理解合同目的的含義，就要把握好合同目的與合同動(dòng)機(jī)、合同目的與合同內(nèi)容之間的區(qū)別。
    (二)合同目的與合同動(dòng)機(jī)。
    與刑法學(xué)中有關(guān)“犯罪目的”“犯罪動(dòng)機(jī)”之間區(qū)別的論述相類比，當(dāng)事人簽訂合同、履行合同從而獲得某些特定結(jié)果的心理態(tài)度即為合同目的，而合同動(dòng)機(jī)是當(dāng)事人簽訂合同、到合同目的的內(nèi)部推動(dòng)力。
    合同目的最重要的特點(diǎn)是具有合意性，是雙方當(dāng)事人通過(guò)談判等措施達(dá)到的一致。
    而合同動(dòng)機(jī)是指當(dāng)事人在訂立合同之前所各自持有的目的，不具有合意性，合同動(dòng)機(jī)對(duì)相對(duì)方?jīng)]有任何約束人，所以無(wú)法將其視為判定合同目的的唯一根據(jù)。
    但是兩者間是存在內(nèi)在聯(lián)系的，在特定條件下前者可以由后者轉(zhuǎn)化而成。
    “只是在一般狀況下不能將合同動(dòng)機(jī)等同于合同目的，仍有一些情況是可以例外的。
    例如當(dāng)事人將訂立合同的動(dòng)機(jī)明確告知對(duì)方當(dāng)事人，將此視作合同條件及成交前提;此外，盡管訂立合同過(guò)程中當(dāng)事人并未明確告知，且合同并未把合同簽訂動(dòng)機(jī)以條款的形式確定下來(lái)，假若當(dāng)事人能夠提供證據(jù)表明此合同成立的前提是此動(dòng)機(jī)，那么此時(shí)合同動(dòng)機(jī)與合同目的是一致的。
    ”進(jìn)一步說(shuō)，前者的內(nèi)在基礎(chǔ)是后者，前者還是后者的具體外化。
    抽象性是合同動(dòng)機(jī)的顯著特性，由此也導(dǎo)致實(shí)踐過(guò)程對(duì)于合同動(dòng)機(jī)的認(rèn)定難度非常大，但是對(duì)合同目的的把握卻相對(duì)容易很多。
    一般意義上，合同的雙方當(dāng)事人都有著自己的合同目的、合同動(dòng)機(jī)的，由于合同目的、合同動(dòng)機(jī)在法律上并非同一個(gè)概念，因此僅僅在明確告知對(duì)方當(dāng)事人，且兩者達(dá)成共識(shí)情況下，合同動(dòng)機(jī)才具有轉(zhuǎn)化成合同目的的資質(zhì)，基于此，合同目的的法律評(píng)價(jià)價(jià)值才能得以實(shí)現(xiàn)。
    《合同法》第52條明確指出，“通過(guò)合法手段將其非法目的掩蓋的合同是沒(méi)有法律效用的?！?BR>    那么該如何解釋此處的“目的”一詞?是該理解為前文所說(shuō)的合同目的還是合同動(dòng)機(jī)?假若理解為后者，如果當(dāng)事人一方為獲得賭博的資本向他人借款，但是對(duì)方卻對(duì)此毫不知情，抑或是當(dāng)事人一方購(gòu)買刀具作為不法用途，但此時(shí)出賣人不知情，這些借款合同、買賣合同是否有效?筆者傾向于認(rèn)為上述行為屬于合同動(dòng)機(jī)違法，但上述合同有效。
    《合同法》第52條的合法形式指合同形式合法，只是合同的內(nèi)容及所要直接達(dá)成的狀態(tài)不合法，比如為了傷害他人購(gòu)買刀具，其簽訂買賣合同的直接狀態(tài)是擁有刀具的所有權(quán)，這是合同目的，而合同動(dòng)機(jī)則是傷害他人，其后續(xù)用刀傷害人的行為并非買賣行為所造成的狀態(tài);而在以合法的買賣形式來(lái)達(dá)到轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)、逃避債務(wù)的情況中，此處買賣的目的應(yīng)認(rèn)定為合同目的而非合同動(dòng)機(jī)，因?yàn)榇藭r(shí)當(dāng)事人買賣行為造成了轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)以逃避債務(wù)的狀態(tài)。
    因此往往動(dòng)機(jī)不應(yīng)該對(duì)合同效力產(chǎn)生影響，不能夠因?yàn)楹贤瑒?dòng)機(jī)違背相關(guān)法律而將合同的法律效力全面否決。
    原因在于合同動(dòng)機(jī)只是當(dāng)事人主觀上的意識(shí)，往往不能夠?qū)Υ诉M(jìn)行評(píng)價(jià)，法律無(wú)法對(duì)人的思想進(jìn)行懲罰。
    “動(dòng)機(jī)僅僅是一個(gè)心理歷程，結(jié)果會(huì)因此產(chǎn)生效果意識(shí)，在法律上是沒(méi)有任何意義的，所以并非意思表示的組成要素。
    法律行為的效力一般不會(huì)受到動(dòng)機(jī)錯(cuò)誤的影響，但也有例外情況，例如合同雙方當(dāng)事人都明晰合同動(dòng)機(jī)，此時(shí)就會(huì)對(duì)法律行為的效力產(chǎn)生較大的影響?！焙贤康?則具有特定的法律功效，是受到法律的嚴(yán)格調(diào)整的，假若當(dāng)事人所簽訂合同條約中明確闡述了違法動(dòng)機(jī)，抑或雙方都將其視作合同內(nèi)容之一、相對(duì)人對(duì)動(dòng)機(jī)違法這一事實(shí)是有認(rèn)知的，在這些情況下，合同都是沒(méi)有法律效力的。
    摘要：1月1日正式實(shí)施的《勞動(dòng)合同法》，明確了保護(hù)勞動(dòng)者的價(jià)值取向，維護(hù)勞動(dòng)者的合法權(quán)益;明確了勞動(dòng)雙方的勞動(dòng)關(guān)系的權(quán)利義務(wù)，構(gòu)建了和諧的勞動(dòng)關(guān)系，從而加強(qiáng)了和諧社會(huì)的建設(shè)。
    但是在《勞動(dòng)合同法》實(shí)施中存在許多問(wèn)題，本文針對(duì)于這些問(wèn)題給予分析，并給出相應(yīng)對(duì)策。
    關(guān)鍵詞：勞動(dòng)合同;勞動(dòng)立法;勞動(dòng)者;用人單位;對(duì)策。
    我國(guó)自1995年的1月1日起實(shí)施的《勞動(dòng)法》，在建立和維護(hù)社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體制下的勞動(dòng)制度，促進(jìn)勞動(dòng)關(guān)系的穩(wěn)定，起到歷史性的作用，但因其歷史局限性和操作性的原因，目前它已不能完全切實(shí)保護(hù)勞動(dòng)者的合法權(quán)益，影響到勞動(dòng)關(guān)系的和諧，甚至影響到社會(huì)的穩(wěn)定。
    從1994年的開始啟動(dòng)立法程序到6月29日頒布，經(jīng)過(guò)長(zhǎng)期的起草，修改，多方的調(diào)研權(quán)衡，并經(jīng)過(guò)全國(guó)人大常委會(huì)三次會(huì)議審議，于201月1日正式施行的《勞動(dòng)合同法》。
    它是一個(gè)法治國(guó)家文明的法律基礎(chǔ)，其對(duì)于構(gòu)建和諧勞動(dòng)關(guān)系起到重要的作用。
    相較于舊的勞動(dòng)法，新的《勞動(dòng)合同法》對(duì)于“用人單位”新的解釋間接的擴(kuò)大了《勞動(dòng)合同法》的使用范圍，在合同的訂立方面對(duì)于是否固定期限勞動(dòng)合同的修改，試用期的解釋，簽訂勞動(dòng)合同的條件的要求，在合同履行，接觸，終止方面以及相關(guān)的特別規(guī)定，都在不斷規(guī)范著勞動(dòng)合同。
    其中特別是，對(duì)于工會(huì)，集體合同，勞務(wù)派遣等方面的首次提出，對(duì)于完善各市場(chǎng)勞動(dòng)關(guān)系有著重要的作用。
    但是隨著中國(guó)國(guó)際地位的不斷提高，特別是以來(lái)，中國(guó)超越日本成為世界經(jīng)濟(jì)第二大國(guó)，對(duì)于規(guī)范勞動(dòng)合同不僅關(guān)系的個(gè)人的生活，還關(guān)系到中國(guó)在國(guó)際市場(chǎng)上的位置。
    由此看來(lái)，解決《勞動(dòng)合同法》存在的問(wèn)題的就刻不容緩，筆者愿談一些自己的管錐之見(jiàn)。
    (一)全面推行勞動(dòng)合同制度，加大監(jiān)察力度。
    1、全面推行勞動(dòng)合同制度。
    使《勞動(dòng)合同法》真正成為維護(hù)勞動(dòng)者權(quán)益的法律武器。
    政府有關(guān)部門及工會(huì)等群眾組織，要運(yùn)用多種形式，大力宣傳《勞動(dòng)合同法》，使《勞動(dòng)合同法》進(jìn)入社區(qū)、企業(yè)和用人單位，使用人單位與勞動(dòng)者真正認(rèn)識(shí)簽訂勞動(dòng)合同的重要性。
    在宣傳教育中，深刻結(jié)合企業(yè)主與管理者的錯(cuò)誤認(rèn)識(shí)，加強(qiáng)宣傳貫徹實(shí)施《勞動(dòng)合同法》的現(xiàn)實(shí)意義，更進(jìn)一步明確用工單位與勞動(dòng)者的權(quán)利義務(wù)，提高他們的法律意識(shí)，從而更好的執(zhí)行《勞動(dòng)合同法》，形成自覺(jué)簽訂勞動(dòng)合同氛圍，使用工單位自覺(jué)認(rèn)識(shí)到與勞動(dòng)者簽訂勞動(dòng)合同的法律責(zé)任。
    2、加大對(duì)勞動(dòng)合同簽訂和履行情況的監(jiān)察力度。
    勞動(dòng)監(jiān)察部門應(yīng)全面的積極地行使監(jiān)察職能,監(jiān)察內(nèi)容主要包括：勞動(dòng)合同是否依法簽訂，勞動(dòng)合同內(nèi)容是否合法、完善、程序是否正當(dāng)，勞動(dòng)合同續(xù)簽、終止是否合法，是否依法支付賠償金，勞動(dòng)合同是否依法履行或變更，對(duì)于未簽訂《勞動(dòng)合同法》的有關(guān)單位，令其擇期簽訂合同。
    對(duì)勞動(dòng)合同制度進(jìn)行中的關(guān)鍵環(huán)節(jié)和難點(diǎn)問(wèn)題，勞動(dòng)監(jiān)察部門應(yīng)主動(dòng)出擊，及時(shí)檢查，通過(guò)年齡、日常巡視和專項(xiàng)整治活動(dòng)。
    及時(shí)發(fā)現(xiàn)制止和糾正違法違規(guī)行為，確保勞動(dòng)合同制度實(shí)施工作順利進(jìn)行。
    3、勞動(dòng)社會(huì)保障部門充分發(fā)揮其服務(wù)職能。
    提供勞動(dòng)合同規(guī)定文本、錄用、以及備案服務(wù)、勞動(dòng)合同簽訂服務(wù)及《勞動(dòng)合同法》等有關(guān)宣傳資料。
    4、人事勞動(dòng)社會(huì)保障部門要與其他勞動(dòng)部門配合。
    按照勞動(dòng)合同數(shù)據(jù)庫(kù)中企業(yè)和勞動(dòng)者的名單，提供以勞動(dòng)合同為依據(jù)各項(xiàng)服務(wù)。
    包括企業(yè)工效、技術(shù)職能的評(píng)定、工傷認(rèn)定、工資調(diào)整、勞動(dòng)糾紛整理等項(xiàng)目，凡是行政部門服務(wù)的，勞動(dòng)合同數(shù)據(jù)庫(kù)中必須有的基本信息。
    特別是在社會(huì)保險(xiǎn)拖欠或者未足額繳納上。
