合同的有效期可以根據需求和約定的事項來確定,可以是長期的或短期的。為了保證合同的有效性,合同的簽訂必須是自愿、真實和合法的。請確保合同的簽訂和執(zhí)行過程符合法律規(guī)定,不得違法違規(guī)。
處理合同糾紛的方法篇一
一年以上工作經驗|男|25歲(1991年9月12日)。
居住地:武漢。
電話:158******(手機)。
e-mail:/。
最近工作[8個月]。
公司:xx有限公司。
行業(yè):電子技術/半導體/集成電路。
最高學歷。
學歷:本科。
專業(yè):計算機應用。
學校:武漢大學。
求職意向。
到崗時間:一個月之內。
工作性質:全職。
希望行業(yè):電子技術/半導體/集成電路。
目標地點:武漢。
期望月薪:面議/月。
工作經驗。
/2—2015/10:xx有限公司[8個月]。
所屬行業(yè):電子技術/半導體/集成電路。
1.帶領和指導項目團隊完成需求調研、需求分析及需求確認工作。
2.負責軟件技術實現方案設計,搭建軟件開發(fā)環(huán)境,解決系統(tǒng)設計的軟件核心技術難題,解決研發(fā)人員提出的技術問題。
3.負責軟件開發(fā)過程管理,有效控制項目開發(fā)進度、質量和成本。
/7—2014/12:xx有限公司[5個月]。
所屬行業(yè):電子技術/半導體/集成電路。
1.設計、開發(fā)、修改軟件系統(tǒng),指導軟件系統(tǒng)的測試和驗證程序。
2.分析用戶需求和軟件設計的'可行性,以確定時間和成本的要求。
3.采用科學的分析和數學模型,預測設計的成果,咨詢客戶對軟件系統(tǒng)的需要,為其進行設計與維護。
教育經歷。
/9—2014/6武漢大學計算機應用本科。
證書。
2011/12大學英語四級。
語言能力。
英語(良好)聽說(良好),讀寫(良好)。
自我評價。
工作認真負責,不推卸責任,能承受工作中的壓力,工作上可以獨當一面。具有團隊精神,能與同事,其它部門積極配合,公司利益至上。服從性好,能與上司保持良好的溝通,尊重上司的安排。為人誠實,正直,且好學上進,不斷提高工作能力。
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處理合同糾紛的方法篇二
社會上有一部分人因。
處理贈與合同糾紛有哪些法律依據?我國《合同法》、《公益事業(yè)捐贈法》、《婚姻法》和《婚姻法司法解釋(二)》都對贈與合同糾紛處理羅列了詳細的法律依據,下面由法律快車編輯在本文為您詳細介紹。
第一百八十五條贈與合同是贈與人將自己的財產無償給予受贈人,受贈人表示接受贈與的合同。
第一百八十六條贈與人在贈與財產的權利轉移之前可以撤銷贈與。
具有救災、扶貧等社會公益、道德義務性質的贈與合同或者經過公證的贈與合同,不適用前款規(guī)定。
第一百八十七條贈與的財產依法需要辦理登記等手續(xù)的,應當辦理有關手續(xù)。
第一百八十八條具有救災、扶貧等社會公益、道德義務性質的贈與合同或者經過公證的贈與合同,贈與人不交付贈與的財產的,受贈人可以要求交付。
第一百八十九條因贈與人故意或者重大過失致使贈與的財產毀損、滅失的,贈與人應當承擔損害賠償責任。
第一百九十條贈與可以附義務。
贈與附義務的,受贈人應當按照約定履行義務。
第一百九十一條贈與的財產有瑕疵的,贈與人不承擔責任。附義務的贈與,贈與的財產有瑕疵的,贈與人在附義務的限度內承擔與出賣人相同的責任。
贈與人故意不告知瑕疵或者保證無瑕疵,造成受贈人損失的,應當承擔損害賠償責任。
第一百九十二條受贈人有下列情形之一的,贈與人可以撤銷贈與:
(一)嚴重侵害贈與人或者贈與人的近親屬;。
(二)對贈與人有扶養(yǎng)義務而不履行;。
贈與人的撤銷權,自知道或者應當知道撤銷原因之日起一年內行使。
第一百九十三條因受贈人的違法行為致使贈與人死亡或者喪失民事行為能力的,贈與人的繼承人或者法定代理人可以撤銷贈與。
贈與人的繼承人或者法定代理人的撤銷權,自知道或者應當知道撤銷原因之日起六個月內行使。
第一百九十四條撤銷權人撤銷贈與的,可以向受贈人要求返還贈與的財產。
第一百九十五條贈與人的經濟狀況顯著惡化,嚴重影響其生產經營或者家庭生活的,可以不再履行贈與義務。
第九條自然人、法人或者其他組織可以選擇符合其捐贈意愿的公益性社會團體和公益性非營利的事業(yè)單位進行捐贈。捐贈的財產應當是其有權處分的合法財產。
第十條公益性社會團體和公益性非營利的事業(yè)單位可以依照本法接受捐贈。
本法所稱公益性社會團體是指依法成立的,以發(fā)展公益事業(yè)為宗旨的基金會、慈善組織等社會團體。
本法所稱公益性非營利的事業(yè)單位是指依法成立的,從事公益事業(yè)的不以營利為目的的教育機構、科學研究機構、醫(yī)療衛(wèi)生機構、社會公共文化機構、社會公共體育機構和社會福利機構等。
第十一條在發(fā)生自然災害時或者境外捐贈人要求縣級以上人民政府及其部門作為受贈人時,縣級以上人民政府及其部門可以接受捐贈,并依照本法的有關規(guī)定對捐贈財產進行管理。
縣級以上人民政府及其部門可以將受贈財產轉交公益性社會團體或者公益性非營利的事業(yè)單位;也可以按照捐贈人的意愿分發(fā)或者興辦公益事業(yè),但是不得以本機關為受益對象。
第十二條捐贈人可以與受贈人就捐贈財產的種類、質量、數量和用途等內容訂立捐贈協議。捐贈人有權決定捐贈的數量、用途和方式。
捐贈人應當依法履行捐贈協議,按照捐贈協議約定的期限和方式將捐贈財產轉移給受贈人。
第十三條捐贈人捐贈財產興建公益事業(yè)工程項目,應當與受贈人訂立捐贈協議,對工程項目的資金、建設、管理和使用作出約定。
捐贈的公益事業(yè)工程項目由受贈單位按照國家有關規(guī)定辦理項目審批手續(xù),并組織施工或者由受贈人和捐贈人共同組織施工。工程質量應當符合國家質量標準。
捐贈的公益事業(yè)工程項目竣工后,受贈單位應當將工程建設、建設資金的使用和工程質量驗收情況向捐贈人通報。
第十四條捐贈人對于捐贈的公益事業(yè)工程項目可以留名紀念;捐贈人單獨捐贈的工程項目或者主要由捐贈人出資興建的工程項目,可以由捐贈人提出工程項目的名稱,報縣級以上人民政府批準。
第十五條境外捐贈人捐贈的財產,由受贈人按照國家有關規(guī)定辦理入境手續(xù);捐贈實行許可證管理的物品,由受贈人按照國家有關規(guī)定辦理許可證申領手續(xù),海關憑許可證驗放、監(jiān)管。
華僑向境內捐贈的,縣級以上人民政府僑務部門可以協助辦理有關入境手續(xù),為捐贈人實施捐贈項目提供幫助。
第十七條夫妻在婚姻關系存續(xù)期間所得的下列財產,歸夫妻共同所有:
(一)工資、獎金;。
(二)生產、經營的收益;。
(三)知識產權的收益;。
(四)繼承或贈與所得的財產,但本法第十八條第三項規(guī)定的除外;。
(五)其他應當歸共同所有的財產。
夫妻對共同所有的財產,有平等的處理權。
第十八條有下列情形之一的,為夫妻一方的財產:
(一)一方的婚前財產;。
(二)一方因身體受到傷害獲得的醫(yī)療費、殘疾人生活補助費等費用;。
(三)遺囑或贈與合同中確定只歸夫或妻一方的財產;。
(四)一方專用的生活用品;。
(五)其他應當歸一方的財產。
《最高人民法院關于適用《中華人民共和國婚姻法》若干問題的解釋(二)》。
第二十二條當事人結婚前,父母為雙方購置房屋出資的,該出資應當認定為對自己子女的個人贈與,但父母明確表示贈與雙方的除外。
當事人結婚后,父母為雙方購置房屋出資的,該出資應當認定為對夫妻雙方的贈與,但父母明確表示贈與一方的除外。
處理合同糾紛的方法篇三
委托關系是代理關系的基礎。委托關系解決的是委托人和受托人的內部關系;代理關系解決的是代理人與第三人的對外關系,是代理權的行使。以下是小編為大家?guī)淼奈写砗贤m紛處理,歡迎大家參考。
(1)委托合同是指委托人和受托人約定,由受托人處理委托人事務的合同。
(2)委托人可以特別委托受托人處理一項或者數項事務,也可以概括委托受托人處理一切事務。
(3)委托人可以委托一人或者數人處理委托事務。兩個以上的受托人共同處理委托事務的,對委托人承擔連帶責任。
(1)標的是勞務,屬于服務性。
(2)諾成性合同。
(3)有償和無償合同均有。
(4)非要式合同。
(5)是以處理委托人事務為目的的合同。所謂委托人的事務,是指與委托人有利害關系,委托人若不委托處理就不得親自為之的事務。委托事務可以是與經濟利益相關聯的事務,也可以是與非經濟利益相關聯的事務。可以是法律事務,也可以是非法律事務。必須由委托人親自處理的事務不能委托。不能委托違反法律強制性規(guī)定或者損害社會公共利益的事務。
兩者容易混淆。代理關系的發(fā)生基于代理權,分為法定代理、指定代理和委托代理。法定代理、指定代理是基于法律規(guī)定、或者有關部門機關的指定而產生的,與委托沒有關系。只有在委托代理的情況下,才能有兩者竟合的問題。但兩者不能等同:
(1)委托關系是代理關系的基礎。委托關系解決的是委托人和受托人的內部關系;代理關系解決的是代理人與第三人的對外關系,是代理權的行使。
(2)代理必須是法律行為,委托不一定都是法律行為。
(3)代理權的形成屬于單方授權,委托合同屬于雙方合議。
(一)要搞清屬于何種代理。
合同法除繼續(xù)保留了民法通則關于顯名代理的規(guī)定外,借鑒英美法系,首次承認了隱名代理的合法性。從而使代理有了顯名代理和隱名代理的區(qū)別。今后遇到有關委托合同糾紛時,就要首先搞清屬于何種代理。
(二)顯名代理與隱名代理的概念。
(1)顯名代理:指民法通則第63條第2款規(guī)定的代理。即:代理人以被代理人的名義,在代理權限內,與第三人實施民事法律行為,其法律后果由被代理人直接承擔的代理形式。顯名代理的突出特點是代理人必須是以被代理人的名義與第三人進行具有法律意義的民事活動。
(2)隱名代理:是指合同法第402、第403條所稱的代理。核心是代理人(合同法中使用的是受托人的概念)以自己的名義,在被代理人(合同法中使用的是委托人的概念)的授權范圍內進行代理活動。隱名代理的突出特點是代理人是以自己的名義與第三人直接進行的具有法律意義的民事活動。隱名代理的法律后果承擔與顯名代理的法律后果承擔有不同的規(guī)定。
(三)劃分顯名代理與隱名代理的意義。
顯名代理和隱名代理的制度在英美法系早就有規(guī)定。我們國家的民法制度原來規(guī)定的代理種類有委托代理、法定代理和指定代理,集中體現在民法通則第四章第二節(jié),但從合同履行的實際情形看委托代理居于核心地位。當時從立法的角度沒有顯名代理與隱名代理的劃分,司法實踐只承認顯名代理的存在,不承認隱名代理的存在。這種規(guī)定無法妥善解決在國內經濟領域里經常出現的外貿代理糾紛問題。由于外貿代理中的代理人即外貿企業(yè)對內屬于委托合同,收取的代理費非常低,對外是以外貿企業(yè)自己的名義與外方簽訂合同,根據原有的民事法律,由于沒有代理人以自己的名義進行代理活動民事責任如何承擔的規(guī)定,而一旦在代理過程中出現外方或者委托方未能正常履約的情況,外貿代理企業(yè)則往往要獨立承擔全部責任。收取的代理費過低與其要承擔的責任過大,明顯違背民事活動的公平原則。這次合同法的立法思想提出要體現統(tǒng)一性,突出實用性,強調與國際接軌,符合國情。鑒于此種情況,在這次制定的統(tǒng)一合同法典中,吸收了英美法系關于代理制度中劃分顯名代理和隱名代理的優(yōu)點,在合同法第402條、403條中增加了隱名代理的內容,從而有效地解決了外貿代理糾紛責任不公平的問題,使我國的代理制度更加趨于完善。當然,我國的隱名代理雖然是從外貿代理中出現的問題引發(fā)的,但合同法所適用的范圍卻并僅不限于外貿代理,而是適用所有這類代理糾紛。另外,顯名代理與隱名代理的提法,也不是立法的規(guī)定,而是學理解釋。
(四)隱名代理當事人的民事責任承擔。
顯名代理當事人的民事責任承擔大家比較熟悉,在此不作分析。隱名代理當事人的民事責任承擔是一個新問題,在合同法第402條、第403條作了規(guī)定,這兩個條款也是整個合同法第430個條款中最難理解的條款,對此作一下重點分析。
根據第三人在訂立合同時是否事先知道受托人與委托人之間的代理關系,可以把隱名代理劃分為兩種,即:事先知道的隱名代理和事先不知道的隱名代理。
1、事先知道的隱名代理的責任承擔。
事先知道的隱名代理是指代理人以自己的名義,在委托人的授權范圍內與第三人訂立合同,第三人在訂立合同時知道受托人與委托人之間的代理關系的情形。這時如果沒有確切證據證明該合同只約束受托人和第三人時,該合同直接約束委托人和第三人,也就是說受托人與第三人訂立的合同所產生的權利義務關系,由委托人和第三人享有和履行。在這種情況下如果產生糾紛,由此產生的民事責任根據合同法的有關規(guī)定便由責任人承擔,受托人一般不承擔合同違約的民事責任。合同法第402條的除外條款中所稱的確切證據我的理解是指受托人和第三人訂立合同時,在該合同中直接明確了本合同的權利義務關系只能由受托人和第三人享有和履行,與委托人不發(fā)生法律關系的情形;或者是在合同履行過程中或者糾紛發(fā)生后,受托人和第三人之間達成了由受托人代替委托人履行義務的協議的情形。
2、事先不知道的隱名代理的責任承擔。
事先不知道的隱名代理是指受托人以自己的名義與第三人訂立合同時,第三人不知道受托人與委托人之間的代理關系的情形。在這種情況下如果產生糾紛,由于違約原因的不同當事人責任的承擔方式也有所不同。具體分為兩種情況:
(1)第三人違約,委托人直接介入權的行使。在第三人違約的情況下,受托人應當向委托人披露第三人,委托人因此可以行使受托人對第三人的權利,這就稱作委托人直接介入權的行使。但這種權利的行使有一個例外限制條款,就是第三人與受托人訂立合同時如果知道該委托人就不會訂立合同的除外。怎樣證明知道或者不知道,這里存在一個由誰負舉證責任的問題。根據誰主張-誰舉證的舉證責任承擔原則,應當由第三人負舉證責任。委托人行使受托人對第三人的權利時,第三人可以向委托人主張其對受托人的抗辯。當然,第三人也具有對委托人的直接抗辯權。
(2)委托人違約,第三人選擇權的行使。在委托人違約的情況下,受托人應當向第三人披露委托人,第三人因此可以選擇受托人或者委托人作為相對人主張其權利,這種選擇就是第三人選擇權的行使。合同法同時規(guī)定,一旦第三人選擇了受托人或者委托人其中之一作為權利行使的對象后,第三人不得再變更選定的相對人。第三人選定委托人作為其相對人的,委托人可以向第三人主張其對受托人的抗辯以及受托人對第三人的抗辯。
(一)受托人的義務與責任。
(1)受托人按照委托人的指示處理委托事務(按要求完成,忠實職責)。需要變更委托人指示的,應當經委托人同意;因情況緊急,難以和委托人取得聯系的,受托人應當妥善處理委托事務,但事后應當將該情況及時報告委托人。
(2)受托人應當親自處理委托事務(親自辦理)。經委托人同意,受托人可以轉委托(轉委托分經委托人同意和不經同意兩種情形)。轉委托經同意的,委托人可以就委托事務直接指示轉委托的第三人,受托人僅就第三人的選任及其對第三人的指示承擔責任。轉委托未經同意的,受托人應當對轉委托的第三人的行為承擔責任,但在緊急情況下受托人為維護委托人的利益需要轉委托的除外。
(3)受托人應當按照委托人的要求,報告委托事務的處理情況(報告義務)。委托合同終止時,受托人應當報告委托事務的處理結果。
(4)受托人處理委托事務取得的財產,應當轉交給委托人(交付義務)。
(5)有償的委托合同,因受托人的過錯給委托人造成損失的,委托人可以要求賠償損失(過錯承擔責任原則)。無償的委托合同,因受托人的故意或者重大過失給委托人造成損失的,委托人可以要求賠償損失。受托人超越權限給委托人造成損失的,應當賠償損失。
(二)委托人的義務與責任。
(1)委托人應當預付處理委托事務管理的費用。受托人為處理委托事務墊付的必要費用,委托人應當償還該費用及其利息。
(2)受托人完成委托事務的,委托人應當向其支付報酬。因不可歸責于受托人的事由,委托合同解除或者委托事務不能完成的,委托人應當向受托人支付相應的報酬。當事人另有約定的,按照其約定。
(3)賠償損失。受托人處理委托事務時,因不可歸責于自己的事由受到損失的,可以向委托人要求賠償損失。委托人經受托人同意,可以在受托人之外委托第三人處理委托事務(另委托)。因此給受托人造成損失的,受托人可以向委托人要求賠償損失。
(1)一般情況下,委托人或者受托人可以隨時解除委托合同。因解除合同給對方造成損失的,除不可歸責于該當事人的事由以外,應當賠償損失。也就是說因解除合同造成的損失采取的是過錯責任。
(2)委托人或者受托人死亡、喪失民事行為能力或者破產的,委托合同終止,但當事人另有約定或者根據委托事務的性質不宜終止的除外。因委托人死亡、喪失民事行為能力或者破產,致使委托合同終止將損害委托人的利益的,在委托人的繼承人、法定代理人或者清算組織承受委托事務之前,受托人應當繼續(xù)處理委托事務。因受托人死亡、喪失民事行為能力或者破產,致使委托合同終止的,受托人的繼承人、法定代理人或者清算組織應當及時通知委托人。因委托合同終止將損害委托人利益的,在委托人作出善后處理之前,受托人的繼承人、法定代理人或者清算組織應當采取必要措施。
主要有:雇工合同、承攬合同、保管合同、運輸合同、行紀、居間等以勞務為內容的合同。
(一)與行紀合同的區(qū)別。
(1)名義不同。行紀只能以行紀人自己的名義,委托合同可以以委托人自己名義,也可以以受托人名義。
(2)行紀人必須是經注冊的法人,委托合同的受托人既可以是法人,也可以是非法人。
(3)行紀合同有償,且收費有標準,委托合同分為有償和無償。
(4)行紀人自己支付費用,委托合同由委托人付費。
(5)行紀人可以自己作為買受人或者出賣人。
(6)行紀人享有留置權,委托合同不享有留置權。
(7)行紀人有提存權。
(8)行紀人有變賣拍賣權。
(9)行紀合同里,委托人和第三人沒有法律關系。
(二)與居間合同的區(qū)別。
(1)居間是提供信息。
(2)居間人是以自己的名義。
(3)居間有償,辦成了要報酬,不成要費用。
(4)居間責任比較寬松。
處理合同糾紛的方法篇四
新勞動合同法要求公司與員工必須以書面方式簽訂勞動合同,公司如果不與員工簽訂勞動合同將面臨如下的'法律風險/法律后果:
1.支付雙倍工資。《勞動合同法》第八十二條規(guī)定:“用人單位自用工之日起超過一個月不滿一年未與勞動者訂立書面勞動合同的,應當向勞動者每月支付二倍的工資?!?BR> 2.無法約定勞動者的試用期。用人單位不簽訂勞動合同,對新招員工就難以約定試用期,直接招用,不僅需要增加試用期期間的支出,而且容易帶來用人風險。
3.難以穩(wěn)定員工和技術人員。如果用人單位不簽勞動合同,職工可以說走就走,無需提前一個月打離職報告,法律不追究其責任。技術人員也同樣。如果用人單位與技術人員不簽訂勞動合同,不僅可以說走就走,無許承擔培訓費用。
4.難以保護商業(yè)秘密。每個企業(yè)或多或少有商業(yè)秘密,不簽勞動合同,無法通過勞動合同增加條款,很難保護企業(yè)的商業(yè)秘密。
5.難以進行競業(yè)限制。企業(yè)要對勞動者進行競業(yè)限制,主要針對高技能人才,不簽訂勞動合同,無法通過勞動合同作出競業(yè)限制,采用其他辦法很難收效。