    5、建議加強(qiáng)工商、稅務(wù)、勞動(dòng)監(jiān)察之間的聯(lián)動(dòng)。
    在區(qū)域范圍內(nèi)對(duì)用人單位進(jìn)行專項(xiàng)調(diào)查，加大對(duì)于違法情況的處罰力度。
    進(jìn)一步合法、有效的處理勞動(dòng)爭(zhēng)議案件。
    簡(jiǎn)化勞動(dòng)仲裁的程序，實(shí)現(xiàn)勞動(dòng)爭(zhēng)議的快審，快結(jié)。
    合理根據(jù)現(xiàn)實(shí)需要，合理有效配備相應(yīng)的處理勞動(dòng)關(guān)系的人才。
    健全勞動(dòng)關(guān)系的信息平臺(tái)，發(fā)揮其在勞動(dòng)關(guān)系中基礎(chǔ)作用，實(shí)現(xiàn)管理與服務(wù)的齊頭并進(jìn)。
    (二)立法部門完善相關(guān)的配套法規(guī)和政策。
    隨著社會(huì)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，勞動(dòng)關(guān)系發(fā)生深刻的變化，相關(guān)的立法也應(yīng)該對(duì)新事物和立法盲點(diǎn)給予相應(yīng)完善。
    針對(duì)與我國(guó)現(xiàn)行的《勞動(dòng)合同法》存在的缺陷，應(yīng)根據(jù)我國(guó)社會(huì)發(fā)生的深刻變化以及完善社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體制的需要，借鑒國(guó)外有關(guān)勞動(dòng)立法經(jīng)驗(yàn)，對(duì)《勞動(dòng)合同法》進(jìn)行前瞻性的修改，其方向是使它的保護(hù)范圍更廣泛。
    1、《勞動(dòng)合同法》加強(qiáng)程序性的法律的修改。
    另外，要盡快制定與《勞動(dòng)合同法》相配套的法律法規(guī)。
    目前，應(yīng)在抓緊實(shí)施《勞動(dòng)合同法》、《就業(yè)促進(jìn)法》的同時(shí)，制定“農(nóng)民工權(quán)益保障法”、“企業(yè)工資條例”、“工薪保障條例”等法律法規(guī)。
    2、加大對(duì)于違反《勞動(dòng)合同法》的行為的處罰力度。
    特別是欠薪，拒付賠償金，不簽訂勞動(dòng)合同等違法行為。
    同時(shí)建議結(jié)合我過(guò)刑法，對(duì)于不依法提供勞動(dòng)保護(hù)條件，并造成勞動(dòng)者人身權(quán)益受到傷害的行為，可以追究有關(guān)責(zé)任人的刑事責(zé)任。
    同時(shí)，各級(jí)地方政府及相關(guān)部門應(yīng)廢除同《勞動(dòng)合同法》相抵觸的地方性法規(guī)，維護(hù)《勞動(dòng)合同法》在于勞動(dòng)關(guān)系方面的權(quán)威，不得干涉企業(yè)自由合法使用勞動(dòng)者的權(quán)利。
    3、對(duì)于勞動(dòng)合同法中存在的一些有待明確的概念和法律漏洞。
    如對(duì)有行業(yè)淡季、旺季的工作如何解釋“連續(xù)工作”之“連續(xù)”“連續(xù)簽訂立“二次固定期限合同之“連續(xù)”。
    許多雇主對(duì)此采取規(guī)避的措施，還有勞務(wù)派遣的缺陷，事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系的限定，特殊勞動(dòng)關(guān)系的界定，要抓緊做好配套規(guī)章的制定好關(guān)鍵術(shù)語(yǔ)解釋，保證《勞動(dòng)合同法》的順利貫徹實(shí)施。
    還要及時(shí)對(duì)實(shí)施中出現(xiàn)的新情況、新問(wèn)題進(jìn)行調(diào)差研究，不斷完善。
    4、應(yīng)該完善支付令有關(guān)的督促程序。
    勞動(dòng)者因用人單位拖欠或未足額支付勞動(dòng)報(bào)酬而依法向當(dāng)?shù)厝嗣穹ㄔ荷暾?qǐng)支付令時(shí)，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)真審查勞動(dòng)者的要求是否合法，如合法即可發(fā)出具有強(qiáng)制力的支付令，且不因用人單位的書面異議而失效，最大限度的而保護(hù)勞動(dòng)者的利益。
    對(duì)于勞務(wù)派遣的勞動(dòng)者的用工單位，應(yīng)當(dāng)將其與用人單位簽訂的勞務(wù)派遣協(xié)議的復(fù)印件交付勞動(dòng)者一份，將此規(guī)定為用工單位的法定義務(wù)。
    同時(shí)用工單位與用人單位承擔(dān)連帶的勞動(dòng)法的責(zé)任。
    用工單位或者用人單位承擔(dān)義務(wù)后，再依據(jù)勞務(wù)派遣協(xié)議與用人單位或者用工單位去區(qū)分他們各自的責(zé)任。
    5、在《勞動(dòng)合同法》中明確規(guī)定給予勞動(dòng)者以法律援助的具體制度。
    程序和方法，并明確規(guī)定勞動(dòng)者為了維權(quán)而支出的律師費(fèi)、交通費(fèi)、誤工費(fèi)為勞動(dòng)者的直接損失，全部有敗訴方的用人單位承擔(dān)。
    同時(shí)，可以考慮在《勞動(dòng)合同法》中集體談判和集體行動(dòng)權(quán)作出具體的規(guī)定，還要對(duì)工會(huì)的活動(dòng)作必要的規(guī)定，從更多的方面保護(hù)勞動(dòng)關(guān)系，使《勞動(dòng)合同法》真正成為勞動(dòng)者的法律，更好的維護(hù)社會(huì)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)中薄弱群體的法律權(quán)益。
    總之構(gòu)建和諧的勞動(dòng)者關(guān)系是構(gòu)建和諧社會(huì)的前提和基礎(chǔ)，和諧勞動(dòng)關(guān)系的構(gòu)建需要對(duì)勞動(dòng)關(guān)系制度進(jìn)行規(guī)范和引導(dǎo)。
    我們必須努力完善勞動(dòng)合同制度，完善相對(duì)立法并嚴(yán)格的執(zhí)行，只有這樣才不會(huì)出現(xiàn)一系列侵害勞動(dòng)者的合法權(quán)益的勞動(dòng)違法現(xiàn)象。
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    合同法論文題目篇十一
    一般來(lái)說(shuō)宜小不宜大，宜窄不宜寬，題目太大把握不住，考慮難以深入細(xì)致，容易泛泛而論。有些大學(xué)生認(rèn)為畢業(yè)論文多則上萬(wàn)字，論文的選題越大越好，豈不知選題越大越空洞，不能準(zhǔn)確的、具體的去闡述，而應(yīng)該結(jié)合自己實(shí)際，從小處著手，仔細(xì)研究，把選題做精，做透徹，做具體。
    二、論文的選題要有實(shí)用價(jià)值，不能脫離實(shí)際。
    有些大學(xué)認(rèn)為，學(xué)問(wèn)越深越好，選一些別人陌生的領(lǐng)域去研究。其實(shí)不然，論文的選題要和實(shí)際生活緊密聯(lián)系，要和大眾關(guān)心的話題中去挖掘，引用自己所學(xué)的知識(shí)去解決問(wèn)題，具有現(xiàn)實(shí)意義，有助于進(jìn)一步論文整體面貌和特點(diǎn)。
    三、論文的選題要新穎，要有獨(dú)到見(jiàn)解。
    一篇成功的畢業(yè)論文，選題要有新意，何為新意，就是論文中要有新觀點(diǎn)、新看法、新見(jiàn)解，標(biāo)題是一篇論文的靈魂，好的標(biāo)題可以吸引人們的眼球。只有這才能達(dá)到有所發(fā)現(xiàn)，有所發(fā)明，有所創(chuàng)造，有所前進(jìn)。
    四、論文的題目要規(guī)范，言簡(jiǎn)意核。
    選題應(yīng)簡(jiǎn)明、具體、確切，能概括論文的特定內(nèi)容，有助于選定關(guān)鍵詞，符合編制題錄、索引和檢索的有關(guān)原則，題目是論文內(nèi)容的高度概括、力求簡(jiǎn)括、高度濃縮。
    五、論文的選題還要從自己感興趣的方面著手。
    對(duì)于自己感興趣的選題，自己平時(shí)有所關(guān)注和積累資料，才能比較好的去掌控和把握，去潛心研究和挖掘。論文寫作是一個(gè)時(shí)間相對(duì)較長(zhǎng)，資料的收集和整理又很辛苦，沒(méi)有興趣或有反感的情緒是很難順利完成。
    六、建議關(guān)注熱點(diǎn)，切入點(diǎn)要新穎。
    從何處入手，怎樣選擇一個(gè)恰當(dāng)?shù)那腥朦c(diǎn)，是一個(gè)非常關(guān)鍵的問(wèn)題，也是每一位大學(xué)生特別注重的問(wèn)題，因?yàn)檫x題的切入點(diǎn)恰當(dāng)與否、準(zhǔn)確與否，將直接決定畢業(yè)論文的質(zhì)量。研究的重點(diǎn)、難點(diǎn)要鮮明地列出，研究?jī)?nèi)容觀點(diǎn)新穎、重點(diǎn)突出、難點(diǎn)明晰，創(chuàng)新見(jiàn)解要基本形成，不能讓觀點(diǎn)淹沒(méi)在內(nèi)容中。
    合同法論文題目篇十二
     新事物總是在人類社會(huì)的不斷進(jìn)步中產(chǎn)生的，其中有生命力的新事物又在推動(dòng)著社會(huì)的不斷發(fā)展。
     人類在這樣一個(gè)總體前進(jìn)的過(guò)程中，享受到了眾多科技成果的同時(shí)，卻也在社會(huì)道德方面出現(xiàn)了很多問(wèn)題。
     這些問(wèn)題的存在，對(duì)于社會(huì)整體道德水平的提升是非常不利的。
     然而，面對(duì)這些問(wèn)題，我國(guó)現(xiàn)行的法律當(dāng)中卻沒(méi)有與之相對(duì)應(yīng)的具體規(guī)定和依據(jù)，這大大加劇了社會(huì)道德敗壞行為。
     要解決這一問(wèn)題，就需要采取多方面的措施。
     公序良俗原則在法律包括合同法條文中的出現(xiàn)，無(wú)疑成為解決目前社會(huì)道德問(wèn)題的福音。
     公序良俗最早是以觀念的形式產(chǎn)生的，其中對(duì)于公序這一原則最早的規(guī)定是對(duì)公民享受到的權(quán)利和利益，而良俗則是公民應(yīng)當(dāng)具備的一般道德準(zhǔn)則。
     但是這兩項(xiàng)含義并非一成不變的，其隨著時(shí)間和空間的變化而變化。
     這一原則的存在，毫無(wú)疑問(wèn)地起到了彌補(bǔ)法律漏洞的作用。
     但是，由于其本身沒(méi)有被賦予法律地位，因?yàn)橐矝](méi)有得到普通大眾的足夠重視，因而沒(méi)有發(fā)揮出更大的社會(huì)作用。
     為了強(qiáng)化這一原則的重要性，之后的西方資本主義國(guó)家，都開始將這一原則引入到法律條文當(dāng)中。
     我國(guó)也開始在清末時(shí)期，在民法典中對(duì)公序原則有了一定的提及，但是對(duì)善良風(fēng)俗的內(nèi)容卻沒(méi)有做出必要的規(guī)定。
     一直到新中國(guó)成立，我國(guó)法律中對(duì)社會(huì)利益與社會(huì)公德進(jìn)行了必要的規(guī)定，標(biāo)志著公序良俗這一原則在法律中的地位得到正式的肯定。
     在《合同法》中的第七條規(guī)定，所有從事民事活動(dòng)的企業(yè)或者個(gè)人，都應(yīng)當(dāng)遵守社會(huì)公德，并要維護(hù)社會(huì)公共利益。
     公序良俗原則所適用的主體是所有從事民事活動(dòng)的人，并要求這些民事主體在行使權(quán)力和履行義務(wù)的過(guò)程中，能夠按照社會(huì)公共秩序辦事，并能夠尊崇善良風(fēng)俗，否則就可以據(jù)此判定民事主體的行為是無(wú)效的。
     但是學(xué)術(shù)界對(duì)于公共秩序并沒(méi)有形成一個(gè)統(tǒng)一的認(rèn)知。
     不過(guò)其大致的范圍可以歸結(jié)為法律和政治范疇。
     這種界定的模糊性，也使得公共秩序一直隨著時(shí)代的變遷在變化。
     而善良風(fēng)俗不同，它本身源自于大眾所普遍接受的道德和價(jià)值觀念。
     所有與之相違背的行為，都應(yīng)當(dāng)是無(wú)效的，被摒棄的。
     這樣看來(lái)，善良風(fēng)俗具有一般法律價(jià)值標(biāo)準(zhǔn)，也是最為基本的道德規(guī)范。
    范圍
     公序良俗原則有著非常廣闊的外延空間，在這一外延空間之下，公序良俗原則所涵蓋的內(nèi)容不僅僅局限于法律中的公共秩序當(dāng)中，而且還涵蓋了法律中未包含的秩序。
     這種更加自由的設(shè)定，使得公序良俗原則能夠被靈活地引入到法律體系之內(nèi)。
     這樣一來(lái)，法律某些方面的制定滯后性就得到了有效的彌補(bǔ)，對(duì)于完善整個(gè)法律體系，以及促進(jìn)法律帶動(dòng)社會(huì)發(fā)展具有非常重要的意義。
     合同法是我國(guó)的一項(xiàng)重要的法律。
     這項(xiàng)法律也因其開放性具有了強(qiáng)大的生命力。
     而且，合同法的第七條明確對(duì)公序良俗原則進(jìn)行了規(guī)定和闡明。
     但是，作為合同法中的一項(xiàng)非常重要的基本原則，在具體的裁定上也由于自身的消極適用性，而無(wú)法作為優(yōu)先使用的原則。
     只有當(dāng)沒(méi)有明確的`法律條文作為判定依據(jù)時(shí)，公序良俗原則才能夠作為依據(jù)的條文，進(jìn)行違反合同法規(guī)定的裁定。
     公序良俗原則不同于法律條文，其主要內(nèi)容是公共秩序和善良風(fēng)俗這兩個(gè)方面。
     不論是哪一個(gè)層面，其具體的界定和量化都沒(méi)有明確的規(guī)定和標(biāo)準(zhǔn)。
     雖然《合同法》第七條闡明了公序良俗的法律原則，但是目前人們?cè)谟喠⒒蛘呗男泻贤瑫r(shí)，違反公序良俗原則的現(xiàn)象依然屢見(jiàn)不鮮，主要原因?yàn)橐韵聨讉€(gè)方面：第一，約束性不強(qiáng)。
     公序良俗原則雖然已經(jīng)在多部法律中有了一定的規(guī)定，但是就具體實(shí)施來(lái)看，更多的是需要從事民事活動(dòng)的主體能夠自覺(jué)按規(guī)矩辦事。
     這種狀態(tài)之下，一些不法分子很容易鉆空子。
     公序良俗本身具有弱特定性和強(qiáng)開發(fā)性這兩大特征。
     這兩個(gè)特征的存在使得法官在判定違反公序良俗原則的行為時(shí)，具有較廣泛性選擇，而且無(wú)可避免地會(huì)受到自身法律素養(yǎng)和道德素養(yǎng)水平的影響。
     這種主觀影響因素的存在，也使得公序良俗原則的執(zhí)行上沒(méi)有形成更為有效的約束作用。
     公序良俗原則屬于最為基本的法律內(nèi)容。
     也就是說(shuō)，如果有比較明確的法律規(guī)定，就應(yīng)當(dāng)依據(jù)法律條文，而不是公序良俗原則。
     這種消極的適用性，使得公序良俗原則的地位被大大削弱。
     公序良俗原則是合同法中的一項(xiàng)非常重要的原則，其本身對(duì)于維護(hù)合同法的完整和有效具有非常重要的作用。
     因此，必須要充分發(fā)揮出公序良俗原則的作用。
     而要想將這一效用發(fā)揮到最大，就應(yīng)當(dāng)明確哪些行為是違反公序良俗的行為，并要把握公序良俗原則運(yùn)用中的注意事項(xiàng)。
     (一)明確哪些行為是違反公序良俗的行為
     每個(gè)人的生活背景和價(jià)值觀念，以及接受到的教育程度不同，這就使得人們對(duì)于公序良俗原則的認(rèn)識(shí)上會(huì)有很大的差異。
     而且，公序良俗的定義本身就有很廣闊的外延空間。
     這就需要判定違反公序良俗行為的法官具有很強(qiáng)的辦案能力、法律素養(yǎng)和道德素養(yǎng)。
     根據(jù)有關(guān)學(xué)者的分析來(lái)看，違反公序良俗的行為大致可以分為危害國(guó)家、家庭關(guān)系的行為、違反性道德的行為、射幸行為、違反人權(quán)、侵犯他人尊嚴(yán)、限制經(jīng)濟(jì)自由、公平競(jìng)爭(zhēng)和消費(fèi)者保護(hù)行為、暴力行為等等。
     這些行為的分類和定性，對(duì)于法官判斷某些行為是否屬于違反合同法中公序良俗原則的行為，有著很大的幫助。
     而且，這些公序良俗所約束的行為，大眾已達(dá)成了共識(shí)，這對(duì)于推動(dòng)合同法的不斷完善具有重要的意義。
     公序良俗作為法律的底線原則，其本身不具備優(yōu)先使用地位。
     因此，在合同法實(shí)務(wù)中運(yùn)用這一原則必須要特別注意兩大問(wèn)題：第一，防止出現(xiàn)“向一般條款逃避”的問(wèn)題。
     公序良俗是作為基本的道德規(guī)范，是最為一般的法律規(guī)定。
     而且，公序良俗本身所具有的消極適用性原則，都決定了其在使用上落后于其他法律條文的地位。
     也就是說(shuō)，公序良俗不能夠作為裁定的直接依據(jù)，只有當(dāng)沒(méi)有明確的法律規(guī)定時(shí)，才可以使用公序良俗原則。
     如果沒(méi)有按照這些程序進(jìn)行，而直接使用公序良俗原則，就出現(xiàn)了“向一般條款逃避”的行為。
     所以，當(dāng)簽訂合同契約關(guān)系的雙方，其中有任意一方認(rèn)為另一方存在違背合同契約關(guān)系的行為時(shí)，都應(yīng)當(dāng)先從合同法中的明文規(guī)定中查找相關(guān)的法律依據(jù)，實(shí)在沒(méi)有的，才可以使用公序良俗原則。
     道德與法律完成有效結(jié)合的溝通橋梁就是公序良俗原則。
     但是法律與道德之間又有著明顯的差異。
     在使用公序良俗原則時(shí)，必須要認(rèn)識(shí)到這一原則是道德的法律化，同時(shí)又必須把握住道德滲入的程度，避免將過(guò)高的道德標(biāo)準(zhǔn)融入這原則當(dāng)中，而導(dǎo)致不良后果的出現(xiàn)。
     因此，在合同法實(shí)務(wù)中運(yùn)用公序良俗原則時(shí)，應(yīng)當(dāng)按照法律的相關(guān)程序進(jìn)行，不能憑借主觀的道德觀念對(duì)民事主體的行為進(jìn)行裁定，以防止出現(xiàn)更為惡劣的合同糾紛行為。
     時(shí)代在不斷變化發(fā)展，它也推動(dòng)客觀事物發(fā)生不斷的變化，而同時(shí)人們對(duì)于事物的認(rèn)知也在不斷地更新。
     在這種情況之下，大眾對(duì)于公序良俗原則的界定也會(huì)隨著社會(huì)的進(jìn)步而改變。
     所以，人們必須以發(fā)展的眼光對(duì)待公序良俗原則，并能夠以客觀的態(tài)度認(rèn)識(shí)社會(huì)發(fā)展中向公序良俗原則注入的新元素。
     與此同時(shí)，大眾也應(yīng)當(dāng)不斷更新自身的觀念，加強(qiáng)對(duì)于公序良俗原則的認(rèn)識(shí)。
     另外，任何一項(xiàng)事物的發(fā)展都有其規(guī)律可循，公序良俗原則也不例外。
     所以，無(wú)論是法律的執(zhí)行者還是制定者，都應(yīng)當(dāng)抓住這一規(guī)律，并能夠按照這一規(guī)律行事。
     只有將這幾個(gè)方面的影響因素綜合起來(lái)，才能夠保證公序良俗原則發(fā)揮出自身最大的效用。
    合同法論文題目篇十三
    隨著全球化進(jìn)程的不斷推進(jìn)，英語(yǔ)在我們生活中的地位也越來(lái)越重要，但全面英語(yǔ)普及學(xué)習(xí)中，學(xué)術(shù)界方面對(duì)英語(yǔ)論文的要求也越來(lái)越高。英語(yǔ)論文如同一座橋梁是我們與國(guó)外優(yōu)秀學(xué)者交流，讓他們看見(jiàn)中國(guó)學(xué)術(shù)界的發(fā)展變化，對(duì)我國(guó)進(jìn)行一個(gè)重新的認(rèn)識(shí)，展示出一個(gè)全新的面貌。本文主要是通對(duì)我國(guó)英語(yǔ)論文的現(xiàn)狀的介紹與分析，發(fā)現(xiàn)其中不足之出，根據(jù)英語(yǔ)寫特點(diǎn)，提出自己的建議，也同時(shí)對(duì)英語(yǔ)論文寫作中的具體編輯進(jìn)行了介紹，加深讀者對(duì)英語(yǔ)寫作的認(rèn)識(shí)。
    一、引言。
    關(guān)于論文寫作，對(duì)于很多人來(lái)是一個(gè)很大的難題，而且對(duì)其具有畏懼心理，英語(yǔ)論文寫作更是如是。而沒(méi)有認(rèn)識(shí)到寫作是一個(gè)循序見(jiàn)進(jìn)的過(guò)程，這是一個(gè)反復(fù)的過(guò)程，需要大量實(shí)踐，才能實(shí)現(xiàn)質(zhì)的提升，但從現(xiàn)實(shí)來(lái)看大多數(shù)會(huì)被幾次寫作的失敗后而倍受打擊，失去寫作的信心，另外有人也因?yàn)榧庇谇蟪?，反而使得所寫論文一塌糊涂。所以?duì)英語(yǔ)論文寫作需要一個(gè)正確的認(rèn)識(shí)、客觀的思考、不懼怕失敗的心態(tài)才能戰(zhàn)勝論文寫作，另外對(duì)于英語(yǔ)論文編輯的特點(diǎn)也需要一個(gè)全新的認(rèn)識(shí)，掌握其特點(diǎn)才能寫出一篇正式規(guī)范、有深度、便于他人閱讀理解的文章。
    1、英語(yǔ)論文寫作步驟。一般情下，英語(yǔ)論文寫作分為以下幾個(gè)步驟：首先在寫作前應(yīng)對(duì)所給的眾多題目進(jìn)行選擇自己能感興趣的或者夠駕馭的，然后再根據(jù)所先題查閱相關(guān)的資料，在大量的資料中鎖定幾篇精髓文案進(jìn)行精讀、研究；開始正式寫作時(shí)一定要列出提綱，這是很多人知道但最容易忽略的細(xì)節(jié)，提綱看似簡(jiǎn)單，但對(duì)后面的寫作有著至關(guān)重要的作用，提綱有一定的指導(dǎo)作用，不致讓人寫到中途的時(shí)候偏離了主題，使先前所做工作功虧一簣，所以寫作前一定要列提綱；然后進(jìn)入正式寫作時(shí)，在完成論文之后應(yīng)從頭再閱讀一篇，對(duì)其中所存在錯(cuò)漏進(jìn)行修改、增添，而在還需要證實(shí)的地方應(yīng)再次查閱資料，進(jìn)行一定的修改，最后形成一篇有理有據(jù)，內(nèi)容豐富充實(shí)的高質(zhì)量的終稿。