6.被迫簽訂無固定期限勞動合同。《勞動合同法》第十四條第三款規(guī)定(“用人單位自用工之日起滿一年不與勞動者訂立書面勞動合同的,視為用人單位與勞動者已訂立無固定期限勞動合同?!比绻萌藛挝槐黄扰c勞動者簽訂立無固定期限的勞動合同,對用人單位利益將造成較大影響。
7.在動爭議處理中企業(yè)十分被動。不簽勞動合同,責任主要在是企業(yè)。一旦產生勞資爭議,企業(yè)拿不出重要依據——勞動合同,違法在先,按照法律規(guī)定,必須承擔諸多不利后果。
處理合同糾紛的方法篇五
關聯企業(yè)是指具有獨立法人人格的企業(yè)之間為達到特定經濟目的通過特定手段而形成的多元化和多層次結構的企業(yè)之間的聯合體。實踐中,通常表現為控股公司與子公司、參股公司與被參股公司等多種形態(tài),且廣泛存在。由于關聯企業(yè)內部在經濟上、人事上和管理上有著千絲萬縷的聯系,其內部勞動合同制度的轉移對我國《勞動合同法》等現行勞動法律制度實施帶來了新問題。一旦勞動者與關聯企業(yè)發(fā)生勞動爭議,必須正確界定兩者之間的內部勞動關系,并據以確定相關責任的承擔。
一、勞動者與關聯企業(yè)之間勞動關系的認定。
嚴格來說,關聯企業(yè)是一個經濟術語,而非法律概念。關聯企業(yè)的認定應當包括兩個層面,即資本的關聯性和人的關聯性。前者是指多個企業(yè)具有資本上的聯系,比如,母子公司的關系,或者同一母公司投資、控股的若干個子公司之間的關系。后者主要是指多個企業(yè)相互之間不存在資本上的關聯性,但在實際運作中卻是由同一個人或者同一個團隊同時進行管理的情形。比如,家族企業(yè)。在某些特殊情況下,沒有資本關聯性也沒有人的關聯性的企業(yè)之間,因存在委托管理等由同一個管理團隊對兩家企業(yè)同時進行管理,也可構成人的關聯性。
一旦企業(yè)之間的關聯性得以確定,就需在關聯企業(yè)中尋找、發(fā)現真正的用人單位。從我國的立法來看,多重勞動關系一直不被認可,強調單一的勞動關系。即便是在勞務派遣用工形式中,《勞動合同法》只承認派遣機構是用人單位,與被派遣勞動者之間存在勞動關系,但不承認雙重勞動關系。因此,一種觀點認為:關聯企業(yè)間只存在單一的勞動關系,只有實際的用人單位才與勞動者之間存在勞動法意義上的勞動關系。與之相反,另一種觀點認為,關聯企業(yè)間存在兩層勞動關系。用人單位作為法人,具有法律上獨立的權益和責任,原用人單位和新用人單位之間的關聯關系并不能否定其各自與勞動者勞動關系的獨立性,關聯企業(yè)都是合法的用工主體,故都是勞動法律關系的主體。
筆者傾向于第一種觀點,即只存在單一勞動關系。至于這種勞動關系是與勞動簽訂勞動合同的公司,還是實際用人單位,需要具體問題具體分析。在具體分析中,應著重考慮兩個因素:原勞動合同是否已到期和到新公司是否系勞動者本人原因。具體情形有:
第一,原勞動合同未到期(只存在一個勞動合同)的情況下,在履行勞動合同中,勞動者非因本人原因被該用人單位派往其他關聯單位工作,并在其他單位領取工資、獎金及相關福利待遇等,此時只存在一層勞動關系即勞動者與原公司之間的勞動關系。
第二,原勞動合同未到期(只存在一個勞動合同)的情況下,在履行勞動合同中,勞動者因本人原因自行選擇到原用人單位的其他關聯單位工作,并在其他單位領取工資、獎金及相關福利待遇等,此時只存在一層勞動關系即勞動者與新公司之間的勞動關系,與原用人單位之間的勞動關系應終止,當然屬非自然終止,其法律后果勞動者本人應承擔。
第三,原勞動合同已到期,勞動者非因本人原因由原公司安排到關聯公司工作,但未簽訂合同,此時勞動者與新公司存在一種勞動關系,系事實勞動關系。當然,勞動者在原勞動合同履行期間非因本人原因被原公司安排到關聯公司工作,在新公司工作期間原合同到期,而又未與新公司簽訂新合同的,此時勞動者仍只與新公司存在一種勞動關系,也系事實勞動關系。在此種情形下,實際上勞動者分別與原公司和新公司存在勞動關系,但有先后順序,并非并存關系。
第四,原勞動合同已到期,勞動者因本人自己原因由原公司安排到新公司,此時勞動者只與新公司存在一種勞動關系,與原公司之間的勞動關系已自然終止。
二、勞動者與關聯企業(yè)間的法律關系類似于“派遣”
勞務派遣,是指勞務派遣單位(勞務派遣公司)與勞動者建立勞動關系,而后將勞動者派遣到用工單位的指揮監(jiān)督下從事勞動。其主要特征包括:一方面,在勞務派遣中出現了專門的勞務派遣單位,勞動雇用關系與勞動使用關系相分離,這是區(qū)分勞務派遣與勞務經濟中其他各種具體形式的本質特征。另一方面,在勞務派遣三方主體,勞務派遣單位、用工單位與勞動者之間形成三角形勞動關系。派遣單位與勞動者間是勞動合同關系,派遣單位與用工單位之間是民事合同關系,用工單位與勞動者之間是事實使用關系。
實踐中企業(yè)對勞動者的委派、指派、借聘、借調等調整工作崗位的作法在表現形式上與勞務派遣有很多相似之處。兩者之間的區(qū)別主要在于:一方面,指派、借調等內部調整行為,往往是因為工作上的需要而產生的行政性命令或單位之間的商請。故該行為在兩個單位之間一般是無償的,而勞務派遣則是一種出于市場需要的商業(yè)行為,故雙方要支付對價。另一方面,內部調整行為的原單位有自己獨立的生產經營業(yè)務,并不專門從事派遣員工之業(yè)務,而勞務派遣中的派遣單位則是以勞動者的派遣為職業(yè)。
基于此,筆者認為,關聯企業(yè)對勞動者進行非勞動者本人原因的人事調動,與勞務派遣的三方關系非常類似:被調整勞動者形式上與原單位存在勞動關系(包括社會保險關系),但在調整期間是在新單位提供勞動,服從新單位的管理與安排,與新單位形成勞動使用關系。此外,依照《關于貫徹執(zhí)行中華人民共和國勞動法若干問題的意見》(勞部發(fā)[1995]309號)第14條的規(guī)定,可看出立法者(廣義而言)對兩者的類似也持肯定態(tài)度。
關聯企業(yè)之間對勞動者的內部調整行為與勞務派遣兩者的核心區(qū)別在于關聯企業(yè)本身并不具有合法的派遣資格,然而這也僅是形式上的區(qū)別,并無礙三方的法律構造。至于該行為有償或者是無償,對于關聯企業(yè)而言,不應從表面上從去認定,因為對勞動者在關聯企業(yè)之間的內部調整是關聯企業(yè)作為一個企業(yè)整體的統(tǒng)一行為,其是從整體利益而作出的決定,故兩者本身就有共同的利益??梢姡诜申P系構造而言,兩者應屬類似結構。
如前所述,此時勞動者與實際用工單位存在的是事實使用關系,勞動者要完成派遣工作,必須在實際用工單位的組織內,由實際用工單分派任務和監(jiān)督指揮,其工作是實際用工單位業(yè)務工作的組成部分,而“指揮命令”則是勞動關系“隸屬性”的根本標志。可以說,勞動派遣中,派遣機構提供的不是勞動服務行為,而是將自己的員工有償性地在一定時期內暫時讓給第三人使用,派遣勞動者為實際用工單位提供的是“隸屬性勞動”,而非簡單的勞務供給。勞動過程的實現與實際用工單位關系更為緊密,根本區(qū)別于一般的勞務關系。
因此,排除用工單位的用人義務不盡合理。只是用工單位用人責任的承擔不是基于用人單位主體身份,而應是基于派遣勞動者直接使用者身份產生,即用工單位作為勞動力的實際使用者必須履行使用中對勞動者的保護義務,這可以從民法上的誠信原則解釋出用工單位必須善意使用派遣勞動者,如用工單位對派遣勞動者有安全照顧義務等。
三、關聯公司間的法律責任及原因分析。
依勞務派遣關系的法律構造可推之,作為用人單位的派遣單位應當履行全部用人義務和承擔完全的用人責任,而作為使用者的用工單位應當履行善意使用的義務和承擔相應的法律責任。如果勞務派遣協議對用工單位承擔的.用人義務有特殊約定的話,依照契約自由原則,用工單位必須依照協議約定履行契約義務和承擔契約責任。然而,我國相關勞動立法對有關勞動派遣用人義務和責任的規(guī)定卻突破了義務和責任相對應的法理,使得我國勞動派遣中用工單位的用人義務和責任呈現出非對稱性的特點。事實上,《勞動合同法》第九十二條和《勞動爭議調解仲裁法》第二十二條均規(guī)定,勞務派遣單位或者用工單位在與勞動者發(fā)生勞動爭議,關聯公司應作為共同當事人并承擔連帶責任。其原因有:
首先,關聯企業(yè)是共享利益、共擔風險的整體。關聯公司雖屬獨立法人,有獨立法人主體資格,但不可否認的是其在出資和組織上的密切聯系,其對勞動者的跨公司使用是出于公司的利益,而關聯公司的利益具有整體性。關聯公司對于與勞動者的勞動爭議其作為整體具有共同利益,從宏觀整體講可視為共同債務或共同侵權而應承擔連帶責任。
其次,優(yōu)先保護勞動者的權益。國家勞動法、勞動行政法規(guī)、勞動地方性法規(guī)、勞動規(guī)章及規(guī)范性文件均是基于保護勞動者的宗旨制定的。連帶責任是一種加重責任,只有在法律直接規(guī)定或由當事人約定時方能適用。這種法定連帶責任雖然有時難以從法理中推出其合理性,但確是實現某種特殊立法目的的結果。基于“雇傭和使用”的事實,讓兩個主體共同承擔對派遣勞動者的責任,使得被派遣勞動者權益有了雙重保障。
最后,關聯企業(yè)內部交易或調整(包括對勞動者崗位的的調整)屬于特殊的交易行為,有別于一般交易。由于關聯企業(yè)為雙方或多方利益而做出的特殊交易行為,應由關聯企業(yè)各方承擔相應法律責任。雖然法律責任在一般情況下并不“株連”,但如果責任人之間有行為的關聯或協議的關聯或其他關聯,法律則應以連帶責任進行調整,使行為人的關聯行為責任得以落實。連帶責任的法律價值主要就在于追究關聯行為人的責任,連帶責任以連帶責任人之間存在連帶關系為前提,這些連帶行為關系擴而釋之,自然包括關聯企業(yè)之間的關聯交易與關聯經營(包括其用工行為)等關系。故在勞動爭議案件中,各關聯企業(yè)在特定條件下,應當也完全可課以連帶給付責任。
處理合同糾紛的方法篇六
土地租賃合同的規(guī)定都有哪些?其中相關的規(guī)定都有哪些?在此小編將會詳細提供相關的知識進行解讀,希望能對大家有所幫助。
土地租賃權概念。土地租賃權是土地承租人按期向國有建設用地使用權人支付租金而取得的一定期限內對土地使用、收益的土地他項權利。土地租賃權是指通過契約從土地所有權人或國有建設用地使用權人處獲得的土地占有權、狹義的國有建設用地使用權和部分收益權。與國有建設用地使用權相比少了一項處分權。主要包括土地轉租、農村土地轉包、城市土地出租。可分為有期限的或無期限的土地租賃權。
土地租賃是國有建設用地使用權人在保留土地合法使用權的條件下,承租權人在一定期限內以支付租金為代價對土地進行使用和收益,因此,土地承租權人享有租用土地的占有權、使用權、收益權。土地承租權人不享有國有建設用地使用權,無權行使轉讓或者抵押等處分權。依《合同法》第 224條的規(guī)定,經國有建設用地使用權人的同意,土地承租權人可以將之轉租,轉租期限不得超過承租期限。
按照房屋所有權與國有建設用地使用權主體統(tǒng)一的原則,確定地上建筑物、其他附著物的所有權歸屬。租賃國有建設用地使用權人投資建造的地上建筑物、其他附著物,依國有建設用地使用權與房屋所有權主體統(tǒng)一和“房地一致”的原則,其所有權歸屬于該租賃國有建設用地使用權人。這兩者的區(qū)別應予以注意。
國有建設用地使用權人將其權利出租后,在租賃期內又將其權利轉讓、抵押的,仍需保護原承租人的利益,維護原租賃合同的效力。
參照《合同法》第230條的規(guī)定,確認承租人的優(yōu)先購買權。法律為保護承租人的權益,賦予其此種特權。因租賃合同為持續(xù)性合同,出讓國有建設用地使用權的承租人對土地進行了一定的投資,故需要對租賃物長期使用和收益。對此,法律應當加以特殊保護,以鼓勵承租人進行投資,實現土地資源的高效利用。
出租人依約應將土地的占有和使用提供給土地承租權人而未按期提供,但尚未造成土地租賃合同提前終止的,出租人應當承擔違約責任;由此造成土地承租權人損失的,應負賠償責任。
國有建設用地使用權的取得以向國有建設用地使用權人支付一定數額的租金為代價,根據租賃合同對租金支付方式、數額、期限的約定,土地承租人負有按約定支付租金的義務。土地承租人不繳納、不足額繳納租金或者不按期繳納租金,未達法定期限,沒有被收回土地承租權的,土地承租權人應當支付違約金,承擔違約責任。
《劃撥國有建設用地使用權管理暫行辦法》第2l條規(guī)定,土地使用權出租后,承租人應遵守土地使用權出讓合同規(guī)定的合理利用土地的義務,不得隨意改變原有的土地用途;需要改變土地使用權合同規(guī)定用途內容的,必須征得出租人的同意,并依法經過審批,重新簽訂土地使用權出讓合同,調整出讓金,辦理登記手續(xù)。
處理合同糾紛的方法篇七
出海船員因其職業(yè)特征,在發(fā)生勞動糾紛時,除了普通的勞動糾紛維權渠道外,還能向海事法院申請求助。那么船員在發(fā)生勞動糾紛時可以怎么做呢?船員需要收集哪些證據呢?我們一起來看看吧。
1、船員的合法權益受到侵害時。
首先可以通過船上或公司的內部程序,協商解決問題。
如果問題無法在內部程序得到妥善解決時,船員可以決定向海事法院提起訴訟。對于船員勞務合同,可以直接向海事法院提起訴訟;對于船員勞動合同,則需要先進行勞動仲裁,對仲裁結果不服的,再向法院提起訴訟。
現實中船員遇到欠薪等勞資糾紛,也會選擇向海事主管機關尋求幫助。但需要注意的是,我國相關法律法規(guī)并未賦予海事部門強制干預此類糾紛的權力,最終還是需要通過仲裁或司法程序來解決糾紛。對于船員服務機構在船員服務過程中存在的違法違規(guī)行為,海事部門將按照有關法規(guī)要求,對其采取相應的行政處罰。
2、船員應該收集、保留的證據。
(1)證明雙方訴訟主體身份的證據,如身份證、用人單位營業(yè)執(zhí)照或工商登記咨詢單等;。
(3)海船船員適任證書,以證明適任資格;。
(4)船員服務簿,以證明船員在船任職職務;。
如有人身傷亡事故賠償糾紛,則還應有:
(1)如雙方是勞動合同關系,需提供工傷鑒定書;。
(2)如雙方是勞務關系,需提供傷殘等級司法鑒定意見書;。
(3)診療證據以證明相應醫(yī)療費用。
(4)其他可以證明自身權益受到侵害的證據都應妥善保管以支持船員自己的訴求。
知識鏈接:
根據《海商法》的規(guī)定,船長、船員和在船上工作的其他在編人員根據勞動法律、行政法規(guī)或者勞動合同所產生的工資、其他勞動報酬、船員遣返費用和社會保險費用和在船舶營運中發(fā)生的人身傷亡的賠償,這些請求可以具有船舶優(yōu)先權。
因此,船員工資的優(yōu)先受償的權利是受到法律認可并保護的?!逗I谭ā吠瑫r規(guī)定船舶優(yōu)先權應當通過法院扣押產生優(yōu)先權的船舶行使。而根據《中華人民共和國海事訴訟特別程序法》的規(guī)定,具有船舶優(yōu)先權的海事請求,海事法院可以扣押當事船舶。
因此,當船員工資等合法權益受到侵害時,應合理利用法律賦予自己的權利,以及時、充分地保護自身權益。
法律鏈接:《中華人民共和國船員條例》。
第二十一條規(guī)定,船舶優(yōu)先權,是指海事請求人依照本法第二十二條的規(guī)定,向船舶所有人、光船承租人、船舶經營人提出海事請求,對產生該海事請求的船舶具有優(yōu)先受償的權利。
第二十七條規(guī)定,船員用人單位應當依照有關勞動合同的法律、法規(guī)和中華人民共和國地接或者加入的有關船員勞動與社會保障國際條約的規(guī)定,與船員訂立勞動合同。
關于船員勞動/勞務合同糾紛的管轄權,根據《中華人民共和國海事訴訟特別程序法》的規(guī)定,因海船的船員勞務合同糾紛提起的訴訟,可以到原告住所地、合同簽訂地、船員登船港或者離船港所在地、被告住所地海事法院提起訴訟。
處理合同糾紛的方法篇八
勞動糾紛可以說是最常見的的民事糾紛了,無論是勞動者還是用人單位都很難去避免,想必大家也很想知道萬一發(fā)生了勞動合同糾紛處理的途徑有哪些、有哪些法律依據?這里給大家分享一些關于勞動合同糾紛處理的途徑,希望對大家有所幫助。
1、協商。
合同當事人在友好的基礎上,通過相互協商解決糾紛,這是最佳的方式。
2、調解。
合同當事人如果不能協商一致,可以要求有關機構調解如,一方或雙方是國有企業(yè)的,可以要求上級機關進行調解。上級機關應在平等的基礎上分清是非進行調解,而不能進行行政干預。當事人還可以要求合同管理機關、仲裁機構、法庭等進行調解。
3、仲裁。
合同當事入協商不成,不愿調解的,可根據合同中規(guī)定的仲裁條款或雙方在糾紛發(fā)生后達成的仲裁協議向仲裁機構申請仲裁。
4、訴訟。
如果合同中沒有訂立仲裁條款,事后也沒有達成仲裁協議,合同當事人可以將合同糾紛起訴到法院,尋求司法解決。除了上述一般特點之外,有些合同還具有其自愿的特點,如涉外合同糾紛,解決時可能會援引外國法律、而不是中國相關的合同方面的法律。
1、在職業(yè)中介機構被騙或者被用人單位侵權的,可以到當地勞動保障監(jiān)察機構投訴;。
處理勞動合同糾紛的法律依據主要是《勞動爭議調解仲裁法》第二條中華人民共和國境內的用人單位與勞動者發(fā)生的下列勞動爭議,適用本法:
(一)因確認勞動關系發(fā)生的爭議;。
(二)因訂立、履行、變更、解除和終止勞動合同發(fā)生的爭議;。
(三)因除名、辭退和辭職、離職發(fā)生的爭議;。
(四)因工作時間、休息休假、社會保險、福利、培訓以及勞動保護發(fā)生的爭議;。
(五)因勞動報酬、工傷醫(yī)療費、經濟補償或者賠償金等發(fā)生的爭議;。
(六)法律、法規(guī)規(guī)定的其他勞動爭議。
第四條發(fā)生勞動爭議,勞動者可以與用人單位協商,也可以請工會或者第三方共同與用人單位協商,達成和解協議。
第五條發(fā)生勞動爭議,當事人不愿協商、協商不成或者達成和解協議后不履行的,可以向調解組織申請調解;不愿調解、調解不成或者達成調解協議后不履行的,可以向勞動爭議仲裁委員會申請仲裁;對仲裁裁決不服的,除本法另有規(guī)定的外,可以向人民法院提起訴訟。
最高人民法院《關于審理案件適用法律若干問題的解釋》第十三條至第十五條、第二十條;最高人民法院《關于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋(二)》及最高人民法院《關于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋(三)的相關規(guī)定。
處理集體勞動合同糾紛的法律依據主要是《勞動合同法》第五十一條至第五十六條,及2004年勞動和社會保障部發(fā)布的《關于集體合同規(guī)定》。
處理合同糾紛的處理非全日制用工糾紛的法律依據主要是《勞動合同法》第六十八至第七十二條,及2003年勞動和社會保障部發(fā)布的《關于非全日制用工若干問題的意見》。
處理經濟補償金糾紛的法律依據主要是《勞動合同法》第四十六條、第四十七條、第八十五條、第八十七條。
處理合同糾紛的方法篇九
簡歷編號:
更新日期:
無照片。
姓名:
大學生個人簡歷網。
國籍:
中國。
目前所在地:
天河區(qū)。
民族:
漢族。
戶口所在地:
江門。
身材:
173cm?64kg。
婚姻狀況:
未婚。
年齡:
28。
誠信徽章:
人才測評:
求職意向及工作經歷。
人才類型:
普通求職?