    2、英語(yǔ)論文寫作目的。和中文論文一樣，英語(yǔ)論文寫作主要為了表達(dá)寫作者自己對(duì)論題的觀點(diǎn)與認(rèn)識(shí)，應(yīng)對(duì)相關(guān)論題提出自己的觀點(diǎn)，做到有理有據(jù)，觀點(diǎn)不一定要求新穎但必須是出自己的，另外論據(jù)須充分有力，思路清晰、推理完整，表達(dá)英論文寫作的真正目的，此時(shí)而不能使論文寫作失去了本質(zhì)的意義。
    3、英語(yǔ)論文所出現(xiàn)的具體問(wèn)題。英語(yǔ)作為中國(guó)學(xué)生的第二語(yǔ)言，英語(yǔ)論文對(duì)于中國(guó)學(xué)生也是非常重要的，而且論文是綜合能力求較高寫作。英語(yǔ)論文寫作除了上面已提到過(guò)的一些不足以外還存由于語(yǔ)言方面的其它問(wèn)題，下面將一一分析這些問(wèn)題。
    論文語(yǔ)體不正式，不規(guī)范；主觀語(yǔ)句過(guò)多使用，而且經(jīng)常過(guò)多使用簡(jiǎn)單句，使得整篇論文過(guò)于口語(yǔ)化，另外在用詞方面，一篇論文出現(xiàn)大量詞句重復(fù)使用，使得文章讀起來(lái)累贅、空泛。
    4、英語(yǔ)論文寫作特點(diǎn)與意義。通過(guò)英語(yǔ)論文寫作，學(xué)生能從其中提高對(duì)問(wèn)題綜合分析能力、寫作能力、科研能力等，也同時(shí)對(duì)學(xué)生創(chuàng)新思維能力也有一定的提高。這一系列能力的提升將最終有益學(xué)生個(gè)人發(fā)展，以改變一些論文中存在對(duì)各種信息、數(shù)據(jù)堆砌而沒(méi)有自己的思想和觀點(diǎn)的現(xiàn)象。此時(shí)提高學(xué)生對(duì)所學(xué)的知識(shí)的應(yīng)用，讓其能夠?qū)W以致用，并能根據(jù)所學(xué)知識(shí)從不同的角度全方位對(duì)問(wèn)題進(jìn)行認(rèn)識(shí)、分析、研究和判斷。
    1、正確認(rèn)識(shí)英語(yǔ)論文的寫作目的。與一般寫作不同，論文的撰寫對(duì)于人們?cè)趯W(xué)習(xí)、工作要求相對(duì)來(lái)說(shuō)比較高，而且也相對(duì)更重要。因此必須讓從事論文寫作的學(xué)生與工作人員意識(shí)到論文寫作的重要性，隨全球化進(jìn)程的不斷推進(jìn)，英語(yǔ)論文的地位也越來(lái)越重，英語(yǔ)論文的`優(yōu)劣將會(huì)影響到個(gè)人職業(yè)發(fā)展與人生前途。
    明確地認(rèn)識(shí)到為什么寫論文，寫這篇論需要了解哪方面的知識(shí)，需要做哪些準(zhǔn)備工作，自己對(duì)論文有什么看法，自己從論題看到哪些問(wèn)題，需要從哪些方面下手解決，自己能提出怎樣的方案，有什么當(dāng)主流觀視角不同的發(fā)現(xiàn)、自己的提議對(duì)有什么學(xué)術(shù)意義、實(shí)際意義等，這些都是寫一篇論文之前應(yīng)該做的準(zhǔn)備。
    2、加強(qiáng)英語(yǔ)論文寫作指導(dǎo)。對(duì)于大學(xué)生，學(xué)校則可以通過(guò)設(shè)置論文寫作的相關(guān)課，聘請(qǐng)專業(yè)老師對(duì)英語(yǔ)論文寫進(jìn)行指導(dǎo)，另一方面也可以通過(guò)開展大量論文寫作方面的活動(dòng)、講座與比賽，提高學(xué)生們英語(yǔ)論寫作的興趣，或者通過(guò)在校園內(nèi)、校園網(wǎng)站上宣傳英語(yǔ)論文寫作的重要性，提高學(xué)生們對(duì)英語(yǔ)論文的重要性認(rèn)識(shí)。
    3、寫作中的細(xì)節(jié)問(wèn)題解決方案。而在選題問(wèn)題上，則應(yīng)該避免題目過(guò)大，而應(yīng)針對(duì)一個(gè)大問(wèn)題的某一具體點(diǎn)展來(lái)寫，使論述更加充分詳實(shí)，論證明確有力。
    在寫作中，思路應(yīng)盡量清晰的，表述更盡量準(zhǔn)確、完整，論據(jù)、引用必須出自權(quán)威、專業(yè)的資料，而且應(yīng)在相應(yīng)位置標(biāo)注清楚，不要讓人覺(jué)得是在抄襲；而在句子合用方面，則應(yīng)盡量多使用復(fù)合句、并列句、復(fù)合并列句；同樣的在單詞的選擇用上，也盡量使用專業(yè)性、學(xué)術(shù)性的正式的單詞，而口語(yǔ)上常使用詞，讓論文更具專業(yè)性；在表達(dá)方面應(yīng)盡量以客觀敘述為主，且使用正式、書面詞匯，盡量避免使用帶有強(qiáng)烈感情色彩的詞語(yǔ)，另外在敘述方面盡量不要重復(fù)、累贅。而在格式上，則在第一遍寫完之后對(duì)論文作細(xì)致檢查時(shí)，對(duì)細(xì)節(jié)方面加以調(diào)整。
    參考文獻(xiàn)：
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    合同法論文題目篇十四
    一位研究人力資本的并購(gòu)專家給出了一組觸目驚心的數(shù)字：全世界75%的并購(gòu)最后都是令人失望甚至徹底失敗的結(jié)局。這其中，由于資產(chǎn)處理失誤而導(dǎo)致的失敗鳳毛麟角，大部分是由于人員及其人員管理的整合失敗而導(dǎo)致的?！吨腥A人民共和國(guó)勞動(dòng)合同法》是中國(guó)繼1994年制定《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)法》以來(lái)最重要的勞動(dòng)立法，并且其對(duì)社會(huì)生活尤其是企業(yè)運(yùn)作所帶來(lái)的影響都是空前的，也必將對(duì)于企業(yè)并購(gòu)中員工勞動(dòng)關(guān)系的處理帶來(lái)重大影響，同時(shí)也會(huì)對(duì)企業(yè)制定規(guī)章制度帶來(lái)新的啟發(fā)。
    關(guān)鍵詞：新勞動(dòng)合同法、企業(yè)并購(gòu)及企業(yè)并購(gòu)中勞動(dòng)關(guān)系的處理、企業(yè)的運(yùn)作、企業(yè)制定規(guī)章制度。
    引言。
    已于20xx年1月1日起正式施行的新《勞動(dòng)合同法》，是我國(guó)繼《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)法》施行后，勞動(dòng)法領(lǐng)域最重要的一部法律，其對(duì)社會(huì)生活尤其是企業(yè)運(yùn)作所帶來(lái)的影響都是空前的，也必將對(duì)于企業(yè)并購(gòu)中員工勞動(dòng)關(guān)系的處理帶來(lái)重大影響。企業(yè)規(guī)章制度是企業(yè)崗位管理、工作流程規(guī)范的實(shí)施基礎(chǔ)，是完成企業(yè)生產(chǎn)任務(wù)的基本保證，是企業(yè)平穩(wěn)、流暢、高效運(yùn)行的重要保障，也是企業(yè)文化的重要組成部分。新《勞動(dòng)合同法》對(duì)企業(yè)制定規(guī)章制度提出了更高要求，法律限制更趨嚴(yán)格。企業(yè)如何制定出一套行之有效且符合法律規(guī)定的規(guī)章制度，防范勞動(dòng)用工管理和人力資源管理風(fēng)險(xiǎn)，已成為企業(yè)必須認(rèn)真研究和處理的重要問(wèn)題。
    1目前并購(gòu)中勞動(dòng)關(guān)系處理的主要問(wèn)題：
    1.1并購(gòu)的勞動(dòng)法律屬性界定不清：
    根據(jù)《大不列顛百科全書》，兼并一詞的解釋是：“指兩家或更多的獨(dú)立的企業(yè)、公司合并組成一家企業(yè)，通常由一家占優(yōu)勢(shì)的公司吸收一家或更多的公司。收購(gòu)是指一家企業(yè)用現(xiàn)金、股票或者債券等支付方式購(gòu)買另一家企業(yè)的股票或者資產(chǎn)，以獲得該企業(yè)的控制權(quán)的行為。由于勞動(dòng)關(guān)系的處理關(guān)鍵在于并購(gòu)本身對(duì)于勞動(dòng)關(guān)系整體是否造成履行的影響，這與資產(chǎn)的處置既有關(guān)聯(lián)又有區(qū)別。事實(shí)上，這兩者并無(wú)法律上必然的因果關(guān)系，眾多員工的這種集體心理預(yù)期，都是由于并購(gòu)中對(duì)勞動(dòng)關(guān)系的.長(zhǎng)期誤操作所造成的。因此，雖然從資產(chǎn)處置的角度，我們已經(jīng)建立了系統(tǒng)的并購(gòu)制度，但是從勞動(dòng)關(guān)系處置的角度，也需要建立相應(yīng)的制度體系，其中首要的就是對(duì)并購(gòu)在勞動(dòng)法上的屬性進(jìn)行界定。
    1.2并購(gòu)中勞動(dòng)關(guān)系處理隨意性強(qiáng)：
    由于并購(gòu)在勞動(dòng)法尚缺乏準(zhǔn)確的界定，因此在勞動(dòng)關(guān)系處理中并購(gòu)常被雙方當(dāng)事人所濫用。用人單位一方借并購(gòu)、重組的機(jī)會(huì)與員工集體解除勞動(dòng)合同，以此達(dá)到裁減人員或者重新簽訂勞動(dòng)合同的目的，這是目前造成群體勞動(dòng)關(guān)系不穩(wěn)定的重要因素之一。由于并購(gòu)與否以及如何并購(gòu)員工并不能發(fā)表任何有影響力的意見(jiàn)，因此員工在并購(gòu)中常處于被動(dòng)的局面。
    1.3并購(gòu)中勞動(dòng)關(guān)系處理相關(guān)文件龐雜：
    由于我國(guó)30年來(lái)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)改革的特殊性，在經(jīng)濟(jì)生活的各個(gè)領(lǐng)域，文件和政策都在改革中發(fā)揮了不可替代的重要作用，尤其在勞動(dòng)關(guān)系領(lǐng)域。但是市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)發(fā)展到現(xiàn)階段，并購(gòu)所要求的大而統(tǒng)一的市場(chǎng)，透明的政策、法律，都與傳統(tǒng)文件、政策的形式相去甚遠(yuǎn)。勞動(dòng)關(guān)系所特有的地域性和持續(xù)性特點(diǎn)對(duì)勞動(dòng)關(guān)系處理方案廣度、深度方面提出了非常高的要求。
    1.4并購(gòu)中勞動(dòng)關(guān)系處理的管理缺失：
    我國(guó)的集體勞動(dòng)關(guān)系不發(fā)達(dá)，勞動(dòng)關(guān)系處理中缺乏集體談判的機(jī)制和傳統(tǒng)，因此政府相關(guān)行政部門的管理和監(jiān)督就變得尤為重要。但是由于我國(guó)勞動(dòng)法律制度也是傾向于個(gè)別勞動(dòng)關(guān)系的規(guī)范，而疏于集體勞動(dòng)關(guān)系的規(guī)范，因此造成勞動(dòng)行政部門在對(duì)并購(gòu)中勞動(dòng)關(guān)系處理的管理中缺乏有針對(duì)性的法律規(guī)定，只能借助于個(gè)別勞動(dòng)關(guān)系的相關(guān)規(guī)定。而在個(gè)別勞動(dòng)關(guān)系的解除中，勞動(dòng)行政部門無(wú)法在前期介入或者參與，只能在糾紛或者沖突發(fā)生后進(jìn)行管理和監(jiān)督，這造成管理的滯后。
    2新《勞動(dòng)合同法》對(duì)并購(gòu)在勞動(dòng)關(guān)系處理上的影響：
    2.1穩(wěn)定勞動(dòng)關(guān)系將成為重要的處理原則：
    《勞動(dòng)合同法》的重要立法目標(biāo)就是穩(wěn)定勞動(dòng)關(guān)系，其中非常重要的就是勞動(dòng)合同履行中的穩(wěn)定，因此《勞動(dòng)合同法》在全國(guó)性勞動(dòng)立法中第一次提出了“繼續(xù)履行”的概念。第三十三條規(guī)定，“用人單位變更名稱、法定代表人、主要負(fù)責(zé)人或者投資人等事項(xiàng)，不影響勞動(dòng)合同的履行?！钡谌臈l規(guī)定，“用人單位發(fā)生合并或者分立等情況，原勞動(dòng)合同繼續(xù)有效，勞動(dòng)合同由承繼其權(quán)利和義務(wù)的用人單位繼續(xù)履行。
    2.2.勞動(dòng)關(guān)系處理的成本受到法律規(guī)范：
    一方面，《勞動(dòng)合同法》拉平了終止與解除的經(jīng)濟(jì)待遇，客觀上影響了解除待遇的合理性。《勞動(dòng)合同法》提高了終止的成本，必然造成解除的成本也水漲船高——雖然法律規(guī)定并未提高。另一方面，《勞動(dòng)合同法》對(duì)高收入、高工齡的勞動(dòng)者又做出了經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)南拗?，其“三倍”和“十二個(gè)月”的封頂規(guī)定，使得管理層畸高的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金得到公平的限制。
    2.3勞動(dòng)關(guān)系處理的程序要求民主化：
    《勞動(dòng)合同法》雖然一方面大大增加了并購(gòu)中員工補(bǔ)償?shù)某杀?，但是更重大的影響在于《勞?dòng)合同法》對(duì)于勞動(dòng)者主體意識(shí)、集體意識(shí)的增強(qiáng)。隨著勞動(dòng)者主體意識(shí)、集體意識(shí)的增強(qiáng)，勞動(dòng)者對(duì)于主張并購(gòu)中勞動(dòng)關(guān)系處理方案乃至并購(gòu)整體方案的知情權(quán)和民主參與權(quán)的積極性都將大大提高?！秳趧?dòng)合同法》第四條規(guī)定，不僅規(guī)章制度，還有“重大事項(xiàng)”，都需要經(jīng)過(guò)法定的民主程序和公示。這對(duì)于并購(gòu)中勞動(dòng)關(guān)系處理的程序公正提出了全新的要求。
    3幾點(diǎn)建議和對(duì)策：
    3.1加強(qiáng)勞動(dòng)關(guān)系的調(diào)查和梳理;。
    3.2加強(qiáng)勞動(dòng)關(guān)系處理的程序民主;。
    3.3加強(qiáng)與企業(yè)管理文化的融合。
    4防范企業(yè)制定規(guī)章制度法律風(fēng)險(xiǎn)的對(duì)策建議：
    4.1成立職工代表大會(huì)，健全工會(huì)組織，發(fā)揮工會(huì)橋梁和監(jiān)督作用：
    企業(yè)需建立健全職工代表大會(huì)和工會(huì)組織，在制定規(guī)章制度時(shí)，要與職工代表大會(huì)或工會(huì)充分協(xié)商，討論確定直接涉及勞動(dòng)者切身利益的內(nèi)容;實(shí)施時(shí)，要尊重職工個(gè)人或代表及工會(huì)的修改建議，完善規(guī)章制度相關(guān)內(nèi)容，充分發(fā)揮工會(huì)的橋梁和監(jiān)督作用。
    4.2依法制定，確保合法有效：
    企業(yè)制定規(guī)章制度必須做到制定主體適格、內(nèi)容合法、合理且程序完善，不得違反公序良俗，不得與勞動(dòng)合同和集體合同相沖突。實(shí)踐中，仲裁機(jī)構(gòu)和法院在衡量企業(yè)規(guī)章制度的效力時(shí)，往往會(huì)認(rèn)為，凡是應(yīng)當(dāng)由雙方協(xié)商確定的事項(xiàng)，如果沒(méi)有經(jīng)過(guò)協(xié)商而由單位單方面在規(guī)章制度中進(jìn)行規(guī)定時(shí)，一般情況下都不會(huì)作為審理案件的依據(jù)。
    4.3嚴(yán)格執(zhí)行，依章治企：
    企業(yè)規(guī)章制度是企業(yè)的“法律”，只有做到“法律面前人人平等”，自覺(jué)地依據(jù)完善的規(guī)章制度實(shí)施管理，管理才會(huì)是行之有效的。企業(yè)職工對(duì)規(guī)章制度的意見(jiàn)經(jīng)常表現(xiàn)在執(zhí)行過(guò)程中的不公正，就是對(duì)違反規(guī)章制度職工處理的標(biāo)準(zhǔn)并不一致，管理者在實(shí)施規(guī)章制度時(shí)帶有非常大的人為因素，從而造成職工對(duì)規(guī)章制度的反感。
    4.4清理現(xiàn)有規(guī)章制度，及時(shí)修改、重建與新《勞動(dòng)合同法》不一致的內(nèi)容，完善法定程序。
    4.5提升企業(yè)文化內(nèi)涵，構(gòu)建和諧穩(wěn)定的勞動(dòng)關(guān)系。完善的規(guī)章制度體現(xiàn)了職、權(quán)、責(zé)的統(tǒng)一，能夠充分調(diào)動(dòng)企業(yè)部門、人員的積極性。通過(guò)對(duì)企業(yè)規(guī)章制度的良性實(shí)施，實(shí)現(xiàn)企業(yè)與職工發(fā)展的目標(biāo)、行為統(tǒng)一，在勞動(dòng)者身上體現(xiàn)企業(yè)精神，形成完整的企業(yè)文化，構(gòu)建和諧穩(wěn)定的勞動(dòng)關(guān)系。
    合同法論文題目篇十五
    摘要206月29日，十屆全國(guó)人大常委會(huì)第二十八次會(huì)議審議通過(guò)了《勞動(dòng)合同法》?！秳趧?dòng)合同法》將于1月1日起施行，全文共八章九十八條。
    《勞動(dòng)合同法》從勞動(dòng)合同的訂立、履行和變更、解除和終止等多個(gè)方面，進(jìn)一步完善了勞動(dòng)合同制度，在明確勞動(dòng)合同雙方當(dāng)事人的權(quán)利和義務(wù)、保護(hù)勞動(dòng)者的合法權(quán)益、構(gòu)建和發(fā)展和諧穩(wěn)定的勞動(dòng)關(guān)系等方面有著諸多的亮點(diǎn)，文章試對(duì)其亮點(diǎn)進(jìn)行分析。
    關(guān)鍵詞勞動(dòng)合同法;用人單位;勞動(dòng)者;權(quán)利和義務(wù)。
    年6月29日，十屆全國(guó)人大常委會(huì)第二十八次會(huì)議審議通過(guò)《勞動(dòng)合同法》?！秳趧?dòng)合同法》將于201月1日起施行。
    1995年1月1日《勞動(dòng)法》施行后，隨著經(jīng)濟(jì)社會(huì)的發(fā)展，一些新的用工主體、用工形式不斷出現(xiàn)?！秳趧?dòng)合同法》在總結(jié)勞動(dòng)合同制度實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)的基礎(chǔ)上，為解決勞動(dòng)關(guān)系領(lǐng)域出現(xiàn)的新情況、新問(wèn)題，對(duì)勞動(dòng)合同制度在法律層面上作了進(jìn)一步的規(guī)范和完善。
    在《勞動(dòng)法》所確立的勞動(dòng)合同制度基本原則和框架的基礎(chǔ)上，既對(duì)原有勞動(dòng)合同制度作了進(jìn)一步完善，又確立了新型用工形式的法律規(guī)范?！秳趧?dòng)合同法》擴(kuò)大了《勞動(dòng)法》的適用范圍。
    《勞動(dòng)合同法》在規(guī)范用人單位行為、保護(hù)勞動(dòng)者合法權(quán)益，預(yù)防和減少勞動(dòng)爭(zhēng)議的發(fā)生，構(gòu)建和發(fā)展和諧穩(wěn)定的勞動(dòng)關(guān)系等方面有諸多的亮點(diǎn)，受到社會(huì)各界的廣泛關(guān)注。本文試對(duì)其亮點(diǎn)進(jìn)行分析。
    一、《勞動(dòng)合同法》擴(kuò)大了適用范圍。
    當(dāng)今，一些新的用工主體和用工形式不斷出現(xiàn)，如，民辦非企業(yè)單位、基金會(huì)、合作或合伙律師事務(wù)所等新單位類型出現(xiàn);一些國(guó)家機(jī)關(guān)、事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體在編制外招用勞動(dòng)者;國(guó)家在事業(yè)單位試行人員聘用制度。為應(yīng)對(duì)新的用工主體和用工形式，《勞動(dòng)合同法》擴(kuò)大了《勞動(dòng)法》的適用范圍。
    1、《勞動(dòng)法》第二條第一款規(guī)定：“在中華人民共和國(guó)境內(nèi)的企業(yè)、個(gè)體經(jīng)濟(jì)組織(以下統(tǒng)稱用人單位)和與之形成勞動(dòng)關(guān)系的勞動(dòng)者，適用本法?！?BR>    《勞動(dòng)合同法》第二條第一款規(guī)定：“在中華人民共和國(guó)境內(nèi)的企業(yè)、個(gè)體經(jīng)濟(jì)組織、民辦非企業(yè)單位等組織(以下稱用人單位)與勞動(dòng)者建立勞動(dòng)關(guān)系，訂立、履行、變更、解除或終止勞動(dòng)合同，適用本法?！?BR>    在這里，《勞動(dòng)合同法》在適用范圍中增加了民辦非企業(yè)單位等組織及其勞動(dòng)者，明確規(guī)定了民辦非企業(yè)單位與其勞動(dòng)者適用《勞動(dòng)合同法》。與《勞動(dòng)法》相比，進(jìn)一步擴(kuò)大了《勞動(dòng)合同法》的適用范圍。
    2、《勞動(dòng)合同法》第二條第二款規(guī)定：“國(guó)家機(jī)關(guān)、事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體和與其建立勞動(dòng)關(guān)系的勞動(dòng)者，訂立、履行、變更、解除或者終止勞動(dòng)合同，依照本法執(zhí)行。”這里明確規(guī)定了國(guó)家機(jī)關(guān)、事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體和與其建立勞動(dòng)關(guān)系的勞動(dòng)者，依照《勞動(dòng)合同法》執(zhí)行。
    這里說(shuō)的“勞動(dòng)者”，在《勞動(dòng)法》中指的是上述單位中簽訂勞動(dòng)合同的工勤人員;在《勞動(dòng)合同法》中指的是除公務(wù)員和參照《公務(wù)員法》管理的人員以外的其他勞動(dòng)者，適用范圍擴(kuò)大。
    由于考慮到事業(yè)單位中實(shí)行的聘用制度與一般勞動(dòng)合同制度在權(quán)利義務(wù)、管理體制方面存在一定的差別，《勞動(dòng)合同法》在明確聘用合同也是勞動(dòng)合同的同時(shí)，允許其優(yōu)先適用特別規(guī)定?！秳趧?dòng)合同法》第九十六條規(guī)定：“事業(yè)單位與實(shí)行聘用制的工作人員訂立、履行、變更、解除或終止勞動(dòng)合同，法律、行政法規(guī)或國(guó)務(wù)院另有規(guī)定的，依照其規(guī)定;未作規(guī)定的，依照本法有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。”