應聘職位:
計算機軟件、電子/電器/半導體/儀器儀表、交通運輸服務:
工作年限:
1
職稱:
無職稱。
求職類型:
全職。
可到職日期:
一個星期。
--3500。
希望工作地區(qū):
廣東省。
個人工作經歷:
公司名稱:
起止年月:-03~-02深圳市齊普生信息科技福州分公司。
公司性質:
股份制企業(yè)所屬行業(yè):計算機/互聯網/通信/電子。
擔任職務:
售前工程師。
工作描述:
公司代理華為和h3c的視頻會議系統(tǒng)以及艾默生的ups,工作的職責是主要負責華為視頻會議系統(tǒng)的售前的技術支持,對客戶和渠道的交流與了解,負責項目的技術方案和投標文件的編寫,以及演示講解。對項目建立過程中所出現的問題,進行協調。
離職原因:
公司名稱:
公司性質:
民營企業(yè)所屬行業(yè):計算機/互聯網/通信/電子。
擔任職務:
技術支持工程師。
工作描述:
公司代理polycom視頻會議,工作的職責是負責polycom視頻會議系統(tǒng)以及部分的音頻設備。了解用戶的需求,編寫設計合適的技術方案或者投標文件以及演示講解,以及對polycom的網絡會議視頻系統(tǒng)的安裝與。以及對用戶的設備故障作出技術維護。
離職原因:
志愿者經歷:
教育背景。
畢業(yè)院校:
廣東工業(yè)大學。
最高學歷:
本科獲得學位:學士。
畢業(yè)日期:
所學專業(yè)一:
網絡工程。
所學專業(yè)二:
受教育培訓經歷:
學校(機構)。
專業(yè)。
獲得證書。
證書編號。
-09。
廣東工業(yè)大學。
網絡工程。
學士學位。
1184542007004005。
語言能力。
外語:
英語良好。
國語水平:
精通。
粵語水平:
精通。
工作能力及其他專長。
1.熟悉局域網的建立和維護;熟悉ibm系列和hp系列服務器的安裝。
2.熟悉tcp/ip等各種網絡協議,有cisco交換機,路由器的配置的經驗。
3.熟悉網絡安全知識,了解基本的網絡入侵或攻擊方式以及防護措施。
4.熟悉數字電路的設計和通信原理。
5.熟悉安防方面的知識和安裝;對系統(tǒng)集成有一定的`實施操作經驗。
詳細個人自傳。
工作認真,吃苦耐勞,有上進心,責任心強,為人正直、忠誠,具備良好的團隊協作意識,吃苦耐勞、待人和睦、善于與人交往、能與人協調工作、有很強的上進心和持久的工作熱情。
處理合同糾紛的方法篇十
贈與合同作為有名合同的一種,在現實生活中時有發(fā)生,合同法將其作為一章加以規(guī)定有其必要性。但是,由于成文法本身的局限性,使得法律的制定,或因概念不夠明確,或因法條之間有矛盾或抵觸之處,總須借助于法律解釋,才能充分發(fā)揮法律的作用(注:楊仁壽:《法學方法論》,96~97頁,中國政法大學出版社,1999.)。因此,對合同法的相關規(guī)定進行解釋,以促進法律的妥當適用,應是不可回避的問題。筆者在此擬就贈與合同的相關問題談一下自己的看法。
《合同法》第185條規(guī)定:“贈與合同是贈與人將自己的財產無償給予受贈人,受贈人表示接受贈與的合同?!庇纱丝梢?,只要是贈與人以自己之財產而為贈與的,均無不可。而依我國許多學者的觀點,贈與合同移轉的是標的物之所有權(注:鄭立、王作堂:《民法學》,328頁,北京大學出版社,1994;孔祥俊:《合同法教程》,585頁,中國人民公安大學出版社,1999.)。因此,贈與的標的物可以是各種法律不禁止的實物、貨幣和有價證券。不以有價證券表示的權利不能成為贈與的標的物(注:王利明:《民法學》,293頁,中國政法大學出版社,1995.)。筆者認為前述觀點有失偏狹。因為贈與之根本目的在于使受贈人無償獲得利益,因此,凡是能夠在客觀上給受贈人帶來經濟利益,而受贈人此種利益之取得與贈與人利益之所失又有對應關系,即只要能滿足贈與法律關系要求且不屬于法律禁止的財產,均可成為贈與合同之標的物。故除移轉所有權的情形以外,“為他人設定某種物權,而不取對價,或無償的免除責任”的(注:梅仲協:《民法要義》,362頁,中國政法大學出版社,1998.),以及以知識產權、債權,甚至是將來可以取得的某種權利為無償給予的,均可成立贈與。如擔保人以其物為債務人利益設定擔保而不要求債務人提供對價的情形,擔保人之物在物理上雖未貶值,但擔保人在出賣該物之時,由于其上存有擔保物權,買受人在同等條件下可能會因此而不愿購買此物,或因此而要求擔保人降低其物之價格以抵消其將來可能之不利益時,對擔保人而言,因其物之價值評價降低或因此而無法售出其物的,亦為一種不利益。而債務人將因此擔保之存在而獲得貸款,或因此而可以被債權人同意延期清償債務的,亦為一種利益之獲得。此種利益之獲得與擔保人之不利益(包括其物不易售出或其物被拍賣償債的風險),有對應的關系,因此這種無償獲得利益的行為也完全可以認為是一種贈與關系。再如,專利權人允許其他人在某一特定地域內可以無償地利用其專利技術的,雖屬對無形財產權而為之,并非轉移某實物之所有權,然而其利益之授予關系也十分明顯,應為贈與無疑。由此可見,贈與合同之標的物非必限于前述學者所稱之實物、貨幣、有價證券這一范圍,而且稱贈與乃移轉標的物所有權的說法也不甚恰當,因為畢竟不能說無償設定擔保物權之贈與移轉的是擔保物權的所有權。在僅贈與專利之使用權的場合也同樣如此。
實際上,傳統(tǒng)的僅以有形物之所有權為贈與合同標的看法,在現代社會已經不能完全適應需要了。因為,一方面現代社會中財產的范圍日益廣泛,已遠遠突破傳統(tǒng)的以有形物為財產對象的范圍,而且對物的評價也已經由重視物之所有轉向重視物之利用,前者如知識產權、企業(yè)的商譽權甚至于網絡、通信頻率的利用也被作為現代社會的重要財產等;后者則突出表現為擔保制度的發(fā)達,如浮動擔保、財團抵押、最高額抵押,以及將抵押權證券化從而使其能廣泛流通的抵押證券制度的發(fā)達等。因此,對財產范圍的理解要適應這一趨勢。另一方面,正由于財產范圍的不斷擴大,將這些財產無償給予他人的情形也必將日益增多。而“贈與為無償合同的典型,其他無償合同,除性質所不許之外,均得準用贈與合同的規(guī)定?!?注:鄭玉波:《民法債編各論》(上),146頁,臺北,三民書局,1981.)如將贈與合同的標的僅限于有形物或物之所有權,則除此以外財產之無償給與,也還要準用贈與合同的規(guī)定。既然如此,還不如直接將其承認為贈與之標的更為直接和簡便。
因此,筆者認為對《合同法》第185條所稱之財產,應擴張解釋為一切具有財產利益之有形財產及無形財產,包括動產、不動產、物權、債權、有價票證等等。
贈與合同為諾成性抑或實踐性合同,我。
國學。
者之間一直有不同觀點。不過,由于將贈與視為諾成性還是實踐性合同的不同理解,會對合同雙方當事人的權利義務分配產生直接的影響。依筆者的理解,應將贈與合同理解為諾成性合同。理由在于以下兩點:
第一,依合同法的一般原則,要約人發(fā)出要約后,承諾人對此作出承諾,雙方意思表示一致,“承諾生效時合同成立”(《合同法》第25條),因此合同的成立以諾成為原則,如認為贈與合同屬實踐性合同,則應屬相對于原則的一種例外,對此法律應有明文規(guī)定。而在贈與合同一章中并無關于贈與為實踐性合同,即贈與合同自贈與人交付贈與財產時方才成立的規(guī)定。至于《合同法》第186條第1款“贈與人在贈與財產的權利轉移之前可以撤銷贈與”的規(guī)定,只是為平衡贈與合同雙方當事人的權利和義務,從而賦予贈與人任意撤銷權,并非關于贈與為實踐性合同的規(guī)定。而且如認為贈與為實踐性合同,則在贈與人將贈與財產的權利轉移之前,贈與合同并未成立,根本談不上撤銷贈與的問題。因此,依以上邏輯推理,合同法應是將贈與作為諾成性合同加以規(guī)定的。
第二,依日本民法及我國臺灣民法的規(guī)定,贈與均為諾成性合同。在我國也有很多學者持此觀點。實際上,要求將贈與合同作為實踐性合同的學者,主要是考慮到贈與為單務合同,僅贈與人一方負有義務,因此如將贈與作為諾成性合同,則對于贈與人似乎有失嚴苛。但是,贈與人之贈與既然為法律行為之一種,當不同于戲謔之言語,其意思表示即已含有欲使其行為發(fā)生相應法律上結果之內容。如受贈人已信贈與人之諾言,而后贈與人卻欲反悔,則其僅不交付其財產即可達到目的,且無須為此背信行為負擔責任,如此一來,其后果無異于放縱信口開河、言而無信之風。而“人而無信,不知其可”,況且受贈人如因信其贈與之誠意而為接受贈與之準備時,一旦贈與人背信,則其不獨缺德,還將給受贈人造成損害并使其無處尋求補救,實在有悖誠信原則。如將贈與作為諾成性合同,雖然使贈與人受有一定約束,但合同法的相關規(guī)定亦同時賦予其任意撤銷權、法定撤銷權,且僅令其承擔較輕的瑕疵擔保責任等以資平衡,也不能說雙方之間有嚴重失衡的利益。因此,通過給贈與人以一定的約束,使贈與人增強信用觀念,避免信口開河,較之于放縱贈與人言而無信的做法,應是較好的選擇。
《合同法》第186條規(guī)定:“贈與人在贈與財產的權利轉移之前可以撤銷贈與。”“具有救災、扶貧等社會公益、道德義務的贈與合同或者經過公證的贈與合同,不適用前款規(guī)定。”《合同法》第189條規(guī)定:“因贈與人故意或重大過失致使贈與的財產毀損、滅失的,贈與人應當承擔損害賠償責任?!比缫罈l文之文意而為體系解釋,則僅第186條第2款可適用于第186條規(guī)定的情形,其他的贈與在實際上恐怕將無適用該條的可能,即第189條在許多情況下將成為一紙空文。此一問題可從以下幾種情況來分析。
第一種情形,假設在贈與人尚未將贈與財產的權利轉移之前,贈與人因故意或重大過失致使贈與物毀損、滅失的,如依《合同法》第189條規(guī)定,贈與人似應就此承擔損害賠償責任。然而在受贈人依此請求贈與人承擔損害贈償責任時,由于依《合同法》第186條第1款的規(guī)定,在將贈與財產的權利轉移之前,贈與人可以撤銷贈與。因此贈與人此時完全可以以此條規(guī)定為依據撤銷原有之贈與。而合同一經撤銷,受贈人之合同上請求權即不復存在,因此無法請求贈與財產毀損、滅失之損害賠償。而在贈與人撤銷贈與之前,該財產為贈與人自己的財產;在其撤銷贈與之后,由于贈與財產之權利并未轉移,因此已毀損之財產仍為其自己之財產。贈與人對自己的財產有處分權,因此如因自己之故意、過失致其毀損的,自然不必向他人承擔責任。受贈人此時仍無損害賠償請求權。所以,在實際上只有贈與人自己在此情況下不行使撤銷權的,受贈人才有可能行使損害賠償請求權,但也不過為一種可能性而已,因為贈與人任意撤銷權之行使并無時間上的限制,仍可隨時行使之。因此在第一種情形下,第189條將在實際上落空。
第二種情形,假設贈與財產的權利轉移之后,始因贈與人故意或重大過失致使贈與財產毀損滅失。此時贈與財產之權利已經轉移,贈與人之合同義務亦隨之消滅,該財產已歸受贈人,成為受贈人之財產,如此時因贈與人之故意或重大過失致使該財產毀損、滅失的,屬于故意或重大過失損害他人財產,屬于侵權無疑。然而衡諸立法本意,并無在此規(guī)定贈與人侵權責任的意圖和必要。因為對于他人財產之侵犯非但故意及重大過失,即一般過失亦構成侵權行為,得向受侵害人負侵權損害賠償責任。而侵權責任應依《民法通則》的有關規(guī)定作為其請求權之規(guī)范基礎,而不應在《合同法》,尤其是其中的贈與合同一章中作特別規(guī)定。而且此處要求贈與人僅應就其故意或重大過失造成之損害負責,而未說明對一般過失造成的損害負責,可見并無適用一般侵權行為法的意圖。因此,《合同法》第189條的立法意圖應當不是在此處規(guī)定贈與人的侵權責任,故此時無第189條的適用余地。
第三種情形,贈與財產的權利在轉移過程中。因贈與人在贈與財產的權利轉移之前均可行使任意撤銷權,因此,只要贈與財產的權利尚未轉移,應認為贈與人仍可撤銷之。故此時如因贈與人之故意、重大過失造成贈與財產毀損、滅失的,與第一種情形無異,難適用第189條。
由于贈與人任意撤銷權的行使范圍、期間等均無限制,致使除《合同法》第186條第2款以外的贈與合同,不問情由均可被任意撤銷,從而使受贈人對贈與財產因贈與人之故意或重大過失而到毀損、滅失時,實際上無法請求損害賠償,使其在大多數情況下成為一紙空文。
由于贈與人任意撤銷權的行使毫無限制,使得受贈人不僅在前述情況下無損害賠償請求權,而且使得受贈人在為接受贈與而作了準備之后,因贈與人撤銷贈與而使其遭受的損失,由于贈與人行使任意撤銷權為行使法律賦予之權利,其行為可以排除違法性,從而使得受贈人的這種損失無從得到補償。如受贈人為接受贈與人贈與之汽車,修建了一座車庫,其后贈與人撤銷贈與使受贈人徒耗金錢、時間和人力,從而遭受損失的,如僅對合同法前述條文作純粹之文意解釋,則受贈人的損失將無從得到補償。
由此可見,《合同法》第186條第1款規(guī)定的贈與人任意撤銷權之范圍失之過寬。實際上《合同法》關于贈與人任意撤銷權之規(guī)范目的,無非是考慮因受贈人系純獲得利益,因此需要適當減輕贈與人之合同義務,故此賦予贈與人法定撤銷權(《合同法》第192、193條)、贈與履行拒絕權(《合同法》第196條)及贈與人之任意撤銷權等。但規(guī)范之目的又并不在于使受贈人之期待和信賴因此而毫無保障,而僅是相對平衡雙方利益。故此前述二種贈與人任意撤銷權之行使毫無限制的情形,可以認為是在法體系上存在影響法律功能,且違反立法意圖之不完全性,即有法律漏洞存在(注:參見梁慧星:《民法解釋學》,251頁,中國政法大學出版社,1995;另參見楊仁壽前引書142頁以下。)。為補充這一法律漏洞,在此需要對第186條第1款作目的性限縮之解釋,將前述兩種不宜于賦予贈與人任意撤銷權的情形,排除于該條款文意之外。依《合同法》第6條:“當事人行使權利、履行義務應當遵循誠實信用原則?!痹诘谝环N情形中,贈與人在贈與財產毀損、滅失之前,未行使其任意撤銷權,于損害發(fā)生之后方才行使的,可以認為是專以逃避損害賠償責任為目的之權利濫用。此權利之濫用有悖于前述誠實信用原則,故應排除于法條文意之外,使贈與人在此時不得行使這一權利。在第二情形中,贈與人之任意撤銷權既然為法律所賦予,其行使即為符合法律要求之權利行使,可以排除違法性,故而其行使一般無須負擔責任。然而在受贈人出于誠實信用而作了接受贈與之準備之后,贈與人如任意撤銷合同,則必將使受贈人之信賴受到損害,如前述汽車贈與之例。在此情況下贈與人撤銷合同將給受贈人造成損失,顯然不符合誠實信用原則,有背于立法之規(guī)范意圖。因此,在此應對贈與人撤銷權行使之效力加以限制,即贈與人在此時原則上雖亦可行使其撤銷權,但此權利之行使不能完全排除其責任,對因行使任意撤銷權而給受贈人造成的損失,依締約上過失責任為基礎,贈與人仍應承擔相應的損害賠償責任。
當然,前述兩種情形對贈與人任意撤銷權作目的性限縮的作法,只不過是在誠實信用原則的指導之下,作兩種類型化之處理。實際中可能還會有些情形尚未歸納出來,仍有待于以誠實信用原則為指導逐漸類型化。但是,筆者以為這只不過是權宜之計,消除漏洞的最好辦法還應該是在將來民法典的制定過程中,對前述種種不合理之處加以修正,以減少法律漏洞的存在。
《合同法》第188條規(guī)定:“贈與具有救災、扶貧等社會公益、道德義務性質的或者經過公證的贈與合同,贈與人不交付贈與的財產的,受贈人可以要求交付。”且依186條第2款此類贈與為不可任意撤銷合同。實際上這些規(guī)定在學者建議稿中本來也有,但在1998年9月公布的向全民征求意見稿中被刪除,也許是考慮到當年一些賑災募捐中有認捐人事后拒不交付的問題的發(fā)生,在最終通過的《合同法》中又加入了這些內容。從這一點上推測,該條的目的也許在于應對前述認捐人拒不交付的問題。因此也有學者認為,如1998年夏天我國南方諸省遭受洪災,中央電視臺和民政部等舉辦了賑災捐贈活動,一些單位當場認捐錢物,但事后拒不交付,對這類情況受贈人可以請求贈與人交付贈與物(注:鄭玉波:《民法債編各論》(上),173頁,臺北,三民書局,1981.)。筆者認為不然,因為在此種場合下,“贈與人”為何人?“受贈人”為何人?有沒有贈與合同存在?這些問題均值得探討。
實際上關于無償給與的情形,除贈與合同以外,尚有其他情形被總稱為“捐贈”或“捐助”的。所謂捐贈,是指贈與人為了特定公益事業(yè)、公共目的或其他特定目的,將其財產無償給與他人的行為。不過,“捐助之內容頗為復雜多歧,捐助不過為一總括名詞而已,如涉及法律問題時,自應究明其實際情形,而決定其性質,俾適用有關之法規(guī)?!?注:參見孔祥俊前引書586頁。)但總的說來,可以將捐贈分為可直接適用贈與合同規(guī)定的捐贈與不能直接適用贈與合同規(guī)定的捐贈兩類。
可以直接適用贈與合同規(guī)定捐贈。這類捐贈既有明確的贈與人,也有明確的受贈人,故就其實質而言,與普通之贈與在法律關系上并無不同,可以直接適用贈與合同的有關規(guī)定。此類捐贈如為某校捐贈50萬由其自由支配,或向某已成立的基金會(財團法人)捐款若干等。當然此類捐贈也可以附加一定的條件,如限制捐贈款項目的用途等即為此類。
無法直接適用贈與合同規(guī)定的捐贈。這種捐贈或者由于捐贈時受贈人并不明確,因此無法成立贈與之合意,故而無法形成贈與合同;或者由于捐贈人雖有使受贈人受益之目的,受贈人也明確,但贈與之財產并非直接交給受贈人的,也不同于一般的贈與關系。故就此仍需區(qū)分兩種情況:(1)在捐贈人承諾捐贈之時,受贈人為誰尚不明確的,由于此時缺少合同的相對方,故而雙方之間不能就贈與達成合意。如前述提及1998年夏我國很多地方水災,中央電視臺與民政部的舉辦的賑災晚會中,有些單位當場認捐,但事后并不交付的,由于捐款人當時并不是捐給中央電視臺和民政部的,他們不是受贈人。故而此時作為賑災活動發(fā)起人的民政部及中央電視臺此時不可能依贈與合同請求對方交付。有學者認為,此時發(fā)起人并不因此而受利益,不應認為受贈人,應認為有為募集目的使用之義務之信托的讓與。依日本大正十二年五月十八日刑事判例,某鎮(zhèn)為收買道路基地捐助于市,以促進道路修建之目的,募集捐款,而從事募集之道路委員三人,擅支用其保管之金錢,日本大審院以其募集金錢信托的歸屬于發(fā)起人團體,認為構成侵占罪(注:史尚寬:《債法各論》,137頁,臺北,三民書局,1981.)。從而,依此種信托讓與的規(guī)定,發(fā)起人負有依約向受贈人交付財產之義務。但是,我國《合同法》并未承認信托為一種有名合同,因此無法適用這種“信托讓與”的規(guī)定。但我國法律上有關于委托合同的規(guī)定,因此可認為構成“委托贈與”關系,依委托合同的相關規(guī)定處理。(2)對于由非受贈人募集,但受贈人明確的捐贈,如為某因貧困無錢交學費的學生募集學費的,此時當事人關系構成第三人利益合同,因此可依贈與及《合同法》第64條(當事人約定由債務人向第三人履行債務的,債務人未向第三人履行債或者履行債務不符合約定,應當向債權人承擔違約責任)共同規(guī)范之,使受贈人可直接向其請求履行,當然此時受贈人請求履行也須依誠實信用原則為之。
此外,還有所謂義演、義賣的問題。在此關系中,對于義演人、義賣人取得之收入,購買人及買票參觀者均得請求其向受贈人履行交付義務。也有學者認為,應依購買人與義賣人何人將收益交付給對方二種情形來確定誰為捐助人,從而確定是在購買人與對方還是義賣人與對方之間成立捐贈關系。我們認為這只是對這種情況的事后陳述,即只有在收益交付之后才能作出判斷,因此,這種區(qū)分并無多大實際作用。筆者認為在義演、義賣之時,如購買人直接將錢款等交付給受贈人的,則直接在購買人與受贈人之間成立贈與合同。如由義演人、義賣人將其義演、義賣收入歸為自己以后再交給受贈人的,如其在義演、義賣前未聲明其表演或拍賣等有捐贈目的的,則應認義賣人、義演人為贈與人;如在此之前已聲明有為捐贈之目的的,則與前述之第三人利益合同作相同處理更為合適。
處理合同糾紛的方法篇十一
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基本信息。
個人相片。
姓名:
性別:
男
民族:
漢族。
1986年8月27日。
證件號碼:
婚姻狀況:
未婚。
身高:
180cm。
體重:
60kg。
戶籍:
廣東湛江。
現所在地:
廣東湛江。
畢業(yè)學校:
廣州科技職業(yè)技術學院。
學歷:
專科。
專業(yè)名稱:
畢業(yè)年份:
工作年限:
一年以上。
職稱:
求職意向。
職位性質:
全職。
職位類別:
其他類。
職位名稱:
不限;。
工作地區(qū):
湛江市;。
待遇要求:
1300元/月不需要提供住房。
到職時間:
可隨時到崗。
技能專長。
語言能力:
教育培訓。
教育經歷:
時間。
所在學校。
學歷。
湛江第20中學。
高中。
209月-207月。
廣州科技職業(yè)技術學院。
專科。
培訓經歷:
時間。
培訓機構。
證書。
工作經歷。
所在公司:
沃爾瑪超級廣場。
時間范圍:
12月-4月。
公司性質:
外資企業(yè)。
所屬行業(yè):
批發(fā)零售(百貨、超市、專賣店)。
擔任職位:
化妝品部員工本文信息由大學生個人簡歷網dxs.收集。
工作描述:
日常理貨,管理倉庫,收貨出貨。
離職原因:
其他信息。
自我介紹:
關于自己,本人性格比較內斂,對人或對事都維持樂觀積極。抗壓能力強,工作認真負責。能較好的`維護自身的人際關系和合理的拓展。
發(fā)展方向:
其他要求:
聯系方式。
處理合同糾紛的方法篇十二
合同糾紛處理一般有和解、調解、仲裁、訴訟四種方式,本文就為大家介紹一下這四種方式的具體內容。下面我們就具體來了解下這些方式是如何解決合同糾紛的吧。
和解是指當事人因合同發(fā)生糾紛時可以再行協商,在尊重雙方利益的基礎上,就爭議的事項達成一致,從而解決糾紛的.方式。和解是當事人自由選擇的在自愿原則下解決臺同糾紛的方式,而不是合同糾紛解決的必經程序。當事人也可以不經協商和解而直接選擇其他解決糾紛的途徑。
凋解是指在第三人的主持下,通過運用說服教育等方法來解決當事人之間的合同糾紛。調解有兩種方式一是人民調解委員會調解當事人發(fā)生合同糾紛,可以向糾紛當事人所在地或者糾紛發(fā)生地的人民調解委員會申請調解。二是行政調解。主要特指工商行政管理機關居中對合同當事人的糾紛進行調解。申請行政調解的糾紛必須具備以下條件:申請人必須是與本案有直接利害關系的當事人,有明確的被申請人、具體的調解請求和事實根據;符合工商行政管理機關受理案件范圍的規(guī)定。但已經向人民法院起訴的或者已經向仲裁機構申請裁的。從及一方要求調解另一方不同意調解的,調解申請不于受理。雙方當事人接受調解達成協議的,應當制作調解協議書,當事人即應當按照調解協議書履行各自的義務。由于調解協議書不具有法律強制力,一方當事人不履行的,對方當事人不能就此請求人民法院強制執(zhí)行,但可以采用其他方式來解決爭議。
仲裁是指發(fā)生合同爭議的雙方當事人,根據爭議發(fā)生前或發(fā)生后達成的仲裁協議,將糾紛提交仲裁機關進行裁決并解決糾紛的方式。仲裁具有“準司法”性質,仲裁機構作出的仲裁裁決具有法律效力,當事人應當履行。
訴訟是指合同糾紛發(fā)生后,當事人如果沒有仲裁協議,任何一方均可以向人民法院提起民事訴訟,請求人民法院對合同糾紛依法予以處理。這是解決合同糾紛的最常見方式。合同糾紛經人民法院審理并作出判決后,當事人對人民法院作出的發(fā)生法律效力的判決書,調解書必須履行,拒不履行的,另一方當事人可以申請人民法院強制執(zhí)行。
處理合同糾紛的方法篇十三
汽車租賃業(yè)被稱為交通運輸服務行,它因為無須辦理保險、無須年檢維修、車型可隨意更換等優(yōu)點,以租車代替買車來控制企業(yè)成本,這種在外企中十分流行的管理方式,正慢慢受到國內企事業(yè)單位和個人用戶的青睞。
汽車租賃是指將汽車的資產使用權從擁有權中分開,出租人具有資產所有權,承租人擁有資產使用權,出租人與承租人簽訂租賃合同,以交換使用權利的一種交易形式。
汽車租賃是指在約定時間內,租賃經營人將租賃汽車(包括載貨汽車和載客汽車)交付承租人使用,不提供駕駛勞務的經營方式。汽車租賃的實質是在將汽車的產權與使用權分開的基礎上,通過出租汽車的使用權而獲取收益的一種經營行為,其出租標的除了實物汽車以外,還包含保證該車輛正常、合法上路行駛的所有手續(xù)與相關價值。
不同于一般汽車出租業(yè)務的是,在租賃期間,承租人自行承擔駕駛職責。汽車租賃業(yè)的核心思想是資源共享,服務社會。
今天本站小編將與大家分享:汽車租賃合同糾紛要怎么處理,以下內容僅供參考閱讀,希望能對大家有所幫助,來看看吧!
1、認真審查汽車租賃合同和出租主體。凡搞汽車租賃經營的個人或公司,一般均備有格式合同。格式合同條款主要審查承租人在租車過程中所要承擔的風險。如張某訴李某租賃合同糾紛一案,出租人在合同中約定,承租人含有對車輛安全檢查義務,發(fā)生事故均由租車人全額賠償;租賃期間發(fā)生車輛事故,承租方應付停駛期間的租金、車輛加速折舊費、走合期費、誤工費等。
加速折舊費是本次事故總額的50%。這樣的合同,李某根本沒看、也不懂。李某租車僅一個小時后車輛發(fā)生故障。發(fā)生糾紛后,除賠償維修費8045元,還承擔加速折舊費3313.5元。有的出租方沒有這么多條款,承租人完全可以選擇風險較小的租賃公司租用汽車,盡可能租用帶駕駛員的營運車輛。
2、認真檢查汽車車況。承租人在使用出租車前,一定要仔細檢查車況,特別是車子的發(fā)動機、油、水、電氣、方向盤等主要部件;要求出租人提交車輛和車檢年檢手續(xù),寧可高一點租金,也要保證車況安全。有50%以上的汽車租賃合同糾紛中,特別是非營業(yè)性車輛,承租人往往在汽車行駛過程中,沒有發(fā)生任何相撞事故即發(fā)生熄火現象。如果汽車剛一駛出,發(fā)現車況有問題立即將車返還出租人,不要輕信出租人承諾,僥幸使用該車輛。
如呂某訴黃某租賃合同糾紛一案中,2007年9月20日,黃某從建湖出發(fā)時就發(fā)現車況不太好,在該車行駛山東省青島市膠州高速路段突然熄火,花去修理費7600元。因車輛維修費問題,黃某認為自己沒有過錯,遲遲不愿返還原告車輛,導致原告訴訟。黃某除承擔了21天的租金,還要承擔維修費和車輛加速折舊費。法院認為承租人負有對車輛安全檢查義務,而黃某未盡注意義務,應視為對車輛合格的認可。行駛途中車輛發(fā)生故障的舉證責任在承租人,而承租人往往無法對車輛自然損害舉證。
3、對車輛的維修進行跟蹤。車輛出現故障后,往往會進行大修理,承租人應當知道車輛的損害程度,造成車輛的維修部位究竟在哪,防止出租人借維修把不該修的修了,不該換的換了;維修的費用也要主動和修理廠洽談,不要圖省事,由出租人或修理人全包,因為汽車修理廠多數是私營小企業(yè),出具的票據往往是不規(guī)范的,到時即使你認為修理費過高,也沒有人證實,更換的部件是否合理也說不清。車子修好后,立即向出租人交車、試車,和修理廠做個手續(xù),一次性了斷。交換手續(xù)辦妥后,再發(fā)生修理費用不用承擔責任。
4、注意搜集、保留好證據。出租人在簽訂租賃合同時,應當一式兩份,承租人持有一份。而在法院審理過程中,多數只有出租人持有合同。要注意接車和交車的時間應以分來計算,只有在這個時間后發(fā)生車輛故障產生的費用,承租人才承擔責任;保管好車輛維修費票據;在異地發(fā)生故障,需要拆卸更換零部件,把原有的部件都應保存,以便更好地確認該部件是否屬于事故引起,留下證據。出租人和承租人有時因車輛維修費用發(fā)生爭執(zhí),不接受或不交接車輛,這種行為對雙方均不利,對出租人而言,從承租人向你交接車輛那一刻起,承租人不再承擔租金;對承租人而言,車輛在手一天承擔租金一天。
處理合同糾紛的方法篇十四
抵押財產應當可以進入民事流轉程序而又不違反法律禁止性規(guī)定,抵押物合法性應從以下方面進行考察,如抵押物是否為法律禁止流通物,是否為根本不能變現的物品,抵押人是否擁有抵押物的所有權。同時應對擔保人的身份進行考察,防止擔保人不符合法律規(guī)定,致使擔保合同無效。
注意抵押財產的真實性。
抵押財產應是法律上沒有缺陷,真正為抵押人所控制及占有的財產。抵押財產沒有其它法律負擔,在此之前沒有設置過抵押,抵押的價值沒有超過抵押財產自身的價值,抵押財產沒有設置多重抵押。
考慮抵押財產的變現能力。
對抵押財產要充分考慮其變現的能力,即使真實合法的財產其變現能力也會因各種原因降低,從而使債權人的利益受到損失。另外應充分考慮到抵押財產不能變現的可能性,以免出現債權人無力接受該項財產又無法變現的情況。另外對一些價值雖然很高,但專業(yè)性很強的設備等財產應特別注意,由于專業(yè)性很強這類財產一般很難進行變現,一般不要接受這樣的抵押。
對保證人資格進行考察。
采用保證形式進行擔保的情況,對保證人的資信能力及信譽必須進行認真的考察,同時必須注意擔保人是否為法律限制進行擔保的主體,以免出現因擔保主體不符合法律規(guī)定而使擔保無效的情況。
應當與擔保人訂立擔保合同,合同必須是書面形式。按法律規(guī)定應辦理抵押登記的,按規(guī)定到不同的登記部門去辦理抵押登記手續(xù),抵押合同自登記之日起生效。第三,對法律沒有規(guī)定辦理抵押登記的,為防止合同欺詐,可到當地的公證機關去辦理登記手續(xù)。辦理抵押登記的優(yōu)點在于登記后,抵押物可以對抗第三人的要求;在辦理登記的審查中可以發(fā)現不良苗頭,及時對可能出現的欺詐進行防范。
在合同簽訂前,應當運用合法的調查手段通過不同渠道來核實擔保財產的真實性、合法性。抵押權人應當要求所接受抵押財產憑證應一律為原件。對數額較大的不動產要求抵押人提供有關機構所作的資產評估報告。
1、主體違法:當事人是無行為能力人或限制行為能力人;保證人資格不合法;法律規(guī)定的其它情況。
2、客體違法:抵押財產是擔保法禁止的;抵押或質押財產是贓物或遺失物。
南陽市xx廣告有限公司(以下簡稱霓虹燈廣告),向中國農業(yè)銀行南陽市宛城區(qū)支行(以下簡稱宛城區(qū)農行)借款8萬元,5月18日到期。當日,南陽市民馬xx與宛城區(qū)農行簽訂《房地產抵押合同書》,以其合法的房產作為抵押物,為霓虹燈廣告提供債務擔保,并在南陽市房地產管理部門辦理抵押登記。11月10日,宛城區(qū)農行向霓虹燈廣告送達《逾期貸款催收通知單》,要求霓虹燈廣告歸還借款,霓虹燈廣告負責人進行了簽收。
宛城區(qū)農行發(fā)出催款。
通知書。
后,霓虹燈廣告并未主動歸還分文,擔保人馬xx也未主動代為償還。而作為債權人的宛城區(qū)農行,在以后長達15年的時間內,既未向借款人追要欠款,也未向法院起訴,更未向擔保人馬xx行使抵押擔保權。
借款到期后,擔保人馬志剛找宛城區(qū)農行,要求退回自己抵押的《房權證》,由于這筆借款沒歸還,遭到了拒絕。
去年11月20日,馬xx將宛城區(qū)農行告到法院,請求法院依法確認自己對該筆借款的保證責任免除,解除雙方的房產抵押登記,并返還自己的《房權證》。
今年1月27日,南陽市宛城區(qū)法院經公開審理后認為:1.霓虹燈廣告向被告宛城區(qū)農行所借的8萬元借款,已于xx年5月18日到期,距今已有15年之久。被告對借款人的主債權早已超過訴訟時效,且不存在訴訟時效中止、中斷情形,被告亦未在主債權訴訟時效結束后兩年內,行使抵押權。被告怠于行使其權利,原告所訴于法有據,法院予以支持。2.被告宛城區(qū)農行辯稱,原告起訴已超過訴訟時效,原告已喪失勝訴權,因原告所訴是排除其物權上的妨害,不涉及債權,不適用我國民法關于訴訟時效的規(guī)定,對被告辯稱法院不予采信。
根據合同法、擔保法相關規(guī)定,法院遂判決:終止原告馬志剛與被告宛城區(qū)農行之間的抵押合同;被告宛城區(qū)農行在判決書生效后十日內將原告馬志剛的《房權證》返還,并協助其辦理抵押權解除登記。
指在一般情況下普遍適用的時效,這類時效不是針對某一特殊情況規(guī)定的,而是普遍適用的,如我國《民法通則》第135條規(guī)定的:“向人民法院請求保護民事權利的訴訟時效期限為二年,法律另有規(guī)定的除外?!边@表明,我國民事訴訟的一般訴訟時效為二年。
處理合同糾紛的方法篇十五
途徑1、協商。
合同當事人在友好的基礎上,通過相互協商解決糾紛,這是最佳的方式。
途徑2、調解。
合同當事人如果不能協商一致,可以要求有關機構調解如,一方或雙方是國有企業(yè)的,可以要求上級機關進行調解。上級機關應在平等的基礎上分清是非進行調解,而不能進行行政干預。當事人還可以要求合同管理機關、仲裁機構、法庭等進行調解。
途徑3、仲裁。
合同當事入協商不成,不愿調解的,可根據合同中規(guī)定的仲裁條款或雙方在糾紛發(fā)生后達成的仲裁協議向仲裁機構申請仲裁。
途徑4、訴訟。
如果合同中沒有訂立仲裁條款,事后也沒有達成仲裁協議,合同當事人可以將合同糾紛起訴到法院,尋求司法解決。除了上述一般特點之外,有些合同還具有其自愿的特點,如涉外合同糾紛,解決時可能會援引外國法律、而不是中國相關的合同。
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這是從合同的效力角度來對合同糾紛進行的劃分。
是指因合同的無效而引起的合同當事人之間的爭議。如合同無效后,合同當事人因各自返還因合同而取得的財產發(fā)生的糾紛,合同無效責任應由何方承擔,承擔多少之糾紛等等。
是指在合同生效的前提下,合同當事人因履行合同而發(fā)生的爭議、包括合同訂立后合同當事人對合同內容的解釋,合同的履行及違約責任,合同的變更、中止、轉讓、解除、終止等所發(fā)生的一切爭議,絕大多數合同糾紛為有效合同糾紛。
這是從合同的形式角度來對合同進行的劃分。
是指合同當事人因履行口頭合同而發(fā)生的所有爭議??陬^合同雖然簡便易行,但因為沒有書面的證據,所以,一旦發(fā)生糾紛是不易獲得解決的。口頭合同多是即時清潔的合同,一般來說,發(fā)生糾紛的情況較少。
2.書面合同糾紛是指合同當事人因履行書面合同而發(fā)生的所有爭議。現實生活中,絕大多數合同糾紛是書面合同糾紛。這與書面合同應用之廣泛分不開的,解決書面合同糾紛的依據是雙方當事人簽訂的書面合同書或確認書,以及雙方當事人協商一致的所有與合同有關的來往函件等。故要求合同當事人注意保存所有的與合同有關的書面證據,以便在發(fā)生糾紛時可以舉證,此外,有時在一項合同履行過程中,既有因書面協議引起的糾紛,也有因口頭協議引起的糾紛,口頭協議除非有證據證明,否則法律是不承認其效力的。
這是從合同是否具有涉外因素來劃分合同種類的。
是指合同當事人因履行國內合同而發(fā)生的所有爭議,國內合同糾份不具有涉外因素,解決糾紛來說,單純從程序角度要容易得多。
是指合同當事人因履行涉外合同而發(fā)生的所有爭議。涉外合同糾紛因為具有涉外因素,解決糾紛時要比國內合同困難得多。所謂涉外因素,是指合同主體一方是外國的公民,法人或其他組織,合同法律關系發(fā)生在國外,合同標的位于國外等。解決涉外合同糾紛時,往往會涉及到法律適用問題.合同語言問題,解決糾紛地點問題等等。甚至糾紛解決后的執(zhí)行問題也很復雜,所以,應盡量避免在涉外合同上發(fā)生糾紛。
這是從合同名稱是否法定角度來對合同進行劃分。合同法具體規(guī)定名稱的合同為有名合同,其他合同則為無名合同。
從合同法規(guī)定來看,有名合同糾紛主要有以下15種:
(1)買賣合同糾紛,包括工礦產品購銷合同糾紛,農副產品購銷合同糾紛,國際貨物買賣合同糾紛等。
(2)供用電合同糾紛,包括供用電、氣、水、熱力等合同糾紛。
(3)贈與合同糾紛,包括饋贈合同糾紛、遺贈合同糾紛等。
(4)借款合同糾紛,包括各類長短期限的民間或商業(yè)借款合同糾紛。
(6)融資租賃合同糾紛,含融資租賃關系中買賣合同糾紛。
(7)承攬合同糾紛,包括來料加工合同糾紛,來件加工合同糾紛,補償貿易合同糾紛等。
(8)建設工程合同糾紛,包括建設勘察設計合同糾紛.建筑安裝工程合同糾紛等o。
(9)運輸合同糾紛.包括水路、鐵路、陸路、航空運輸合同糾紛。
(10)技術合同糾紛,包括技術開發(fā)(委托開發(fā)和合作開發(fā))合同糾紛,技術轉讓(專利技術轉讓和非專利技術轉讓、專利技術實施許可)合同糾紛,技術咨詢合同糾紛,技術服務合同糾紛等。
除了《合同法》規(guī)定的15種合同外,現實生活中大量存在著各種各樣的合同,它們分別受到不同的法律、法規(guī)所調整。這些合同爭議也屆于合同糾紛之列.具體說來,主要有以下合同糾紛。
(1)保險合同糾紛,包括財產保險合同糾紛、人壽保險合同糾紛等。