    二、《勞動(dòng)合同法》加大了對(duì)試用期勞動(dòng)者的保護(hù)力度。
    在現(xiàn)實(shí)生活中，存在著一些用人單位濫用試用期、侵害勞動(dòng)者權(quán)益的現(xiàn)象?！秳趧?dòng)合同法》針對(duì)此問(wèn)題限定了試用期期限，限定了試用次數(shù)，限定了試用期的最低工資標(biāo)準(zhǔn)。
    1、關(guān)于試用期期限?！秳趧?dòng)合同法》第十九條第一款規(guī)定：“勞動(dòng)合同期限三個(gè)月以上不滿一年的，試用期不得超過(guò)一個(gè)月;勞動(dòng)合同期限一年以上不滿三年的，試用期不得超過(guò)二個(gè)月;三年以上固定期限和無(wú)固定期限的勞動(dòng)合同，試用期不得超過(guò)六個(gè)月?！?BR>    《勞動(dòng)合同法》第十九條第三款規(guī)定：“以完成一定工作任務(wù)為期限的勞動(dòng)合同或者勞動(dòng)合同期限不滿三個(gè)月的，不得約定試用期?！?BR>    2、關(guān)于試用次數(shù)?！秳趧?dòng)合同法》第十九條第二款規(guī)定：“同一用人單位與同一勞動(dòng)者只能約定一次試用期?！?BR>    3、關(guān)于試用期工資?！秳趧?dòng)合同法》第二十條規(guī)定：“勞動(dòng)者在試用期的工資不得低于本單位相同崗位最低檔工資或者勞動(dòng)合同約定工資的百分之八十，并不得低于用人單位所在地的最低工資標(biāo)準(zhǔn)?！?BR>    《勞動(dòng)合同法》還規(guī)定用人單位不得隨意解聘試用期勞動(dòng)者。《勞動(dòng)合同法》第二十一條規(guī)定了在試用期中，除有法定事由外，用人單位不得解除勞動(dòng)合同。用人單位在試用期解除勞動(dòng)合同的，應(yīng)當(dāng)向勞動(dòng)者說(shuō)明理由。
    這些限定從法律的角度加大了對(duì)試用期勞動(dòng)者的保護(hù)力度。
    三、《勞動(dòng)合同法》加大了用人單位不訂立書面勞動(dòng)合同的法律責(zé)任。
    一些用人單位為規(guī)避對(duì)勞動(dòng)者的義務(wù)，不訂立書面勞動(dòng)合同，這在現(xiàn)實(shí)生活中并不少見(jiàn)?！秳趧?dòng)合同法》針對(duì)這種情況，作出了規(guī)定。
    《勞動(dòng)合同法》第十條第二款規(guī)定：“已建立勞動(dòng)關(guān)系，未同時(shí)訂立書面勞動(dòng)合同的，應(yīng)當(dāng)自用工之日起一個(gè)月內(nèi)訂立書面勞動(dòng)合同。”
    《勞動(dòng)合同法》第八十二條第一款規(guī)定：“用人單位白用工之日超過(guò)一個(gè)月不滿一年未與勞動(dòng)者訂立書面勞動(dòng)合同的，應(yīng)當(dāng)向勞動(dòng)者每月支付二倍的工資?！?BR>    《勞動(dòng)合同法》第十四條第三款規(guī)定：“用人單位自用工之日起滿一年不與勞動(dòng)者訂立書面勞動(dòng)合同的，視為用人單位與勞動(dòng)者已訂立無(wú)固定期限勞動(dòng)合同。”
    《勞動(dòng)合同法》的這些規(guī)定，加大了用人單位不簽訂書面勞動(dòng)合同的法律責(zé)任，將訂立書面勞動(dòng)合同作為用人單位的一項(xiàng)法律義務(wù)，以切實(shí)保護(hù)勞動(dòng)者的合法權(quán)益。
    四、《勞動(dòng)合同法》規(guī)定了用人單位裁員應(yīng)承擔(dān)的社會(huì)責(zé)任。
    為了降低裁員對(duì)勞動(dòng)者的影響，《勞動(dòng)合同法》與《勞動(dòng)法》相比，補(bǔ)充規(guī)定了用人單位在裁減人員中應(yīng)承擔(dān)的社會(huì)責(zé)任。
    《勞動(dòng)合同法》第四十一條第二款規(guī)定：“裁減人員時(shí)，應(yīng)當(dāng)優(yōu)先留用下列人員：(一)與本單位訂立較長(zhǎng)期限的固定期限勞動(dòng)合同的;(二)與本單位訂立無(wú)固定期限勞動(dòng)合同的;(三)家庭無(wú)其他就業(yè)人員，有需要扶養(yǎng)的老人或者未成年人的。”
    《勞動(dòng)合同法》第四十一條第三款規(guī)定：“在六個(gè)月內(nèi)重新招用人員的，應(yīng)當(dāng)通知被裁減的人員，并在同等條件下優(yōu)先招用被裁減的人員?！?BR>    五、《勞動(dòng)合同法》引導(dǎo)用人單位與勞動(dòng)者訂立無(wú)固定期限勞動(dòng)合同。
    成為勞動(dòng)合同制度運(yùn)行中突出的問(wèn)題之一，它嚴(yán)重影響了勞動(dòng)者的權(quán)益。為了解決勞動(dòng)合同短期化的問(wèn)題，構(gòu)建和發(fā)展和諧穩(wěn)定的勞動(dòng)關(guān)系，保護(hù)勞動(dòng)者的合法權(quán)益，《勞動(dòng)合同法》對(duì)此作出了規(guī)定。
    《勞動(dòng)合同法》第十四條規(guī)定：“無(wú)固定期限勞動(dòng)合同，是指用人單位與勞動(dòng)者約定無(wú)確定終止時(shí)間的勞動(dòng)合同?！?BR>    用人單位與勞動(dòng)者協(xié)商一致，可以訂立無(wú)固定期限勞動(dòng)合同。有下列情形之一，勞動(dòng)者提出或者同意續(xù)訂、訂立勞動(dòng)合同的，除勞動(dòng)者提出訂立固定期限勞動(dòng)合同外，應(yīng)當(dāng)訂立無(wú)固定期限勞動(dòng)合同：
    (一)勞動(dòng)者在該用人單位連續(xù)工作滿十年的;。
    (三)連續(xù)訂立二次固定期限勞動(dòng)合同，且勞動(dòng)者沒(méi)有本法第三十九條和第四十條第一項(xiàng)、第二項(xiàng)規(guī)定的情形，續(xù)訂勞動(dòng)合同的。
    用人單位自用工之日起滿一年不與勞動(dòng)者訂立書面勞動(dòng)合同的，視為用人單位與勞動(dòng)者已訂立無(wú)固定期限勞動(dòng)合同?！?BR>    其中，對(duì)連續(xù)二次訂立固定期限勞動(dòng)合同，勞動(dòng)者提出續(xù)訂勞動(dòng)合同的，應(yīng)當(dāng)訂立無(wú)固定期限勞動(dòng)合同，這是《勞動(dòng)合同法》對(duì)《勞動(dòng)法》的重大突破之一。它用法律手段引導(dǎo)用人單位訂立固定期限勞動(dòng)合同和無(wú)固定期限勞動(dòng)合同，以解決勞動(dòng)合同短期化問(wèn)題，維護(hù)勞動(dòng)者的合法權(quán)益。
    六、《勞動(dòng)合同法》對(duì)約定服務(wù)期作了規(guī)定。
    《勞動(dòng)合同法》第二十二條第一款規(guī)定：“用人單位為勞動(dòng)者提供專項(xiàng)培訓(xùn)費(fèi)用，對(duì)其進(jìn)行專業(yè)技術(shù)培訓(xùn)的，可以與該勞動(dòng)者訂立協(xié)議，約定服務(wù)期?！?BR>    從這里可以看出，《勞動(dòng)合同法》對(duì)約定服務(wù)期作了明確規(guī)定：用人單位為勞動(dòng)者提供專項(xiàng)培訓(xùn)費(fèi)用，對(duì)其進(jìn)行專業(yè)技術(shù)培訓(xùn)的，可約定服務(wù)期，否則是不能約定服務(wù)期的。
    七、《勞動(dòng)合同法》對(duì)競(jìng)業(yè)限制作了具體規(guī)定。
    《勞動(dòng)合同法》第二十三條第二款規(guī)定：“對(duì)負(fù)有保密義務(wù)的勞動(dòng)者，用人單位可以在勞動(dòng)合同或者保密協(xié)議中與勞動(dòng)者約定競(jìng)業(yè)限制條款，并約定在解除或者終止勞動(dòng)合同后，在競(jìng)業(yè)限制期限內(nèi)按月給予勞動(dòng)者經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。勞動(dòng)者違反競(jìng)業(yè)限制約定，應(yīng)當(dāng)按照約定向用人單位支付違約金。”
    《勞動(dòng)合同法》第二十四條規(guī)定：“競(jìng)業(yè)限制的人員限于用人單位的高級(jí)管理人員、高級(jí)技術(shù)人員和其他負(fù)有保密義務(wù)的人員。競(jìng)業(yè)限制的范圍、地域、期限由用人單位與勞動(dòng)者約定，競(jìng)業(yè)限制的約定不得違反法律、法規(guī)的規(guī)定。
    在解除或者終止勞動(dòng)合同后，前款規(guī)定的人員到與本單位生產(chǎn)或經(jīng)營(yíng)同類產(chǎn)品、從事同類業(yè)務(wù)的有競(jìng)爭(zhēng)關(guān)系的其他用人單位工作，或者自己開業(yè)生產(chǎn)或者經(jīng)營(yíng)同類產(chǎn)品、從事同類業(yè)務(wù)的競(jìng)業(yè)限制期限，不得超過(guò)二年。”
    從上述法律規(guī)定可以看出，《勞動(dòng)合同法》對(duì)競(jìng)業(yè)限制作了具體的規(guī)定：競(jìng)業(yè)限制的人員僅限于用人單位的高級(jí)管理人員、高級(jí)技術(shù)人員和其他負(fù)有保密義務(wù)的人員;競(jìng)業(yè)限制的業(yè)務(wù)范圍和地域范圍由用人單位與勞動(dòng)者雙方約定;競(jìng)業(yè)限制的期限由用人單位與勞動(dòng)者雙方約定，但最長(zhǎng)不得超過(guò)二年。
    對(duì)違反競(jìng)業(yè)限制約定的應(yīng)負(fù)相應(yīng)的法律責(zé)任。勞動(dòng)者接受用人單位按月支付的競(jìng)業(yè)限制經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償而違反競(jìng)業(yè)限制約定，到與本單位生產(chǎn)或經(jīng)營(yíng)同類產(chǎn)品、從事同類業(yè)務(wù)的有競(jìng)爭(zhēng)關(guān)系的其他用人單位工作，或者自己開業(yè)生產(chǎn)或者經(jīng)營(yíng)同類產(chǎn)品、從事同類業(yè)務(wù)的，應(yīng)當(dāng)按照約定向用人單位支付違約金。
    八、《勞動(dòng)合同法》完善了違約金規(guī)定。
    勞動(dòng)合同約定的違約金，指的是勞動(dòng)合同中約定的在用人單位或者勞動(dòng)者違反了勞動(dòng)合同中其他有關(guān)約定時(shí)，應(yīng)當(dāng)向?qū)Ψ街Ц兜馁r償金。
    在現(xiàn)實(shí)中，一些用人單位濫用違約金條款，侵害了勞動(dòng)者依法解除勞動(dòng)合同的權(quán)利，侵害了勞動(dòng)者的自主擇業(yè)權(quán)。
    為了防止這類侵權(quán)行為的發(fā)生，完善違約金規(guī)定，維護(hù)勞動(dòng)者擇業(yè)自由和勞動(dòng)力合理流動(dòng)，《勞動(dòng)合同法》對(duì)違約金作了規(guī)定。