(2)擔保合同糾紛,包括保證合同糾紛、抵押合同糾紛,質押合同糾紛,留置合同糾紛等。
(3)房地產合同糾紛,包括房地產買賣、租賃合同糾紛,土地位用權轉讓合同糾紛等。
(4)承包經營合同糾紛,包括農村承包經營合同。
(5)勞動合同糾紛,包括雇傭合同糾紛、集體勞動合同糾紛、涉外勞務合同糾紛等。
(6)知識產權合同糾紛,包括專利合同糾紛、商標合同糾紛,著作權合同糾紛等。
(8)臺伙合同糾紛,含隱名合伙合同糾紛。
(9)其他合同糾紛,如固培訓合同、票據貼現合同、儲蓄合同、影視合同、廣告合同等引起的合同糾紛。
這是從合同條款是否標準化的角度來劃分合同糾約納。
是指固合同中的標準條款而引起的爭議。標準條款,根據(合同法)的規(guī)定,是指當事人為了重復使用而預先擬定,并在訂立合同時與對方協商的條款。對于因對標準條款的理解發(fā)生爭議的,應當作出不利于提供標準條款一方的解釋。法律對因標準合同糾紛的解決的規(guī)定主要從保護被動接受標準合同一方的角度出發(fā)的。
除標準合同之外的所有合同糾紛均為非標準合同糾紛。除上述五種劃分合同糾紛的方法外,還有從其他角度進行劃分的,如可劃分為合同訂立糾紛、合同履行糾紛、合同變更糾紛、合同轉讓糾紛、合同終止糾紛等等。方面的法律。
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如何避免車輛租賃合同糾紛。
1、認真審查汽車租賃合同和出租主體。凡搞汽車租賃經營的個人或公司,一般均備有格式合同。格式合同條款主要審查承租人在租車過程中所要承擔的風險。出租人在合同中約定,承租人含有對車輛安全檢查義務,發(fā)生事故均由租車人全額賠償;租賃期間發(fā)生車輛事故,承租方應付停駛期間的租金、車輛加速折舊費、走合期費、誤工費等。有的出租方沒有這么多條款,承租人完全可以選一個小擇風險較小的租賃公司租用汽車,盡可能租用帶駕駛員的營運車輛。
2、認真檢查汽車車況。承租人在使用出租車前,一定要仔細檢查車況,特別是車子的發(fā)動機、油、水、電氣、方向盤等主要部件;要求出租人提交車輛和車檢年檢手續(xù),寧可高一點租金,也要保證車況安全。有50%以上的汽車租賃合同糾紛中,特別是非營業(yè)性車輛,承租人往往在汽車行駛過程中,沒有發(fā)生任何相撞事故即發(fā)生熄火現象。如果汽車剛一駛出,發(fā)現車況有問題立即將車返還出租人,不要輕信出租人承諾,僥幸使用該車輛。
3、對車輛的維修進行跟蹤。車輛出現故障后,往往會進行大修理,承租人應當知道車輛的損害程度,造成車輛的維修部位究竟在哪,防止出租人借維修把不該修的修了,不該換的換了;維修的費用也要主動和修理廠洽談,不要圖省事,由出租人或修理人全包,因為汽車修理廠多數是私營小企業(yè),出具的票據往往是不規(guī)范的,到時即使你認為修理費過高,也沒有人證實,更換的部件是否合理也說不清。車子修好后,立即向出租人交車、試車,和修理廠做個手續(xù),一次性了斷。交換手續(xù)辦妥后,再發(fā)生修理費用不用承擔責任。
4、注意搜集、保留好證據。出租人在簽訂租賃合同時,應當一式兩份,承租人持有一份。而在法院審理過程中,多數只有出租人持有合同。要注意接車和交車的時間應以分來計算,只有在這個時間后發(fā)生車輛故障產生的費用,承租人才承擔責任;保管好車輛維修費票據;在異地發(fā)生故障,需要拆卸更換零部件,把原有的部件都應保存,以便更好地確認該部件是否屬于事故引起,留下證據。出租人和承租人有時因車輛維修費用發(fā)生爭執(zhí),不接受或不交接車輛,這種行為對雙方均不利,對出租人而言,從承租人向你交接車輛那一刻起,承租人不再承擔租金;對承租人而言,車輛在手一天承擔租金一天。
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處理合同糾紛的方法篇十六
金融。
糾紛,是指在金融機構作為借款人與非金融機構簽訂的借款合同中產生的糾紛。
依據《合同法》第196條的規(guī)定,借款合同是指借款人向貸款人借款,到期返還借款并支付利息的合同。借款合同的主要內容包括借款種類、幣種、用途、數額、利率、期限和還款方式等條款。借款的利息不得預先在本金中扣除,利息預先在本金中扣除的,應當按照實際借款數額返還借款并計算利息。
金融借款合同是指借款人向金融機構借款,到期返還借款并支付利息的合同。其特殊性在于貸款人為金融機構。
同業(yè)拆借是指具有市場準人資格的金融機構之間,為了調劑頭寸和臨時性資金余缺,進行短期資金融通的活動。
企業(yè)借貸是指非金融企業(yè)之間相互借款的行為。目前,為保護金融市場的有序運行,我國法律一般不允許非金融企業(yè)之間相互借款。
民間借貸是指公民之間,公民與非金融機構企業(yè)之間的借款行為。民間借貸的利率可以適當高于銀行的利率,但最高不得超過銀行同類貸款利率的4倍。借貸的幣種可以是人民幣,也可以是外幣、港幣、臺幣和國庫券等有價證券。
小額借款合同是指借款人向金融機構或小額貸款公司借小額款項,到期返還借款并支付利息的合同。小額貸款一般額度較小,利率較低,期限、發(fā)放和還款方式方面的約定更加靈活、便捷,小額貸款多用于扶助農民進行農業(yè)生產、下崗職工再就業(yè),以及大學生創(chuàng)業(yè)等等。
金融不良債權轉讓合同是指當事人就金融不良債權的轉讓簽訂的合同。金融不良債權是指處于非良好經營狀態(tài),不能按時支付銀行利息,甚至不能償還貸款本金的銀行借款債權。金融不良債權包括逾期貸款、呆滯貸款和呆賬貸款。
金融不良債權追償是指金融不良債權受讓人在受讓債權后,向原金融借款合同的債務人、擔保人主張權利,以實現債權的行為。追償是受讓人對金融不良債權處置的主要方式之一,包括直接催收、訴訟(仲裁)追償、委托第三方追償、破產清算等方式。
《合同法》規(guī)定的借款合同包括兩部分:第一是金融機構之間及其與自然人、法人和其他組織之間的借款合同;二是自然人之間的借款合同。但是在實際社會經濟生活中的借款關系比合同法規(guī)定的要廣泛得多,還包括非金融企業(yè)之間的借款關系、自然人和非金融企業(yè)之間的借款關系。因此,對這類案件的處理也顯得復雜得多,銀行、信用社等金融部門和人民法院都應該高度關注和重視。
一般情況下在借款合同中主要就是原告和被告,原告多為債權人,即出借人,被告多為借款人。在特殊情況下原告可能是借款人即原債務人,所謂特殊情況是在債務人認為債權人侵害了自己的合法權益時可能向法院起訴,如債權人銀行等金融機構直接扣收貸款,或者債務人重復還款等。除這些情況外:
1、借款同時有保證人的保證人是共同被告;。
3、“私貸公用”情況下當事人的確定。實踐中有些地方出現“私貸公用”的情況,所謂“私借公用”是有的“公”即企業(yè),由于已經有逾期貸款未還等原因而不能貸款,于是便由個人或私營企業(yè)以自己名義代為貸款,所貸款項由企業(yè)使用。這就是所謂“私貸公用”。私貸公用以合同法的規(guī)定,應該屬于委托關系。在這種情況下,出借人為原告沒有異議。如何列被告,應考慮以下情況:
(3)在上述情況下,如果出借人選擇用款人為被告,可以用款企業(yè)為被告。如出借人堅持以借款和用款人為共同被告,法院也應允許,因為出借人有形式上的訴權。
4、借款單位或者擔保單位發(fā)生了變化,如合并、分立、改制、破產等,原告起訴誰,包括與該企業(yè)有關系的單位如上級主管部門或母公司,即列為被告。最高法院副院長李國光在關于當前民事審判的有關問題《關于企業(yè)歇業(yè)、被撤并或吊銷營業(yè)執(zhí)照后的訴訟主體的確認問題》中認為:第一,訴訟主體的確認。企業(yè)在歇業(yè)、被撤并或吊銷營業(yè)執(zhí)照后,是否可以作為訴訟主體參加訴訟,應當根據不同情形,區(qū)別對待,以確認訴訟主體。應當注意的是,無論在企業(yè)歇業(yè)、被撤銷或被吊銷營業(yè)執(zhí)照情形中如果存在多個清算主體的,均應成為共同清算主體。第二,清算主體的認定。由于將企業(yè)因歇業(yè)、被吊銷營業(yè)執(zhí)照情形中的清算主體確定為訴訟主體,因此對于不同性質的企業(yè)如何確定其清算主體就成為訴訟程序的關鍵。依據我國《公司法》第191條和192條以及有關法律法規(guī)的規(guī)定,我們認為,國有企業(yè)的清算主體是其上級主管部門;集體企業(yè)的清算主體是其開辦單位;聯營企業(yè)的清算主體是其聯營各方;有限責任公司的清算主體是其全體股東;股份有限公司的清算主體是其控股股東。因此,如法院立案時初步審查認為不應列為被告的,可以提出參考意見,如原告堅持列為被告應尊重原告意見,是否應承擔責任,應在審理中解決。
借款合同的效力直接關系到借貸關系是否受到人民法院的保護。因此在審理借款合同糾紛時,應該認真審查借款合同的效力。
1、進行非法活動的借款合同無效?!逗贤ā返谖迨l(三)規(guī)定“以合法形式掩蓋非法目的”合同無效。最高院1991年7月2日作出的《關于人民法院審理借貨案件的若干意見》(以下簡稱《借貸意見》第11條規(guī)定“出借人明知借款人是為了進行非法活動而借款的,其借貸關系不予保護。”比如有的企業(yè)見炒股或者買賣煙草賺錢,便買通金融機構某些承辦人編造假的貸款理由如擴大再生產、購買原材料等簽訂借款合同貸出款項,這種違反政策和法律的借款合同無效。
2、欺詐、脅迫損害國家利益的合同無效?!逗贤ā返谖迨l(一)規(guī)定“一方以欺許、脅迫的手段訂立合同,損害國家利益”的合同無效?!督栀J意見》第10條規(guī)定“一方以欺許、脅迫等手段或者乘人之危,使對方在違背真實意思的情況下形成的借貸關系,應認定為無效?!币驗榇艘庖娛窃?991年作出的,與當時的《經濟合同法》的規(guī)定是一致的。但是,由于《合同法》限制了無效合同的范圍。僅規(guī)定了欺詐、脅迫形成的合同當其損害了國家利益時才認定為無效合同。而對此種情況規(guī)定了當事人有權申請撤銷和變更。所以在掌握是否無效時應該與原來的認定有區(qū)別。不能把可以撤銷和變更的合同當無效認定,否則會在適用法律上出現錯誤。
3、企業(yè)之間的借貸合同無效?!逗贤ā分栽谝?guī)定兩大類借款合同糾紛中沒有將企業(yè)間的借貸納入,其主要原因是該種借貨關系不受法律保護,不是我國法律所認可的合法合同。因為任何國家都有自己特有的經濟秩序和金融秩序。只有金融機構有權經營借貸業(yè)務,如果任何企業(yè)都可以經營金融業(yè)務從事借貸我國的金融秩序就亂了,那就不需要金融機構的存在了。借款人未按判決確定的期限歸還本金的,應當依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百三十二條的規(guī)定加倍支付遲延履行期間的利息?!?BR> 4、不具備借貸主體資格的金融機構從事借貸業(yè)務的借款合同無效。在金融機構內部也有明確的分工,可以從事借貸業(yè)務的是其中的一部分機構。其他內設機構和下屬部門只有一些行政事務或吸收存款的業(yè)務,絕對沒有對外進行借貸的業(yè)務。這些部門如果因為手中掌握一些資金,為了得到利息,而進行借貸,其簽訂的合同也是無效的。
在大多數借款合同中,都有擔保的存在,其目的是為了保證在主債務人不能履行還款義務時,能保證金融機構發(fā)放的貸款收回。但在實踐中,有的是業(yè)務不熟,有的是人情作怪,有的是行政命令,往往出現擔保無效的情況。擔保無效主要有以下幾類:
1、擔保的主體不合格。按照國家法律和法規(guī)規(guī)定,有些部門和機構不能進行擔保,就是說沒有擔保資格。國家法規(guī)規(guī)定,學校、醫(yī)院等社會福利機構不能進行擔保。因為這些部門和機構從事的是社會的教育和福利工作,其財產為國家所有,與此同時,這些部門的工作又具有不可中斷性。不可能因為其進行擔保而將其財產執(zhí)行而造成學校停學,醫(yī)院停診。
2、不具備法人資格的單位內部機構或內部職能部門擔保無效。最高院1994年4月15日發(fā)出的《關于審理經濟合同糾紛案件有關保證的若干問題的》(以下簡稱《保證規(guī)定》“法人的分支機構未經法人同意,為他人提供擔保的,保證合同無效,保證人不承擔保證責任,但應根據其過錯大小,承擔相應的賠償責任?!薄侗WC規(guī)定》18項“法人的內部職能部門未經法人同意,為他人提供保證的,保證合同無效,保證人不承擔保證責任,但應根據其過錯大小,由法人承擔相應的賠償責任。
3、公司董事、經理私自所為的擔保無效?!稉7ń忉尅返谒臈l規(guī)定”董事、經理違反《中華人民共和國公司法》第六十條的規(guī)定,以公司資產為本公司的股東、或者是其他個人債務提供擔保的,擔保合同無效。
4、欺詐、脅迫、惡意串通造成的擔保合同無效?!侗WC規(guī)定》第19項“主合同債權人一方或者雙方當事人采取欺詐、脅迫等手段,或者惡意串通,使保證人在違背真實意思情況下提供保證的,保證合同無效,保證人不承擔責任。
5、以禁止流通物提供擔保的合同無效?!稉7ń狻返谖鍡l規(guī)定“以法律、法規(guī)禁止流通的財產或者不可轉讓的財產設定擔保的,擔保合同無效。
6、未經批準及無權設立的對外擔保無效。在對外擔保問題上我國法律和法規(guī)有嚴格的限制?!稉7ń忉尅返诹鶙l規(guī)定“有下列情形之一的,對外擔保合同無效:(一)未經國家主管部門批準或者登記對外擔保的;(二)未經國家有關主管部門批準或者登記,為境外機構向境內債權人提供擔保的;(三)為外商投資企業(yè)注冊資本、外商投資企業(yè)中的外文投資部分的對外債務提供擔保的;(五)主合同變更或者債權人將對外擔保項下的權利轉讓,未經擔保人同意和國家有關主管部門批準的,擔保人不再承擔擔保責任,但法律法規(guī)另有規(guī)定的除外。”
7、主合同無效,保證合同無效?!侗WC規(guī)定》第20項”主合同無效,保證合同也無效,保證人不承擔保證責任。但保證人知道或者應當知道主合同無效而仍然為之提供保證的,主合同被確認無效后,保證人與被保證人承擔連帶賠償責任。
債權人行使債權的時間,就是債權人主張權利的時間。一般來說這個問題比較簡單,也就是債權人和債務人約定的由債務人履行債務的時間。約定的履行債務的時間到了,債權人就可以要求債務人償還債務,而做為債務人也就可以向債權人履行償還義務了。如果債權人在債務履行期限到來后行使權利,就是合法。如果未屆履行期限則在一般情況下債權人不能行使權利。但是如果是約定分期償還借款,則可以在每一期還款時間屆至時行使權利。需要注意的是在兩種情況下可以提前行使權利。一是按照《合同法》的規(guī)定,在債務人償還債務的能力明顯下降時可以行使不安抗辯權。對此法律有明確的規(guī)定,規(guī)定的也比較細致。第二種情況是在債務人進入破產程序時,債權人可以直接向債務人申報債權,也可以直接起訴保證人。這是因為,債務人破產,說明其已經不能履行到期債務,到期債務尚不能履行,未到債務當然也不能履行。所以此時此種債務應該視為到期債務。
_______________(簡稱借款方)。
____________銀行______行(簡稱貸款方)。
根據國家規(guī)定,借款方為進行基本建設所需貸款,經貸款方審查同意發(fā)放。為明確雙方責任,恪守信用,特簽訂本合同,共同遵守。
第一條借款方向貸款方借款人民幣(大寫)_____元,用于_____。
___。預計用款為____年__元;____年__元;____年__元;。
____年__元;____年__元。
第二條自支用貸款之日起,按實際支用數計算利息,并計算復利。在合同規(guī)定的借款期內,年息為__%。借款方如果不按期歸還貸款,逾期部分加收利息__%。
第三條借款方保證從____年__月起至____年__月止,用國家規(guī)定的還貸資金償還全部貸款。預定為:__年____元;__年____元;__年____元;__年____元;__年____元;__年____元;__年____元;__年____元。逾期不還的,貸款方有權限期追回貸款,或者商請借款單位的其他開戶銀行代為扣款清償。
第四條因國家調整計劃、產品價格、稅率,以及修正概算等原因,需要變更合同條款時,由雙方簽訂變更合同的文件,作為本合同的組成部分。
第五條貸款方有權檢查、監(jiān)督貸款的使用情況,了解借款方的經營管理、計劃執(zhí)行、財務活動和物資庫存等情況。借款方應提供有關的統(tǒng)計、會計報表及資料。
第六條貸款方保證按照本合同的規(guī)定供應資金。因貸款方責任,未按期提供貸款,應按延期天數,以違約數額的__%付給借款方違約金。
第七條借款方應按合同規(guī)定使用貸款。否則,貸款方有權收回部分或全部貸款,對違約使用的部分按原定利率加收罰息__%。
第八條本合同經過雙方簽字,蓋章后生效,貸款本息全部清償后生效。合同正本一式2份,借、貸雙方各執(zhí)1份;副本__份,報送___________、___、________等部門各執(zhí)一份。
借款方:(公章)貸款方:(公章)。
地址:地址:
法人代表:(簽字)法人代表:(簽字)。
開戶銀行及帳號:
簽約日期:年月日
處理合同糾紛的方法篇十七
租賃合同是當事人一方將租賃物交付另一方使用,另一方為此支付租金并于使用完畢后歸還租賃物的協議。房屋租賃合同是租賃合同的一種,具有租賃合同的一般特征,應適用《合同法》有關租賃合同的一般規(guī)定。房屋租賃合同與一般租賃合同不同之處,主要在于合同標的物是屬于不動產的房屋,由此也帶來某些法律規(guī)則上的特殊性,如房屋的承租人有優(yōu)先購買權,同住人享有同住權以及在承租人死亡后可以承受合同,房屋租賃要向房屋管理部門登記備案等。
二、房屋租賃合同類型。
1、住宅用房租賃合同和生產經營用房租賃合同。
根據房屋租賃合同的目的和用途不同,房屋租賃可分住宅用房屋租賃合同和生產經營用房租賃合同。
2、公房租賃合同和私房租賃合同。
根據租賃房屋所有權的性質不同,可將房屋租賃合同分為公房租賃合同和私房租賃合同。
3、定期租賃合同和不定期租賃合同。
根據房屋租賃合同是否有租賃期限,可以分為定期房屋租賃合同與不定期房屋租賃合同。
房屋租賃前后要注意哪些事項?
一、雙方當事人的情況:首先需要出租人提供所出租房屋的產權證等材料。另外合同中應寫明出租人和承租人的姓名及住址等個人情況,以及房屋的具體位置,寫明住房的確切位置,如位于某路某號某室。出租人與產權人的關系及是否得到產權人的委托出租住房。
二、所出租房屋的具體情況:如住房面積、住房裝修情況、簡要列舉住房內裝修情況以及出租人為承租人準備的家具、家用電器、廚房設備和衛(wèi)生間設備等。
三、住房用途:主要說明以下兩點:住房是用于承租人自住、承租人一家居住、還是允許承租人或其家庭與其他人合住;住房是僅能用于居住,還是同時可以有其他用途,如辦公等。
四、租賃期限:租賃合同中應當明確雙方的租賃期限,租賃合同到期前如需續(xù)租或不再租賃,應提前多久及時溝通以及續(xù)租時的付款方式等。
五、房租及支付方式:住房租金由出租人和承租人協商確定,在租賃期限內,出租人不得擅自提高房租。租金的付款方式大致有按年付、按半年付、按季付。
六、住房修繕責任:房屋修繕是出租人的責任。如果在正常使用過程中住房或設施損壞,承租人應及時通知出租人請物業(yè)管理公司予以維修。但如果是因為承租人使用不當而造成損壞的,由承租人負責維修或賠償。出租人無力對住房進行修繕的,承租人可與其共同出資維修,承租人負擔的維修費用可以抵償應交的租金或由出租人分期償還。
七、住房狀況變更的約定:承租人應該愛護住房和各種設施,不能擅自拆、改、擴建或增加。在確實需要對住房進行變動時,要征得出租人的同意,并簽訂書面協議。
八、是否可以轉租應當在租賃合同中明確約定。
九、違約責任的約定:對于可能產生的違反合同的行為,應在合同中約定相應的懲罰辦法。例如,如果承租人不按期交納房租,出租人可以提前終止合同,讓其搬離;如果出租人未按約定配備家具等,承租人可以與其協商降低房租等。
十、租賃合同的變更和終止:如果在租賃過程中出租人和承租人認為有必要改變合同的上述各項條款,如租賃期限、租金等,雙方可以通過協商對合同進行變更。
房屋租賃合同怎么寫才有法律效力?房屋租賃合同應當寫明出租方、承租方的個人信息,以及出租房屋的具體產權信息。并在合同中明確約定雙方權利義務,特別是關于租房費用的約定。此外還有違約賠償等內容。
發(fā)生房屋租賃合同糾紛如何處理?
1、合同當事人協商解決;。
2、可以要求第三方-中介方出面調解解決;。
3、到租賃房屋所在地法院起訴解決。
專家結語房屋租賃合同在現實生活中非常常見,在租賃房屋時承租人一定要清楚出租人是否有權租賃該房屋,以免日后有不必要的糾紛出現。另外出租人同樣要在租賃合同中明確承租人對于租賃房屋的保管以及愛護義務,租金按時支付義務,以及不按時支付房租時出租人可以行使合同解除權。最后,按照《合同法》的相關規(guī)定,在租賃期限內,如果出租人買賣租賃房屋的,必須提前30天通知承租人其有在同等條件下,有優(yōu)先購買該出租房屋的權利。
處理合同糾紛的方法篇十八
1堅持以事實為依據、以法律為準繩,法律未規(guī)定的事項以國家政策或合同條款為準。
2以雙方協商解決為基本辦法。糾紛發(fā)生后應及時與對方當事人進行友好協商,在既維護公司合法權益,又不侵犯對方合法權益的基礎上,互諒互讓,達成協議,解決糾紛。
第1條合同糾紛由項目部與法務部共同處理,經辦人對糾紛的處理必須負責到底。
第2條處理糾紛時,各部門應加強聯系,積極應對,不互相推諉,統(tǒng)一行動,一致對外。
第3條合同糾紛的提出與協商應在法律規(guī)定的時效內進行,并應為申請仲裁或起訴留有足夠的時間。
處理合同糾紛的方法篇十九
競業(yè)限制是用人單位對負有保守用人單位商業(yè)秘密的勞動者,在勞動合同、知識產權權利歸屬協議或技術保密協議中約定的競業(yè)限制條款,即:勞動者在終止或解除勞動合同后的一定期限內不得在生產同類產品、經營同類業(yè)務或有其他競爭關系的用人單位任職,也不得自己生產與原單位有競爭關系的同類產品或經營同類業(yè)務。限制時間由當事人事先約定,但不得超過二年。競業(yè)限制條款在勞動合同中為延遲生效條款,也就是勞動合同的其他條款法律約束力終結后,該條款開始生效。
競業(yè)限制的對象。
競業(yè)限制的人員僅限于用人單位的高級管理人員、高級技術人員和其他負有保密義務的人員,不能針對企業(yè)所有的員工。
競業(yè)限制的范圍。
競業(yè)限制的范圍由企業(yè)與勞動者協商確定。但競業(yè)限制約定不得違反法律、法規(guī)的規(guī)定。
競業(yè)禁止的地域協商,原則應以能夠與用人單位形成實際競爭關系的地域為限;競業(yè)限制的就業(yè)范圍限于與原企業(yè)有競爭關系的企業(yè),《勞動合同法》對此已明確界定,即“與本單位生產或者經營同類產品,業(yè)務有競爭關系的其他用人單位,或者自己開業(yè)生產或者經營與本單位有競爭關系的同類產品、業(yè)務”。
必須注意,《勞動合同法》只是規(guī)定了限制有競爭關系的“單位”,而不是業(yè)務、產品或者職能,企業(yè)可以充分利用這法律條款。
競業(yè)限制的期限。
競業(yè)限制的期限不能超過兩年。也就是說,只可以約定了解商業(yè)秘密的人員離職后,在兩年內不得自己經營或者到其他單位從事于商業(yè)秘密相同或類似的工作。
用人單位的義務。
約定競業(yè)限制的,企業(yè)應在競業(yè)限制期限內按月給予勞動者經濟補償。《勞動合同法》沒有對經濟補償金的數額做出具體規(guī)定,可以由企業(yè)和勞動者雙方進行協商。但是,企業(yè)不能預訂競業(yè)限制的經濟補償已包含在勞動者現有的工資報酬中。
勞動者的義務。
勞動者違反競業(yè)限制約定的,應當按照約定向用人單位支付違約金。只有約定違約金,才能更好地保證員工遵守競業(yè)限制協議。
《勞動合同法》沒有對違約金的數額做出具體規(guī)定,可以由企業(yè)和勞動者雙方進行協商。但是,違約金數額也不是越高越好,約定,約定時,企業(yè)應考慮員工的支付能力,如果違約金數額過高,員工無法支付,到頭來損害的還是企業(yè)自身的利益。
律師是指依法取得律師執(zhí)業(yè)證書,接受委托或者指定,為當事人提供法律服務的執(zhí)業(yè)人員,他們會收取當事人一定的費用,那么勞動糾紛請律師要花費多少錢呢?365小編就為大家整理了律師一般的收費標準,請大家閱讀了解。
勞動糾紛請律師要多少錢。
律師費的'支付標準,除少數省市有指導性意見外,大多采取協商收費的辦法。一般說來,每家律師事務所都有自己的收費標準,律師費因律師事務所的不同和具體承辦律師的不同而不同,有的差距還比較大。確定律師費時,首先要考慮當地律師費的平均水平,其次要考慮律師本人和所在律師事務所的實際情況。一般說來,律師本人的學歷、資歷、從事律師工作的時間、以往的工作業(yè)績、專業(yè)領域的工作經驗,律師事務所的規(guī)模、業(yè)績、可能提供的保障條件等都是影響律師費的重要因素。
1、一般是按照訴訟標的額的大小來計算。涉及財產類的收費,一般是一萬元以下,收取1000元-元,超過一萬元不到十萬元的部分,按照5%-6%計算;超過十萬不到一百萬的部分,按照4%-5%計算。這種方式要求當事人先交納代理費,即便是官司輸了,費用也不退回。
2、辦理涉及財產關系的法律事務,律師事務所經與委托人協商同意,可以實行風險代理。風險代理收費由雙方約定,但最高不得超過合同約定標的額的30%。這種付費方式,律師事務所與當事人共擔風險,如果官司輸了,代理費就不用支付。
3、上述費用僅為律師代理費,在仲裁中花費的其他費用,如交通費、郵寄費、住宿費等費用,不論官司輸贏,都由當事人自己承擔。
處理合同糾紛的方法篇二十
做會計總有查錯賬的時候,那么這些錯賬要怎么處理呢?下面小編為大家分享最新的會計錯賬處理方法,希望對大家處理錯賬有幫助!
若為了一筆錯賬已查了半天,對本期發(fā)生額都查得正確無誤,但就是不平衡,在這種情況下不妨運用“追根法”去追查一下上期結轉數字進行逐筆核對一下是否結轉差錯,很可能問題恰恰出在那個“源頭”。
這是因為會計賬表的平衡關系是絕對的,假如本期發(fā)生額確實查明是正確無誤,那么必然是期初數(上期結轉數)在結轉記賬時有差錯。只要對期初數認真追查,必能發(fā)現差錯。
在核對明細分類賬與總分類賬科目余額發(fā)生不附時,用以上有關方法查找也無著落,即可用"母子法"來查找。就是以記入總賬借貸數額為母數,本科目記入各明細分類賬的借貸數字為子數,各子數相加必等于母數。若不相等說明有差錯就在此了,必有漏記、錯記或重記。
當錯賬發(fā)生筆數較多,各種錯賬混雜一起時,不能用一種方法查出,那就必須用“順查法”來查,這是查錯賬最后絕招。
查賬程序基本上與記賬程序一樣,每查對一筆就必須在賬的后端做一個符號,這樣一筆筆查下去就一定能查出。
在順查時一定要仔細認真,在順查時還必須結合以上方法同時應用??傊灰诲e賬的假象所蒙蔽而滑過去,如有滑過去又必須從頭查起,對此,只要仔細認真去查錯賬一定會暴露出來的。
為了能較快的查出錯賬,必須在各種查錯賬方法上進行優(yōu)選和在查錯賬的程序上進行優(yōu)選:
1.查錯賬方法上的優(yōu)選,首先根據錯賬差數進行分析,適用哪種方法的'就采用哪種方法,適用兩種方法以上的應按"先易后難、先逆查后順查"的優(yōu)選程序進行。查錯賬方法選擇當否與查錯賬速度有關。
2.查錯賬的程序上也要用優(yōu)選法,就是在查賬時間的程序上先查什么時間較好,這要看企業(yè)大小而定,一般采用三分法。
當掌握錯賬各種規(guī)律后,可采取一些預防發(fā)生錯賬的方法,主要有以下幾種:
1.首先要加強復核工作。有條件的單位要配備專職復核,人員少的可以采取相互復核或自我復核。復核必須從編制記賬憑證、記賬憑證匯總、記賬、結賬、報表層層進行復核。這是預防發(fā)生錯誤的最基本方法。
2.憑證編制和記賬時書寫數字要按標準書寫,不要寫奇形數字,而讓記賬人員誤認誤記,從而造成"象形"的錯誤,這是避免錯賬的重要環(huán)節(jié)。
3.凡是制證、記賬、算賬、編制報表時思想必須高度集中。切不可一面記賬一面閑談,那樣會容易發(fā)生錯賬。會計記賬時思想要高度集中,這是防止發(fā)生錯賬的根本條件。
4.掌握錯賬規(guī)律后,在記賬時,時刻警惕著反向、移位、顛倒、錯字、錯格、串戶等差錯的發(fā)生,這就有效地減少差錯。
錯賬查出后必須及時糾正,要按規(guī)范糾正嚴禁挖、擦、補、涂改。但要采用靈活多樣的方法,大致有以下幾種:
1.劃紅線訂正法。將錯賬的數字上劃一條紅線注銷,然后在錯賬上方記上正確的數字,并在紅線末端加蓋記賬人印章。
2.補記差額法。查出錯賬發(fā)現少記部分差額,若用紅線更正,已結余額必須全部劃紅線重結余額,嚴懲影響賬冊清晰,故采用補記少記差額的辦法,但要在補記賬的摘要欄說明于某月某日補記和補記某月某日某號憑證少記差額。
3.差額紅字沖正法,查出錯賬發(fā)現借方(或貸方)多記部分差額,若用劃紅更正已結余額必須全部劃紅線重結余額,就在相同方向將多記差額用紅字沖正,摘要說明同上。
4.補結余額法。查出錯賬屬金額錯結,如錯結余額不多可用劃紅線更正,如已錯結余額賬很多,如劃紅線更正影響賬冊清晰可采用補結正確余額辦法,但必須在摘要欄內說明某月某日錯結余額多少特更正。適用銀行往來日記賬。
5.全額轉正法。適用記賬串戶和科目錯用,科目匯總差錯,就采用全額轉正法,先將錯賬轉平,而后編制正確記賬憑證,摘要欄內要詳細說明更正何月何日和憑證編號的賬。
6.全額紅字沖正法。一般牽涉到收入支出科目的會計分錄先將錯誤會計分錄,而后用藍字編制正確的會計分錄,摘要欄要說明沖正何月何日和憑證編號的會計分錄。
處理合同糾紛的方法篇二十一
首先是協商程序。
勞動爭議雙方當事人在發(fā)生勞動爭議后,應當首先協商,找出解決的方法。
第二是調解程序。
這里的調解程序是指企業(yè)調解委員會對本單位發(fā)生的勞動爭議的調解。調解程序并非是法律規(guī)定的必經程序,然而對于解決勞動爭議卻起著很大的作用,尤其是對于希望仍在原單位工作的職工,通過調解解決勞動爭議當屬首選步驟。
第三是仲裁程序。
當事人從知道或應當知道其權利被侵害之日起60日內,以書面形式向仲裁委員會申請仲裁。仲裁委員會應當自收到申請書之日起七日內作出受理或者不予受理的決定。仲裁庭處理勞動爭議應當自組成仲裁庭之日起60日內結束。案情復雜需要延期的,經報仲裁委員會批準,可以適當延期,但是延長的期限不得超過30日。
第四是訴訟程序。
當事人如對仲裁決定不服,可以自收到仲裁決定書15日之內向人民法院起訴,人民法院民事審判庭根據《中華人民共和國民事訴訟法》的規(guī)定,受理和審理勞動爭議案件。審限為6個月,特別復雜的案件經審判委員會批準可以延長。當事人對人民法院一審判決不服,可以再提起上訴,二審判決是生效的判決,當事人必須執(zhí)行。需強調的是,勞動爭議當事人未經仲裁程序不得直接向法院起訴,否則人民法院不予受理。
勞動糾紛中的證據有哪些。
證據,在很大程度上關系到糾紛最后解決的結果有利于哪一方,是一場糾紛中不可缺少的一部分。那么,具體到勞動糾紛中的證據有哪些呢?相信很多人都不是很清楚,小編今天就為大家?guī)硐嚓P內容,希望能對大家有所幫助。
勞動糾紛證據。
(1)書證。
書證是指用文字、符號、圖案等所記載和表達的思想內容來證明案件事實的證據。書證是以其所記載和表達的思想內容來對案件事實起到證明作用的;相比于其他證據,書證具有較強的證明力;書證在形式上相對固定,一般不受時間的影響。在勞動爭議中,最常見的書證就是勞動合同書,它是證明勞動關系存在的最有力的證據。此外,加班爭議中的考勤表、工傷爭議中的工傷認定書等,也是典型的書證。
(2)物證。
物證是指以物品存在的外形、重量、質量、規(guī)格、損壞程度等物理標志和特征來證明案件事實的證據。物證是以實體物的屬性、特征或存在狀況證明案件事實;物證就有較強的穩(wěn)定性和可靠性。物證一般表現為間接證據,即單獨一個物證往往不能直接證明案件的主要事實,而需要與其他證據相結合,才能做出認定。在勞動爭議中,常見的物證包括銷售提成款爭議中的合同標的物、勞資雙方對所有權有爭議的物品,等等。
(3)視聽資料。
視聽資料是指采用科學技術,利用錄音、錄像,以及電腦儲存的資料等來證明案件事實的證據。視聽資料承載的信息量大、形象逼真,具有較高的準確性和證明力;使用具有很大的方便性,也容易被變造和偽造。在勞動爭議中,電話錄音、錄像、計算機數據是最常見的視聽資料。
(4)證人證言。
證人證言是指證人就其了解的案件情況以口頭或者書面的方式向仲裁庭或者法院所作的陳述。證人證言是特定不可替代的,證人證言是證人對其知曉的案件事實所作的陳述,證人證言的真實性容易受到主客觀因素的影響。在勞動爭議中,爭議雙方都可以將證人證言作為勞動爭議案件事實的證據。
(5)當事人陳述。
當事人陳述是指當事人就案件的事實情況向仲裁庭或者法院所作的敘述和說明。當事人陳述不可避免地存在傾向性、片面性,而且真實性和虛假性往往并存。因此,當事人陳述對自己有利的事實時,需要與其他證據結合起來,審查確定能否作為認定案件事實的依據;當事人陳述對自己不利的事實時,具有免除對方的證明責任的效力,可以作為認定案件事實的依據。在勞動爭議中,當事人可口頭或書面向仲裁庭或者法院陳述案件的事實情況。
(6)鑒定結論。
鑒定結論是指鑒定主體對案件涉及的專門性問題進行分析、判斷、鑒別后作出的結論性意見。鑒定結論是針對案件中需要確定的事實問題作出的;鑒定結論是對某個專門性的事實問題所作出的結論。在勞動爭議中,經常涉及的鑒定結論包括勞動能力鑒定結論、職業(yè)病鑒定結論等。
(7)勘驗筆錄。
勘驗筆錄是指為了查明案件事實,仲裁庭或者法院對與案件有關的現場或物晶采取勘查、檢驗后所形成的實況記錄。勘驗筆錄是一種獨立的證據,也是一種保全原始證據的手段。在勞動爭議中,仲裁庭或者法院可以主持勘驗并制作勘驗筆錄。
勞動糾紛中怎樣維權。
發(fā)生勞動糾紛時,勞動者可以通過哪些途徑保護自己的權益呢?勞動糾紛維權的方式有哪些呢?詳細內容請大家閱讀下面的文章“勞動糾紛中怎樣維權”了解有關勞動糾紛維權的知識,希望能對您有所幫助。
勞動糾紛維權。
1.在職業(yè)中介機構被騙或者被用人單位侵權的,可以到當地勞動保障監(jiān)察機構投訴;。
5.如果想了解勞動保障政策,或者遇到具體問題需要咨詢的時候,可以撥打“12333”免費勞動保障政策咨詢熱線電話,工作人員會給您詳細的解答。
勞動合同糾紛是日常生活中比較常見的一種糾紛類型,究其原因,是因為勞動合同糾紛所包含的類型眾多。究竟常見勞動合同糾紛有哪些?小編將在下文中為大家做具體介紹,希望能為您提供一些幫助。
1、工資的標準以及范圍。
工資是指用人單位依據國家有關規(guī)定或勞動合同的約定,以貨幣形式直接支付給本單位勞動者的勞動報酬,一般包括計時工資、計件工資、獎金、津貼和補貼、延長工作時間的工資報酬以及特殊情況下支付的工資等。以下勞動收入不屬于工資范圍:
(3)按規(guī)定未列入工資總額的各種勞動報酬及其他勞動收入,如根據國家規(guī)定發(fā)放的創(chuàng)造發(fā)明獎、國家星火獎、自然科學獎、科學技術進步獎、合理化建議和技術改進獎、中華技能大獎等,以及稿費、講課費、翻譯費等。