    《勞動(dòng)合同法》第二十二條第二款規(guī)定：“勞動(dòng)者違反服務(wù)期約定的，應(yīng)當(dāng)按照約定向用人單位支付違約金?！?BR>    《勞動(dòng)合同法》第二十三條第二款規(guī)定：“勞動(dòng)者違反競(jìng)業(yè)限制約定的，應(yīng)當(dāng)按照約定向用人單位支付違約金?！?BR>    《勞動(dòng)合同法》第二十五條規(guī)定：“除本法第二十二條和第二十三條規(guī)定的情形外，用人單位不得與勞動(dòng)者約定由勞動(dòng)者承擔(dān)違約金?！?BR>    從上述法律規(guī)定我們可以知道，《勞動(dòng)合同法》對(duì)違約金采取了限制適用的規(guī)定，以法律的形式明確和統(tǒng)一了違約金的適用問(wèn)題?！秳趧?dòng)合同法》明確規(guī)定，除了勞動(dòng)者違反服務(wù)期約定和違反競(jìng)業(yè)限制約定應(yīng)當(dāng)按照約定向用人單位支付違約金這兩種法定情形外，用人單位不得約定由勞動(dòng)者承擔(dān)違約金。
    《勞動(dòng)合同法》的公布實(shí)施，對(duì)完善我國(guó)社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)，健全適應(yīng)社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的勞動(dòng)合同制度，明確和規(guī)范勞動(dòng)合同雙方當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)，保護(hù)勞動(dòng)者的合法權(quán)益，發(fā)展穩(wěn)定和諧的勞動(dòng)關(guān)系，促進(jìn)經(jīng)濟(jì)發(fā)展和社會(huì)進(jìn)步，推動(dòng)構(gòu)建社會(huì)主義和諧社會(huì)，都具有著重要的意義。
    [摘要]合同法中廣泛使用了“合理”一詞，合理即合乎常理、道理、法理。
    法院及仲裁機(jī)構(gòu)在認(rèn)定是否“合理”時(shí)，要以理性人的應(yīng)有立場(chǎng)，采取適當(dāng)?shù)姆煞椒?，并依?jù)合同的構(gòu)成要素、誠(chéng)實(shí)信用原則及交易習(xí)慣來(lái)判斷。
    [關(guān)鍵詞]合理;理性人;依據(jù);方法。
    合同法及其司法解釋大量地將“合理”作為規(guī)范用語(yǔ)加以使用，其中合同法有33處，合同法解釋(二)有6處。
    其主要將合理使用于界定“期限”、“期間”、“方式”、“價(jià)格”等場(chǎng)合，并以此確定當(dāng)事人權(quán)利行使、義務(wù)履行的合理性。
    與此相同，《聯(lián)合國(guó)國(guó)際貨物銷售合同公約》中也有47處使用合理。
    可見(jiàn)在合同法領(lǐng)域已經(jīng)形成對(duì)合理一詞的依賴。
    所謂合理即合乎常理、道理、法理。
    合同法領(lǐng)域中的合理，既是一個(gè)主觀問(wèn)題又是一個(gè)客觀問(wèn)題。
    由于合理一詞的功能在于解釋當(dāng)事人的意思表示，彌補(bǔ)當(dāng)事人意思表示的不足。
    因此，在交易的期限、期間、方式、內(nèi)容等約定不明時(shí)，需要交易雙方首先就這些方面再行協(xié)商。
    此時(shí)，期限、期間、方式、內(nèi)容等是否合理，屬于行為人主觀判斷范疇。
    只要行為雙方均認(rèn)為合理即可，他人自無(wú)評(píng)判的必要。
    但是，一旦雙方發(fā)生爭(zhēng)議且就爭(zhēng)議部分不能形成一致，進(jìn)而提起訴訟或仲裁時(shí)，法院及仲裁機(jī)構(gòu)即應(yīng)對(duì)合理與否作出判斷，以確定當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)，于此場(chǎng)合，合理則是一個(gè)客觀問(wèn)題而不是或者說(shuō)主要不是裁判者的主觀認(rèn)識(shí)。
    因?yàn)閾?jù)以認(rèn)定合理與否的標(biāo)準(zhǔn)、依據(jù)是客觀的，認(rèn)定的結(jié)論至少應(yīng)當(dāng)在客觀范圍之內(nèi)，認(rèn)定過(guò)程中排除任一當(dāng)事人單方的主觀認(rèn)識(shí)也排斥裁判者的個(gè)人恣意。
    本文擬從認(rèn)定合理的應(yīng)有立場(chǎng)、認(rèn)定合理與否的依據(jù)及方法方面認(rèn)識(shí)合同法領(lǐng)域合理的適用，并認(rèn)為相關(guān)問(wèn)題可以大而廣之。
    一、認(rèn)定合理的理性人立場(chǎng)。
    雖然合理與否對(duì)裁判者而言屬于客觀問(wèn)題，但認(rèn)定合理的過(guò)程仍須依賴裁判者的主觀思維，因此，裁判者的立場(chǎng)對(duì)于合理結(jié)論的形成具有決定性意義。
    對(duì)于裁判者的應(yīng)有立場(chǎng)，中立是最基本的要求，但僅有中立是遠(yuǎn)遠(yuǎn)不夠的。
    我們認(rèn)為，中立的理性人立場(chǎng)是認(rèn)定合理的應(yīng)有立場(chǎng)。
    在英美法系，理性人的假設(shè)如同經(jīng)濟(jì)人在經(jīng)濟(jì)生活中一樣，貫穿于法律運(yùn)行的始終。
    理性人指理性自覺(jué)之人，是一種理想的抽象的人的標(biāo)準(zhǔn)，是法律社會(huì)要求的優(yōu)秀公民具備的品德的化身。
    《無(wú)照英美法詞典》中，reasonableperson即理性人，是指法律所擬制的，具有正常精神狀態(tài)、普遍知識(shí)與經(jīng)驗(yàn)及審慎處事能力的人。
    在此，理性人并非實(shí)有其人，法律只是把它作為抽象的、客觀的標(biāo)準(zhǔn)，已確定注意的程度。
    其中reasonable即理性的，是指理智的、明智的、正常的、適當(dāng)?shù)暮瓦m度的。
    《牛津法律詞典》中，“合理的”是指“具有健全的判斷力，明智的，理智的”以及“不要求過(guò)分”的意思。
    大陸法系雖然沒(méi)有英美法系那么依賴于理性人假設(shè)，但是，以理性人的假設(shè)去判斷當(dāng)事人的各項(xiàng)義務(wù)，以理性人的標(biāo)準(zhǔn)去衡量應(yīng)盡義務(wù)的度，也是常態(tài)。
    因此，在當(dāng)事人對(duì)合同中的期限、方式、價(jià)格等合理與否發(fā)生爭(zhēng)議時(shí)，裁判者以理性人的立場(chǎng)來(lái)判斷合理是必要的。
    裁判者將自己置于理性人的立場(chǎng)來(lái)評(píng)判案件事實(shí)，作出裁判結(jié)論，這很大程度上擺脫了個(gè)人主觀易受利害、偏好等個(gè)體因素影響的弊端，基本上容易得到一個(gè)比較客觀的判斷，盡管很難說(shuō)有一個(gè)唯一標(biāo)準(zhǔn)的正確答案，但絕不會(huì)得出相差太遠(yuǎn)的答案。
    如合同法解釋(二)第19條，對(duì)《合同法》第74條中“明顯不合理的低價(jià)”進(jìn)行界定，首先即規(guī)定“人民法院應(yīng)當(dāng)以交易當(dāng)?shù)匾话憬?jīng)營(yíng)者的判斷”來(lái)認(rèn)定是否“合理”。
    其中，交易當(dāng)?shù)匾话憬?jīng)營(yíng)者就是指理性人，這就要求裁判者將自己置于“一般經(jīng)營(yíng)者”這一理性人的立場(chǎng)認(rèn)定價(jià)格的合理與否。
    所以，從理性人的立場(chǎng)出發(fā)，合理的認(rèn)定將變得明朗。
    二、認(rèn)定合理的依據(jù)。
    (一)合同本身是認(rèn)定合理的事實(shí)依據(jù)。
    對(duì)合理的認(rèn)定，應(yīng)首先從合同的構(gòu)成要素本身出發(fā)，至少考慮以下方面：
    1、合同的主體。
    合同的主體，即合同的各方當(dāng)事人，是享有合同權(quán)利、承擔(dān)合同義務(wù)的人。
    合同當(dāng)事人之間的個(gè)體特征，如專業(yè)知識(shí)、特定資格和地位等互不相同，對(duì)當(dāng)事人履行合同義務(wù)的要求也存在差異，裁判者應(yīng)考慮各個(gè)當(dāng)事人的此類差異對(duì)當(dāng)事人履行義務(wù)的合理與否予以認(rèn)定。
    如合同法要求提供格式條款的一方采取合理的方式提請(qǐng)對(duì)方注意免除或者限制其責(zé)任的條款，在此，我們認(rèn)為，對(duì)提請(qǐng)注意的方式是否合理的認(rèn)定，應(yīng)主要考慮對(duì)專業(yè)知識(shí)、經(jīng)濟(jì)地位相對(duì)較弱的合同對(duì)方而言是否合理而不是相反，并且提供格式條款一方應(yīng)對(duì)自己已盡合理提示義務(wù)承擔(dān)舉證責(zé)任。
    具體如保險(xiǎn)合同，一方是單個(gè)的普通市民，一方是專業(yè)的保險(xiǎn)公司，保險(xiǎn)公司對(duì)保險(xiǎn)合同中格式條款可能對(duì)投保人權(quán)利義務(wù)產(chǎn)生重大影響的，應(yīng)當(dāng)予以合理提示。
    這里的合理提示應(yīng)結(jié)合保險(xiǎn)合同雙方的不同情況予以認(rèn)定，既要考慮保險(xiǎn)人作為專業(yè)保險(xiǎn)機(jī)構(gòu)的主體特征，保險(xiǎn)人應(yīng)當(dāng)明確告知該格式條款對(duì)雙方權(quán)利義務(wù)產(chǎn)生的影響，提示被保險(xiǎn)人潛在的風(fēng)險(xiǎn)，否則視保險(xiǎn)人沒(méi)有履行合理提示義務(wù)或提示不合理，進(jìn)而作出對(duì)保險(xiǎn)人不利的裁判。
    更要考慮不同被保險(xiǎn)人的個(gè)體差異判斷保險(xiǎn)人履行提示、說(shuō)明義務(wù)的方式是否是合理的。
    2、合同的標(biāo)的。
    作為合同中權(quán)利和義務(wù)所指向的對(duì)象，合同中的權(quán)利和義務(wù)皆是圍繞合同的標(biāo)的展開。
    由此，標(biāo)的特別是標(biāo)的物的屬性不同，對(duì)合理與否的認(rèn)定自然也有所不同。
    如《合同法》第311條關(guān)于貨物本身的合理?yè)p耗的規(guī)定，第111條中關(guān)于合理選擇要求對(duì)方承擔(dān)修理、更換、重作、退貨、減少價(jià)款或者報(bào)酬等違約責(zé)任的規(guī)定，第282條關(guān)于因承包人的原因致使建設(shè)工程在合理使用期限內(nèi)造成人身和財(cái)產(chǎn)損害的，承包人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任的規(guī)定等，均表明認(rèn)定是否屬于合理?yè)p耗、合理選擇、合理期限，應(yīng)以標(biāo)的物本身的不同屬性為依據(jù)。
    標(biāo)的物不同，損耗是否屬于合理范圍，當(dāng)事人因標(biāo)的物質(zhì)量有瑕疵要求對(duì)方承擔(dān)違約責(zé)任的方式是否合理，標(biāo)的物的合理使用期限等，亦有所區(qū)別，對(duì)合理與否的認(rèn)定結(jié)論當(dāng)然亦各有不同。