最低工資:“最低工資”是指勞動者在法定工作時間內履行了正常勞動義務的前提下,由其所在單位支付的最低勞動報酬。最低工資不包括延長工作時間的工資報酬,以貨幣形式支付的住房和用人單位支付的伙食補貼,中班、夜班、高溫、低溫、井下、有毒、有害等特殊工作環(huán)境和勞動條件下的津貼,國家法律、法規(guī)、規(guī)章規(guī)定的社會保險福利待遇。
2、解除勞動合同期限。
有下列情形之一的,勞動者可以隨時通知用人單位解除勞動合同:
(一)在試用期內的;。
(二)用人單位以暴力、威脅或者非法限制人身自由的手段強迫勞動的;。
(三)用人單位未按照勞動合同約定支付勞動報酬或者提供勞動條件的。
除此之外,勞動者解除勞動合同應當提前30日。
3、用人單位不能解除勞動合同的情況。
勞動者有下列情形之一的,用人單位不解除勞動合同,勞動合同期限屆滿時,用人單位也不得終止勞動合同。勞動合同的期限應自動延續(xù)至醫(yī)療期、孕期、產期和哺乳期期滿為止。
(一)患職業(yè)病或者因工負傷并被確認喪失或者部分喪失勞動能力的;。
(二)患病或者負傷,在規(guī)定的醫(yī)療期內的;。
(三)女職工在孕期、產假、哺乳期內的;。
(四)法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。
但是勞動法25條規(guī)定的情況除外:
(一)在試用期間被證明不符合錄用條件的;。
(二)嚴重違反勞動紀律或者用人單位規(guī)章制度的;。
(三)嚴重失職,營私舞弊,對用人單位利益造成重大損害的;。
(四)被依法追究刑事責任的。
4、經濟補償金。
(一)用人單位克扣或者無故拖欠勞動者工資的,以及拒不支付勞動者延長工作時間工資報酬的,除在規(guī)定的時間內全額支付勞動者工資報酬外,還需加發(fā)相當于工資報酬百分之二十五的經濟補償金。
處理合同糾紛的方法篇二十二
出租方:______________________(以下簡稱甲方)。
承租方:______________________(以下簡稱乙方)。
根據有關法律法規(guī),甲乙雙方經友好協商一致達成如下條款,以供遵守。
1、1甲方將位于__________________的廠房或倉庫(以下簡稱租賃物)租賃于乙方使用。租賃物面積經甲乙雙方認可確定為_________平方米。
1、2本租賃物的功能為_____________,包租給乙方使用。如乙方需轉變使用功能,須經甲方書面同意,因轉變功能所需辦理的全部手續(xù)由乙方按政府的有關規(guī)定申報,因改變使用功能所應交納的全部費用由乙方自行承擔。
1、3本租賃物采取包租的方式,由乙方自行管理。
2、1租賃期限為___年,即從_____年___月___日起至_____年___月___日止。
2、2租賃期限屆滿前____個月提出,經甲方同意后,甲乙雙方將對有關租賃事項重新簽訂租賃合同。在同等承租條件下,乙方有優(yōu)先權。
3、1租賃物的免租期為___個月,即從_____年___月___日起至_____年___月___日止。免租期屆滿次日為起租日,由起租日開始計收租金。
3、2在本出租合同生效之日起___日內,甲方將租賃物按現狀交付乙方使用,且乙方同意按租賃物及設施的現狀承租。
4、1租賃保證金。
本出租合同的租賃保證金為首月租金的___倍,即人民幣_______元(大寫:_______)。
4、2租金。
第6年起的`租金,將以屆時同等位置房屋的租金水平為依據,由甲乙雙方另行共同商定。每年的____月___日作為每年租金調整日。
4、3。
物業(yè)。
管理費。
物業(yè)管理費為每月每平方米人民幣________元。
4、4供電增容費。
供電增容的手續(xù)由甲方負責申辦,因辦理供電增容所需繳納的全部費用由承擔。
5、1乙方應于本合同簽訂之前,向甲方支付部份租賃保證金人民幣______元,租賃保證金的余額將于____月___日___日前向甲方一次性支付完畢。
租賃期限屆滿,在乙方已向甲方交清了全部應付的租金、物業(yè)管理費及因本租賃行為所產生的一切費用,并按本合同規(guī)定承擔向甲方交還承租的租賃物等本合同所約定的責任后___日內,甲方將向乙方無條件退還租賃保證金。
5、2乙方應于每月___號或該日以前向甲方支付當月租金,并由乙方匯至甲方指定的下列帳號,或按雙方書面同意的其它支付方式支付。
甲方開戶行:_______________。
帳號:_______________。
乙方逾期支付租金,應向甲方支付滯納金,滯納金金額為:拖欠天數乘以欠繳租金總額的__________。
5、3乙方應于每月____日或該日以前按第4、3條的約定向甲方支付物業(yè)管理費。逾期支付物業(yè)管理費,應向甲方支付滯納金,滯納金金額為:拖欠天數乘以欠繳物業(yè)管理費總額的_________。
5、4本合同生效后,甲方開始申辦供電增容的有關手續(xù),因供電增容所應交納的費用,包括但不限于增容,由乙方承擔。乙方應在甲方申辦有關手續(xù)期間向甲方支付有關費用。
6、1在租賃期限內,若遇甲方轉讓出租物的部分或全部產權,甲方應確保受讓人繼續(xù)履行本合同。在同等受讓條件下,乙方對本出租物享有優(yōu)先購買權。
7、1乙方在租賃期間享有租賃物所屬設施的專用權。乙方應負責租賃物內專用設施的維護、保養(yǎng)、年審,并保證在本合同終止時專用設施以可靠運行狀態(tài)隨同租賃物歸還甲方。甲方對此有檢查監(jiān)督權。
7、2乙方對租賃物附屬物負有妥善使用及維護之責任,對各種可能出現的故障和危險應及時消除,以避免一切可能發(fā)生的隱患。
7、3乙方在租賃期限內應愛護租賃物,因乙方使用不當造成租賃物損壞,乙方應負責維修,費用由乙方承擔。
積極配合甲方做好消防工作否則由此產生的一切責任及損失由乙方承擔。
8、2乙方應在租賃物內按有關規(guī)定配置滅火器,嚴禁將樓宇內消防設施用作其它用途。
8、3租賃物內確因維修等事務需進行一級臨時動火作業(yè)時(含電焊、風焊等明火作業(yè)),須消防主管部門批準。
8、4乙方應按消防部門有關規(guī)定全面負責租賃物內的防火安全,甲方有權于雙方同意的合理時間內檢查租賃物的防火安全,但應事先給乙方書面通知。乙方不得無理拒絕或延遲給予同意。
在租賃期限內,甲方負責購買租賃物的保險,乙方負責購買租賃物內乙方的財產及其它必要的保險(包括責任險)。若甲乙各方未購買上述保險,由此而產生的所有賠償及責任分別由甲乙各方承擔。
10、1乙方在租賃期滿或合同提前終止時,應于租賃期滿之日或提前終止之日將租賃物清掃干凈,搬遷完畢,并將租賃物交還給甲方。如乙方歸還租賃物時不清理雜物,則甲方對清理該雜物所產生的費用由乙方負責。
10、2乙方在使用租賃物時必須遵守中華人民共和國的法律、____市法規(guī)以及甲方有關租賃物物業(yè)管理的有關規(guī)定,如有違反,應承擔相應責任。倘由于乙方違反上述規(guī)定影響建筑物周圍其他用戶的正常運作,所造成損失由乙方賠償。
方案,并經甲方同意,同時須向政府有關部門申報同意。
處理合同糾紛的方法篇二十三
第一條為保護計算機軟件著作權人的權益,調整計算機軟件在開發(fā)、傳播和使用中發(fā)生的利益關系,鼓勵計算機軟件的開發(fā)與流通,促進計算機應用事業(yè)的發(fā)展,依照《中華人民共和國著作權法》的規(guī)定,制定本條例。
第二條本條例所稱的計算機軟件(簡稱軟件,下同)是指計算機程序及其有關文檔。
第三條本條例下列用語的含義是:
(一)計算機程序:指為了得到某種結果而可以由計算機等具有信息處理能力的裝置執(zhí)行的代碼化指令序列,或者可被自動轉換成代碼化指令序列的符號化指令序列或者符號化語句序列。
計算機程序包括源程序和目標程序。同一程序的源文本和目標文本應當視為同一作品。
(二)文檔:指用自然語言或者形式化語言所編寫的文字資料和圖表,用來描述程序的內容、組成、設計、功能規(guī)格、開發(fā)情況、測試結果及使用方法,如程序設計說明書、流程圖、用戶手冊等。
(三)軟件開發(fā)者:指實際組織、進行開發(fā)工作,提供工作條件以完成軟件開發(fā),并對軟件承擔責任的法人或者非法人單位(簡稱單位,下同);依靠自己具有的條件完成軟件開發(fā),并對軟件承擔責任的公民。
(四)軟件著作權人:指按本條例的規(guī)定,對軟件享有著作權的單位和公民。
(五)復制:指把軟件在有形物體上的行為。
第四條本條例所稱對軟件的保護,是指軟件的著作權人或者其受讓者享有本條例規(guī)定的軟件著作權的各項權利。
第五條受本條例保護的軟件必須由開發(fā)者獨立開發(fā),并已固定在某種有形物體上。
第六條中國公民和單位對其所開發(fā)的軟件,不論是否發(fā)表,不論在何地發(fā)表,均依照本條例享有著作權。
外國人的軟件首先在中國境內發(fā)表的,依照本條例享有著作權。
外國人在中國境外發(fā)表的軟件,依照其所屬國同中國簽訂的協議或者共同參加的國際條約享有的著作權,受本條例保護。
第七條本條例對軟件的保護不能擴大到開發(fā)軟件所用的思想、概念、發(fā)現、原理、算法、處理過程和運行方法。
第八條國務院授權的軟件登記管理機構主管全國軟件的登記工作。
第九條軟件著作權人享有下列各項權利:
(一)發(fā)表權,即決定軟件是否公之于眾的權利;。
(二)開發(fā)者身份權,即表明開發(fā)者身份的權利以及在其軟件上署名的權利;。
(五)轉讓權,即向他人轉讓由本條第(三)項和第(四)項規(guī)定的使用權和使用許可權的權利。
第十條軟件著作權屬于軟件開發(fā)者,本條例有專門規(guī)定者從其規(guī)定。
第十一條由兩個以上的單位、公民合作開發(fā)的軟件,除另有協議外,其軟件著作權由各合作開發(fā)者共同享有。
合作開發(fā)者對軟件著作權的行使按照事前的書面協議進行。如無書面協議,而合作開發(fā)的軟件可以分割使用的,開發(fā)者對各自開發(fā)的部分可以單獨享有著作權,但行使著作權時不得擴展到合作開發(fā)的軟件整體的著作權。合作開發(fā)的軟件不能分割使用的,由合作開發(fā)者協商一致行使。如不能協商一致,又無正當理由,任何一方不得阻止他方行使除轉讓權以外的其他權利,但所得收益應合理分配給所有合作開發(fā)者。
第十二條受他人委托開發(fā)的軟件,其著作權的歸屬由委托者與受委托者簽定書面協議約定,如無書面協議或者在協議中未作明確約定,其著作權屬于受委托者。
第十三條由上級單位或者政府部門下達任務開發(fā)的軟件,著作權的歸屬由項目任務書或者合同規(guī)定,如項目任務書或者合同中未作明確規(guī)定,軟件著作權屬于接受任務的單位。
國務院有關主管部門和省、自治區(qū)、直轄市人民政府,對本系統(tǒng)內或者所管轄的全民所有制單位開發(fā)的對于國家利益和公共利益具有重大意義的軟件,有權決定允許指定的單位使用,由使用單位按照國家有關規(guī)定支付使用費。
第十四條公民在單位任職期間所開發(fā)的軟件,如是執(zhí)行本職工作的結果,即針對本職工作中明確指定的開發(fā)目標所開發(fā)的,或者是從事本職工作活動所預見的結果或者自然的結果,則該軟件的著作權屬于該單位。
公民所開發(fā)的軟件如不是執(zhí)行本職工作的結果,并與開發(fā)者在單位中從事的工作內容無直接聯系,同時又未使用單位的物質技術條件,則該軟件的著作權屬于開發(fā)者自己。
第十五條軟件著作權的保護期為二十五年,截止于軟件首次發(fā)表后第二十五年的十二月三十一日。保護期滿前,軟件著作權人可以向軟件登記管理機構申請續(xù)展二十五年,但保護期最長不超過五十年。軟件開發(fā)者的開發(fā)者身份權的保護期不受限制。
第十六條在軟件著作權的保護期內,軟件著作權的繼承者可根據《中華人民共和國繼承法》的有關規(guī)定,繼承本條例第九條第(三)項和第(四)項規(guī)定的權利。繼承活動的發(fā)生不改變該軟件權利的保護期。
第十七條在軟件著作權的保護期內,享有軟件著作權的單位發(fā)生變更后,由合法的繼承單位享有該軟件的各項權利。享有軟件著作權的單位發(fā)生變更,不改變該軟件權利的保護期。
第十八條在軟件著作權的保護期內,軟件的著作權人或者其受讓者有權許可他人行使本條例第九條第(三)項規(guī)定的使用權。著作權人或者其受讓者許可他人行使使用權時,可以按協議收取費用。
軟件權利的使用許可應當根據我國有關法規(guī)以簽訂、執(zhí)行書面合同的方式進行。被許可人應當在合同規(guī)定的方式、條件、范圍和時間內行使使用權。許可合同的有效期限一次不得超過十年。合同期滿可以續(xù)訂。合同中未明確規(guī)定為獨占許可的,被許可的軟件權利應當視為非獨占的。
上述許可活動的發(fā)生不改變該軟件著作權的歸屬。
第十九條在軟件著作權的保護期內,由本條例第九條第(三)項和第(四)項規(guī)定的使用權和使用許可權的享有者,可以把使用權和使用許可權轉讓給他人。軟件權利的轉讓應當根據我國有關法規(guī)以簽訂、執(zhí)行書面合同的方式進行。轉讓活動的'發(fā)生不改變該軟件著作權的保護期。
第二十條軟件著作權保護期滿后,除開發(fā)者身份權以外,該軟件的其他各項權利即行終止。
凡符合下列各項之一者,除開發(fā)者身份權以外,軟件的各項權利在保護期滿之前進入公有領域:
(一)擁有該軟件著作權的單位終止而無合法繼承者;。
(二)擁有該軟件著作權的公民死亡而無合法繼承者。
第二十一條合法持有軟件復制品的單位、公民,在不經該軟件著作權人同意的情況下,享有下列權利:
(一)根據使用的需要把該軟件裝入計算機內;。
(三)為了把該軟件用于實際的計算機應用環(huán)境或者改進其功能性能而進行必要的修改。但除另有協議外,未經該軟件著作權人或者其合法受讓者的同意,不得向任何第三方提供修改后的文本。
第二十二條因課堂教學、科學研究、國家機關執(zhí)行公務等非商業(yè)性目的的需要對軟件進行少量的復制,可以不經軟件著作權人或者其合法受讓者的同意,不向其支付報酬。但使用時應當說明該軟件的名稱、開發(fā)者,并且不得侵犯著作權人或者其合法受讓者依本條例所享有的其他各項權利。該復制品使用完畢后應當妥善保管、收回或者銷毀,不得用于其他目的或者向他人提供。
第二十三條在本條例發(fā)布以后發(fā)表的軟件,可向軟件登記管理機構辦理登記申請,登記獲準之后,由軟件登記管理機構發(fā)放登記證明文件,并向社會公告。
第二十四條向軟件登記管理機構辦理軟件著作權的登記,是根據本條例提出軟件權利糾紛行政處理或者訴訟的前提。
軟件登記管理機構發(fā)放的登記證明文件,是軟件著作權有效或者登記申請文件中所述事實確實的初步證明。
第二十五條軟件著作權人申請登記時應當提交:
(一)按規(guī)定填寫的軟件著作權登記表;。
(二)符合規(guī)定的軟件鑒別材料。
軟件著作權人還應當按規(guī)定交納登記費。
軟件登記的具體管理辦法和收費標準由軟件登記管理機構公布。
第二十六條軟件著作權的登記具有下列情況之一的,可以被撤銷:
(一)根據最終的司法判決;。
(二)已經確認申請登記中提供的主要信息是不真實的。
第二十七條凡已辦理登記的軟件,在軟件權利發(fā)生轉讓活動時,受讓方應當在轉讓合同正式簽訂后三個月之內向軟件登記管理機構備案,否則不能對抗第三者的侵權活動。
第二十八條中國籍的軟件著作權人將其在中國境內開發(fā)的軟件的權利向外國人許可或者轉讓時,應當報請國務院有關主管部門批準并向軟件登記管理機構備案。
第二十九條從事軟件登記的工作人員,以及曾在此職位上工作過的人員,在軟件著作權的保護期內,除為了執(zhí)行這項登記管理職務的目的之外,不得利用或者向他人透露申請者登記時提交的存檔材料及有關情況。
處理合同糾紛的方法篇一
一年以上工作經驗|男|25歲(1991年9月12日)。
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1.帶領和指導項目團隊完成需求調研、需求分析及需求確認工作。
2.負責軟件技術實現方案設計,搭建軟件開發(fā)環(huán)境,解決系統(tǒng)設計的軟件核心技術難題,解決研發(fā)人員提出的技術問題。
3.負責軟件開發(fā)過程管理,有效控制項目開發(fā)進度、質量和成本。
/7—2014/12:xx有限公司[5個月]。
所屬行業(yè):電子技術/半導體/集成電路。
1.設計、開發(fā)、修改軟件系統(tǒng),指導軟件系統(tǒng)的測試和驗證程序。
2.分析用戶需求和軟件設計的'可行性,以確定時間和成本的要求。
3.采用科學的分析和數學模型,預測設計的成果,咨詢客戶對軟件系統(tǒng)的需要,為其進行設計與維護。
教育經歷。
/9—2014/6武漢大學計算機應用本科。
證書。
2011/12大學英語四級。
語言能力。
英語(良好)聽說(良好),讀寫(良好)。
自我評價。
工作認真負責,不推卸責任,能承受工作中的壓力,工作上可以獨當一面。具有團隊精神,能與同事,其它部門積極配合,公司利益至上。服從性好,能與上司保持良好的溝通,尊重上司的安排。為人誠實,正直,且好學上進,不斷提高工作能力。