    3、合同的目的。
    作為當(dāng)事人訂立合同所追求的目標(biāo)，當(dāng)事人期望通過(guò)合同實(shí)現(xiàn)的期待利益，合同的目的是裁判者在解釋合同時(shí)必須要考慮的。
    同時(shí)，雖然合同目的有不同的層次，包括當(dāng)事人明示的目的、可以被推知的目的及同類交易的同類目的，但是，任何一種目的都應(yīng)當(dāng)作為認(rèn)定合理的依據(jù)。
    如在適用合同法第94條，關(guān)于當(dāng)事人一方遲延履行主要債務(wù)，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行對(duì)方可以解除合同的規(guī)定時(shí)，對(duì)寬限期是否合理，除應(yīng)考慮上述當(dāng)事人及標(biāo)的本身的性質(zhì)外，合同目的同樣是需要考慮的因素。
    如甲向乙玩具廠訂購(gòu)一批月餅，約定農(nóng)歷7月底交貨，期限屆滿后，乙表。
    示需延期交付，甲表示5日內(nèi)必須交付。
    后直到農(nóng)歷8月20日乙才表示可以交付。
    在此，甲給乙5日的寬限期應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為合理期間，因?yàn)楦鶕?jù)中國(guó)人的固有習(xí)慣，可以推知甲訂購(gòu)月餅的合同目的是在中秋節(jié)前銷售，合理期間的認(rèn)定顯然應(yīng)結(jié)合中秋節(jié)前銷售這一可以推知的合同目的。
    (二)誠(chéng)實(shí)信用原則是認(rèn)定合理的根本依據(jù)。
    法律基本原則是構(gòu)成法律規(guī)則的基礎(chǔ)性的原理和準(zhǔn)則，是法律精神的體現(xiàn)，反映了法律的價(jià)值追求。
    誠(chéng)實(shí)信用、地位平等、合同自由、公平正義、鼓勵(lì)交易、遵守法律和行政法規(guī)、尊重社會(huì)公德構(gòu)成了合同法律規(guī)則的基礎(chǔ)性的原理和準(zhǔn)則，是合同法的基本原則。
    這些合同法的基本原則貫穿于合同法的始終，不僅是解釋和補(bǔ)充合同法的準(zhǔn)則，也有指導(dǎo)人們正確行使權(quán)利、適當(dāng)履行義務(wù)的規(guī)范作用。
    當(dāng)然，這些基本原則也直接指導(dǎo)著裁判者對(duì)合理與否的認(rèn)定。
    我們認(rèn)為，其中的誠(chéng)實(shí)信用原則是認(rèn)定合理的根本依據(jù)。
    合同法中的合理一詞，一方面為因當(dāng)事人就合同內(nèi)容約定不明或沒(méi)有約定的事項(xiàng)且事后不能達(dá)成一致的情況提供一個(gè)確定相應(yīng)事項(xiàng)的準(zhǔn)則和依據(jù);另一方面又為裁判者在對(duì)合同不明事項(xiàng)的確定時(shí)賦予裁判者以相當(dāng)?shù)淖杂刹昧繖?quán)，盡管裁判過(guò)程排斥裁判者的個(gè)人恣意。
    此時(shí)，誠(chéng)實(shí)信用原則在兩個(gè)方面發(fā)揮其功能：_是以誠(chéng)實(shí)信用原則對(duì)當(dāng)事人履行合同的行為是否合理予以評(píng)判。
    合同關(guān)系并非總是一成不變，當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)可能隨著合同的履行不斷發(fā)生變化，因此，認(rèn)定當(dāng)事人的行為合理與否，合同的履行行為也是一個(gè)重要依據(jù)，如果履行行為可以被認(rèn)定是出于誠(chéng)信，一般也可以認(rèn)定行為本身是合理的。
    如《合同法》第417條規(guī)定的行紀(jì)人在和委托人不能及時(shí)取得聯(lián)系時(shí)對(duì)有瑕疵或者容易腐爛、變質(zhì)的委托物的合理處分權(quán)，在此，認(rèn)定行紀(jì)人的處分行為是否合理，誠(chéng)信原則是一個(gè)重要依據(jù)。
    如果行紀(jì)人誠(chéng)信、善意、適當(dāng)、妥善地處分委托物，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定其處分行為合理。
    二是裁判者應(yīng)以誠(chéng)實(shí)信用原則作出裁判，在裁判過(guò)程中，裁判者應(yīng)以中立的理性人立場(chǎng)，以誠(chéng)實(shí)信用的態(tài)度。
    充分考慮合同本身、當(dāng)事人的個(gè)體特征、當(dāng)事人履行義務(wù)的實(shí)際情況、市場(chǎng)環(huán)境等因素，進(jìn)而對(duì)相關(guān)事項(xiàng)合理與否形成自己的內(nèi)心確認(rèn)并作出認(rèn)定，以期兼顧公平與正義，實(shí)現(xiàn)當(dāng)事人、第三人及社會(huì)之間利益的平衡。
    (三)交易習(xí)慣是認(rèn)定合理的補(bǔ)充依據(jù)。
    雖然交易習(xí)慣是否可以構(gòu)成私法的淵源尚有爭(zhēng)議，但交易習(xí)慣是合同解釋、合同履行的重要依據(jù)，同時(shí)也是裁判的依據(jù)之一。
    交易習(xí)慣包括特定當(dāng)事人之間的習(xí)慣、特定地域范圍的習(xí)慣及特定行業(yè)間的習(xí)慣，這些習(xí)慣都可以作為認(rèn)定合理與否的補(bǔ)充依據(jù)。
    當(dāng)然，構(gòu)成交易習(xí)慣必須符合當(dāng)事人共同知曉、習(xí)慣本身不違反法律及當(dāng)事人未明確排除其適用三個(gè)條件，并且，在將交易習(xí)慣作為認(rèn)定合理與否的依據(jù)時(shí)，特定當(dāng)事人之間的習(xí)慣應(yīng)當(dāng)優(yōu)先于其他習(xí)慣予以適用。
    如對(duì)《合同法》第310條，關(guān)于在合理期限內(nèi)檢驗(yàn)貨物的規(guī)定中，在當(dāng)事人對(duì)檢驗(yàn)期限未能約定并在事后不能達(dá)成一致時(shí)，如果買賣雙方在此之前的相當(dāng)長(zhǎng)的時(shí)間里已經(jīng)就合同項(xiàng)下貨物的檢驗(yàn)期限形成了雙方的默契，這種默契即可被認(rèn)定為雙方的習(xí)慣，并可以據(jù)此認(rèn)定合理的期限。
    三、認(rèn)定合理的方法。
    認(rèn)定當(dāng)事人權(quán)利的行使、義務(wù)的履行是否合理，除前述所涉應(yīng)持的立場(chǎng)及應(yīng)考慮的依據(jù)外，認(rèn)定的方法同樣重要。
    一般而言，法律解釋方法、合同漏洞補(bǔ)充方法等同樣有適用的余地。
    除此之外，我們認(rèn)為，尊重當(dāng)事人的意思是最基本的方法，在當(dāng)事人不能形成合意時(shí)，一般社會(huì)經(jīng)驗(yàn)法則的方法、經(jīng)濟(jì)分析法學(xué)方法具有一般性的意義。
    (一)尊重當(dāng)事人的意思。
    合同是當(dāng)事人意思表示一致的結(jié)果。
    在私法尤其是合同領(lǐng)域，意思自治原則應(yīng)當(dāng)貫徹始終。
    在訴訟或仲裁程序中，我國(guó)法律一貫強(qiáng)調(diào)調(diào)解的重要性，因此，裁判者對(duì)于訴爭(zhēng)雙方權(quán)利義務(wù)的內(nèi)容、權(quán)利的行使及義務(wù)的履行行為是否合理，應(yīng)首先由當(dāng)事人自行協(xié)商解決，《合同法》第61條關(guān)于合同漏洞填補(bǔ)的規(guī)定也同樣規(guī)定了這一方法。
    對(duì)于當(dāng)事人協(xié)商的結(jié)果，只要其內(nèi)容本身未違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，不損害社會(huì)公共利益及第三人利益，裁判者理應(yīng)予以尊重。
    自無(wú)干涉的必要。
    (二)一般社會(huì)經(jīng)驗(yàn)法則方法。
    一般社會(huì)經(jīng)驗(yàn)法則在訴訟法和證據(jù)法中被經(jīng)常使用，也被稱為日常生活經(jīng)驗(yàn)法則，是指人們?cè)陂L(zhǎng)期的生活經(jīng)驗(yàn)中獲得的對(duì)事物因果關(guān)系或?qū)傩缘姆▌t或知識(shí)。
    實(shí)際上，經(jīng)驗(yàn)法則既有人所周知的知識(shí)的意思，也包含有依據(jù)這種人所周知的知識(shí)進(jìn)行思維和邏輯推理的意思。
    在裁判過(guò)程中，一般社會(huì)經(jīng)驗(yàn)法則通常是裁判者認(rèn)定證據(jù)、評(píng)判證據(jù)價(jià)值的方法之一。
    我們認(rèn)為，按照一般社會(huì)經(jīng)驗(yàn)法則的思維方法對(duì)當(dāng)事人的行為合理與否予以認(rèn)定，其結(jié)果應(yīng)該能夠大體符合人們的價(jià)值判斷，也更具有可靠性。
    (三)經(jīng)濟(jì)分析法學(xué)方法。
    經(jīng)濟(jì)分析法學(xué)的核心思想是效益最大化，成本越小而效益越大被視為理想狀態(tài)，其基本的方法是成本一效益分析方法。
    根據(jù)科斯定理，在交易成本為零的情況下，契約法的功能在于幫助契約的締結(jié)和順利履約以效率為最優(yōu)追求目標(biāo)。
    為了達(dá)到最高經(jīng)濟(jì)效率的目的，契約法的履行所發(fā)生的風(fēng)險(xiǎn)，應(yīng)當(dāng)由當(dāng)事人中能以較低成本消化該風(fēng)險(xiǎn)的一方承擔(dān)，即優(yōu)勢(shì)風(fēng)險(xiǎn)承擔(dān)人承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)從而實(shí)現(xiàn)對(duì)效率的終極訴求。
    事實(shí)上，人們?cè)趶氖履稠?xiàng)交易時(shí)，自覺(jué)不自覺(jué)地都使用成本一效益分析方法以決定交易的內(nèi)容。
    裁判者同樣可以運(yùn)用這一方法尋求當(dāng)事人之間的利益平衡，尋求公共利益和私人利益的均衡，綜合考量公共利益與私人利益之得失，以期用最小的成本獲取社會(huì)福利的最大增加。
    如《合同法》第338條規(guī)定，“在技術(shù)開發(fā)合同履行過(guò)程中，因出現(xiàn)無(wú)法克服的技術(shù)困難，致使研究開發(fā)失敗或者部分失敗的，該風(fēng)險(xiǎn)責(zé)任由當(dāng)事人約定。
    沒(méi)有約定或者約定不明確，依照本法第六十一條的規(guī)定仍不能確定的，風(fēng)險(xiǎn)責(zé)任由當(dāng)事人合理分擔(dān)”。
    此處，結(jié)合技術(shù)開發(fā)合同履行的具體情況，從開發(fā)項(xiàng)目的情況、完成的難易程度、主客觀條件限制來(lái)看，對(duì)合同風(fēng)險(xiǎn)預(yù)測(cè)最有利的一方，應(yīng)認(rèn)定為風(fēng)險(xiǎn)防范成本最低的一方，其分擔(dān)的風(fēng)險(xiǎn)責(zé)任應(yīng)更多一些。