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處理合同糾紛的方法篇二
社會上有一部分人因。
處理贈與合同糾紛有哪些法律依據?我國《合同法》、《公益事業(yè)捐贈法》、《婚姻法》和《婚姻法司法解釋(二)》都對贈與合同糾紛處理羅列了詳細的法律依據,下面由法律快車編輯在本文為您詳細介紹。
第一百八十五條贈與合同是贈與人將自己的財產無償給予受贈人,受贈人表示接受贈與的合同。
第一百八十六條贈與人在贈與財產的權利轉移之前可以撤銷贈與。
具有救災、扶貧等社會公益、道德義務性質的贈與合同或者經過公證的贈與合同,不適用前款規(guī)定。
第一百八十七條贈與的財產依法需要辦理登記等手續(xù)的,應當辦理有關手續(xù)。
第一百八十八條具有救災、扶貧等社會公益、道德義務性質的贈與合同或者經過公證的贈與合同,贈與人不交付贈與的財產的,受贈人可以要求交付。
第一百八十九條因贈與人故意或者重大過失致使贈與的財產毀損、滅失的,贈與人應當承擔損害賠償責任。
第一百九十條贈與可以附義務。
贈與附義務的,受贈人應當按照約定履行義務。
第一百九十一條贈與的財產有瑕疵的,贈與人不承擔責任。附義務的贈與,贈與的財產有瑕疵的,贈與人在附義務的限度內承擔與出賣人相同的責任。
贈與人故意不告知瑕疵或者保證無瑕疵,造成受贈人損失的,應當承擔損害賠償責任。
第一百九十二條受贈人有下列情形之一的,贈與人可以撤銷贈與:
(一)嚴重侵害贈與人或者贈與人的近親屬;。
(二)對贈與人有扶養(yǎng)義務而不履行;。
贈與人的撤銷權,自知道或者應當知道撤銷原因之日起一年內行使。
第一百九十三條因受贈人的違法行為致使贈與人死亡或者喪失民事行為能力的,贈與人的繼承人或者法定代理人可以撤銷贈與。
贈與人的繼承人或者法定代理人的撤銷權,自知道或者應當知道撤銷原因之日起六個月內行使。
第一百九十四條撤銷權人撤銷贈與的,可以向受贈人要求返還贈與的財產。
第一百九十五條贈與人的經濟狀況顯著惡化,嚴重影響其生產經營或者家庭生活的,可以不再履行贈與義務。
第九條自然人、法人或者其他組織可以選擇符合其捐贈意愿的公益性社會團體和公益性非營利的事業(yè)單位進行捐贈。捐贈的財產應當是其有權處分的合法財產。
第十條公益性社會團體和公益性非營利的事業(yè)單位可以依照本法接受捐贈。
本法所稱公益性社會團體是指依法成立的,以發(fā)展公益事業(yè)為宗旨的基金會、慈善組織等社會團體。
本法所稱公益性非營利的事業(yè)單位是指依法成立的,從事公益事業(yè)的不以營利為目的的教育機構、科學研究機構、醫(yī)療衛(wèi)生機構、社會公共文化機構、社會公共體育機構和社會福利機構等。
第十一條在發(fā)生自然災害時或者境外捐贈人要求縣級以上人民政府及其部門作為受贈人時,縣級以上人民政府及其部門可以接受捐贈,并依照本法的有關規(guī)定對捐贈財產進行管理。
縣級以上人民政府及其部門可以將受贈財產轉交公益性社會團體或者公益性非營利的事業(yè)單位;也可以按照捐贈人的意愿分發(fā)或者興辦公益事業(yè),但是不得以本機關為受益對象。
第十二條捐贈人可以與受贈人就捐贈財產的種類、質量、數量和用途等內容訂立捐贈協議。捐贈人有權決定捐贈的數量、用途和方式。
捐贈人應當依法履行捐贈協議,按照捐贈協議約定的期限和方式將捐贈財產轉移給受贈人。
第十三條捐贈人捐贈財產興建公益事業(yè)工程項目,應當與受贈人訂立捐贈協議,對工程項目的資金、建設、管理和使用作出約定。
捐贈的公益事業(yè)工程項目由受贈單位按照國家有關規(guī)定辦理項目審批手續(xù),并組織施工或者由受贈人和捐贈人共同組織施工。工程質量應當符合國家質量標準。
捐贈的公益事業(yè)工程項目竣工后,受贈單位應當將工程建設、建設資金的使用和工程質量驗收情況向捐贈人通報。
第十四條捐贈人對于捐贈的公益事業(yè)工程項目可以留名紀念;捐贈人單獨捐贈的工程項目或者主要由捐贈人出資興建的工程項目,可以由捐贈人提出工程項目的名稱,報縣級以上人民政府批準。
第十五條境外捐贈人捐贈的財產,由受贈人按照國家有關規(guī)定辦理入境手續(xù);捐贈實行許可證管理的物品,由受贈人按照國家有關規(guī)定辦理許可證申領手續(xù),海關憑許可證驗放、監(jiān)管。
華僑向境內捐贈的,縣級以上人民政府僑務部門可以協助辦理有關入境手續(xù),為捐贈人實施捐贈項目提供幫助。
第十七條夫妻在婚姻關系存續(xù)期間所得的下列財產,歸夫妻共同所有:
(一)工資、獎金;。
(二)生產、經營的收益;。
(三)知識產權的收益;。
(四)繼承或贈與所得的財產,但本法第十八條第三項規(guī)定的除外;。
(五)其他應當歸共同所有的財產。
夫妻對共同所有的財產,有平等的處理權。
第十八條有下列情形之一的,為夫妻一方的財產:
(一)一方的婚前財產;。
(二)一方因身體受到傷害獲得的醫(yī)療費、殘疾人生活補助費等費用;。
(三)遺囑或贈與合同中確定只歸夫或妻一方的財產;。
(四)一方專用的生活用品;。
(五)其他應當歸一方的財產。
《最高人民法院關于適用《中華人民共和國婚姻法》若干問題的解釋(二)》。
第二十二條當事人結婚前,父母為雙方購置房屋出資的,該出資應當認定為對自己子女的個人贈與,但父母明確表示贈與雙方的除外。
當事人結婚后,父母為雙方購置房屋出資的,該出資應當認定為對夫妻雙方的贈與,但父母明確表示贈與一方的除外。
處理合同糾紛的方法篇三
委托關系是代理關系的基礎。委托關系解決的是委托人和受托人的內部關系;代理關系解決的是代理人與第三人的對外關系,是代理權的行使。以下是小編為大家?guī)淼奈写砗贤m紛處理,歡迎大家參考。
(1)委托合同是指委托人和受托人約定,由受托人處理委托人事務的合同。
(2)委托人可以特別委托受托人處理一項或者數項事務,也可以概括委托受托人處理一切事務。
(3)委托人可以委托一人或者數人處理委托事務。兩個以上的受托人共同處理委托事務的,對委托人承擔連帶責任。
(1)標的是勞務,屬于服務性。
(2)諾成性合同。
(3)有償和無償合同均有。
(4)非要式合同。
(5)是以處理委托人事務為目的的合同。所謂委托人的事務,是指與委托人有利害關系,委托人若不委托處理就不得親自為之的事務。委托事務可以是與經濟利益相關聯的事務,也可以是與非經濟利益相關聯的事務。可以是法律事務,也可以是非法律事務。必須由委托人親自處理的事務不能委托。不能委托違反法律強制性規(guī)定或者損害社會公共利益的事務。
兩者容易混淆。代理關系的發(fā)生基于代理權,分為法定代理、指定代理和委托代理。法定代理、指定代理是基于法律規(guī)定、或者有關部門機關的指定而產生的,與委托沒有關系。只有在委托代理的情況下,才能有兩者竟合的問題。但兩者不能等同:
(1)委托關系是代理關系的基礎。委托關系解決的是委托人和受托人的內部關系;代理關系解決的是代理人與第三人的對外關系,是代理權的行使。
(2)代理必須是法律行為,委托不一定都是法律行為。
(3)代理權的形成屬于單方授權,委托合同屬于雙方合議。
(一)要搞清屬于何種代理。
合同法除繼續(xù)保留了民法通則關于顯名代理的規(guī)定外,借鑒英美法系,首次承認了隱名代理的合法性。從而使代理有了顯名代理和隱名代理的區(qū)別。今后遇到有關委托合同糾紛時,就要首先搞清屬于何種代理。
(二)顯名代理與隱名代理的概念。
(1)顯名代理:指民法通則第63條第2款規(guī)定的代理。即:代理人以被代理人的名義,在代理權限內,與第三人實施民事法律行為,其法律后果由被代理人直接承擔的代理形式。顯名代理的突出特點是代理人必須是以被代理人的名義與第三人進行具有法律意義的民事活動。
(2)隱名代理:是指合同法第402、第403條所稱的代理。核心是代理人(合同法中使用的是受托人的概念)以自己的名義,在被代理人(合同法中使用的是委托人的概念)的授權范圍內進行代理活動。隱名代理的突出特點是代理人是以自己的名義與第三人直接進行的具有法律意義的民事活動。隱名代理的法律后果承擔與顯名代理的法律后果承擔有不同的規(guī)定。
(三)劃分顯名代理與隱名代理的意義。
顯名代理和隱名代理的制度在英美法系早就有規(guī)定。我們國家的民法制度原來規(guī)定的代理種類有委托代理、法定代理和指定代理,集中體現在民法通則第四章第二節(jié),但從合同履行的實際情形看委托代理居于核心地位。當時從立法的角度沒有顯名代理與隱名代理的劃分,司法實踐只承認顯名代理的存在,不承認隱名代理的存在。這種規(guī)定無法妥善解決在國內經濟領域里經常出現的外貿代理糾紛問題。由于外貿代理中的代理人即外貿企業(yè)對內屬于委托合同,收取的代理費非常低,對外是以外貿企業(yè)自己的名義與外方簽訂合同,根據原有的民事法律,由于沒有代理人以自己的名義進行代理活動民事責任如何承擔的規(guī)定,而一旦在代理過程中出現外方或者委托方未能正常履約的情況,外貿代理企業(yè)則往往要獨立承擔全部責任。收取的代理費過低與其要承擔的責任過大,明顯違背民事活動的公平原則。這次合同法的立法思想提出要體現統(tǒng)一性,突出實用性,強調與國際接軌,符合國情。鑒于此種情況,在這次制定的統(tǒng)一合同法典中,吸收了英美法系關于代理制度中劃分顯名代理和隱名代理的優(yōu)點,在合同法第402條、403條中增加了隱名代理的內容,從而有效地解決了外貿代理糾紛責任不公平的問題,使我國的代理制度更加趨于完善。當然,我國的隱名代理雖然是從外貿代理中出現的問題引發(fā)的,但合同法所適用的范圍卻并僅不限于外貿代理,而是適用所有這類代理糾紛。另外,顯名代理與隱名代理的提法,也不是立法的規(guī)定,而是學理解釋。
(四)隱名代理當事人的民事責任承擔。
顯名代理當事人的民事責任承擔大家比較熟悉,在此不作分析。隱名代理當事人的民事責任承擔是一個新問題,在合同法第402條、第403條作了規(guī)定,這兩個條款也是整個合同法第430個條款中最難理解的條款,對此作一下重點分析。
根據第三人在訂立合同時是否事先知道受托人與委托人之間的代理關系,可以把隱名代理劃分為兩種,即:事先知道的隱名代理和事先不知道的隱名代理。
1、事先知道的隱名代理的責任承擔。
事先知道的隱名代理是指代理人以自己的名義,在委托人的授權范圍內與第三人訂立合同,第三人在訂立合同時知道受托人與委托人之間的代理關系的情形。這時如果沒有確切證據證明該合同只約束受托人和第三人時,該合同直接約束委托人和第三人,也就是說受托人與第三人訂立的合同所產生的權利義務關系,由委托人和第三人享有和履行。在這種情況下如果產生糾紛,由此產生的民事責任根據合同法的有關規(guī)定便由責任人承擔,受托人一般不承擔合同違約的民事責任。合同法第402條的除外條款中所稱的確切證據我的理解是指受托人和第三人訂立合同時,在該合同中直接明確了本合同的權利義務關系只能由受托人和第三人享有和履行,與委托人不發(fā)生法律關系的情形;或者是在合同履行過程中或者糾紛發(fā)生后,受托人和第三人之間達成了由受托人代替委托人履行義務的協議的情形。
2、事先不知道的隱名代理的責任承擔。
事先不知道的隱名代理是指受托人以自己的名義與第三人訂立合同時,第三人不知道受托人與委托人之間的代理關系的情形。在這種情況下如果產生糾紛,由于違約原因的不同當事人責任的承擔方式也有所不同。具體分為兩種情況:
(1)第三人違約,委托人直接介入權的行使。在第三人違約的情況下,受托人應當向委托人披露第三人,委托人因此可以行使受托人對第三人的權利,這就稱作委托人直接介入權的行使。但這種權利的行使有一個例外限制條款,就是第三人與受托人訂立合同時如果知道該委托人就不會訂立合同的除外。怎樣證明知道或者不知道,這里存在一個由誰負舉證責任的問題。根據誰主張-誰舉證的舉證責任承擔原則,應當由第三人負舉證責任。委托人行使受托人對第三人的權利時,第三人可以向委托人主張其對受托人的抗辯。當然,第三人也具有對委托人的直接抗辯權。
(2)委托人違約,第三人選擇權的行使。在委托人違約的情況下,受托人應當向第三人披露委托人,第三人因此可以選擇受托人或者委托人作為相對人主張其權利,這種選擇就是第三人選擇權的行使。合同法同時規(guī)定,一旦第三人選擇了受托人或者委托人其中之一作為權利行使的對象后,第三人不得再變更選定的相對人。第三人選定委托人作為其相對人的,委托人可以向第三人主張其對受托人的抗辯以及受托人對第三人的抗辯。
(一)受托人的義務與責任。
(1)受托人按照委托人的指示處理委托事務(按要求完成,忠實職責)。需要變更委托人指示的,應當經委托人同意;因情況緊急,難以和委托人取得聯系的,受托人應當妥善處理委托事務,但事后應當將該情況及時報告委托人。
(2)受托人應當親自處理委托事務(親自辦理)。經委托人同意,受托人可以轉委托(轉委托分經委托人同意和不經同意兩種情形)。轉委托經同意的,委托人可以就委托事務直接指示轉委托的第三人,受托人僅就第三人的選任及其對第三人的指示承擔責任。轉委托未經同意的,受托人應當對轉委托的第三人的行為承擔責任,但在緊急情況下受托人為維護委托人的利益需要轉委托的除外。
(3)受托人應當按照委托人的要求,報告委托事務的處理情況(報告義務)。委托合同終止時,受托人應當報告委托事務的處理結果。
(4)受托人處理委托事務取得的財產,應當轉交給委托人(交付義務)。
(5)有償的委托合同,因受托人的過錯給委托人造成損失的,委托人可以要求賠償損失(過錯承擔責任原則)。無償的委托合同,因受托人的故意或者重大過失給委托人造成損失的,委托人可以要求賠償損失。受托人超越權限給委托人造成損失的,應當賠償損失。
(二)委托人的義務與責任。
(1)委托人應當預付處理委托事務管理的費用。受托人為處理委托事務墊付的必要費用,委托人應當償還該費用及其利息。
(2)受托人完成委托事務的,委托人應當向其支付報酬。因不可歸責于受托人的事由,委托合同解除或者委托事務不能完成的,委托人應當向受托人支付相應的報酬。當事人另有約定的,按照其約定。
(3)賠償損失。受托人處理委托事務時,因不可歸責于自己的事由受到損失的,可以向委托人要求賠償損失。委托人經受托人同意,可以在受托人之外委托第三人處理委托事務(另委托)。因此給受托人造成損失的,受托人可以向委托人要求賠償損失。
(1)一般情況下,委托人或者受托人可以隨時解除委托合同。因解除合同給對方造成損失的,除不可歸責于該當事人的事由以外,應當賠償損失。也就是說因解除合同造成的損失采取的是過錯責任。
(2)委托人或者受托人死亡、喪失民事行為能力或者破產的,委托合同終止,但當事人另有約定或者根據委托事務的性質不宜終止的除外。因委托人死亡、喪失民事行為能力或者破產,致使委托合同終止將損害委托人的利益的,在委托人的繼承人、法定代理人或者清算組織承受委托事務之前,受托人應當繼續(xù)處理委托事務。因受托人死亡、喪失民事行為能力或者破產,致使委托合同終止的,受托人的繼承人、法定代理人或者清算組織應當及時通知委托人。因委托合同終止將損害委托人利益的,在委托人作出善后處理之前,受托人的繼承人、法定代理人或者清算組織應當采取必要措施。
主要有:雇工合同、承攬合同、保管合同、運輸合同、行紀、居間等以勞務為內容的合同。
(一)與行紀合同的區(qū)別。
(1)名義不同。行紀只能以行紀人自己的名義,委托合同可以以委托人自己名義,也可以以受托人名義。
(2)行紀人必須是經注冊的法人,委托合同的受托人既可以是法人,也可以是非法人。
(3)行紀合同有償,且收費有標準,委托合同分為有償和無償。
(4)行紀人自己支付費用,委托合同由委托人付費。
(5)行紀人可以自己作為買受人或者出賣人。
(6)行紀人享有留置權,委托合同不享有留置權。
(7)行紀人有提存權。
(8)行紀人有變賣拍賣權。
(9)行紀合同里,委托人和第三人沒有法律關系。
(二)與居間合同的區(qū)別。
(1)居間是提供信息。
(2)居間人是以自己的名義。
(3)居間有償,辦成了要報酬,不成要費用。
(4)居間責任比較寬松。
處理合同糾紛的方法篇四
新勞動合同法要求公司與員工必須以書面方式簽訂勞動合同,公司如果不與員工簽訂勞動合同將面臨如下的'法律風險/法律后果:
1.支付雙倍工資。《勞動合同法》第八十二條規(guī)定:“用人單位自用工之日起超過一個月不滿一年未與勞動者訂立書面勞動合同的,應當向勞動者每月支付二倍的工資?!?BR> 2.無法約定勞動者的試用期。用人單位不簽訂勞動合同,對新招員工就難以約定試用期,直接招用,不僅需要增加試用期期間的支出,而且容易帶來用人風險。
3.難以穩(wěn)定員工和技術人員。如果用人單位不簽勞動合同,職工可以說走就走,無需提前一個月打離職報告,法律不追究其責任。技術人員也同樣。如果用人單位與技術人員不簽訂勞動合同,不僅可以說走就走,無許承擔培訓費用。
4.難以保護商業(yè)秘密。每個企業(yè)或多或少有商業(yè)秘密,不簽勞動合同,無法通過勞動合同增加條款,很難保護企業(yè)的商業(yè)秘密。
5.難以進行競業(yè)限制。企業(yè)要對勞動者進行競業(yè)限制,主要針對高技能人才,不簽訂勞動合同,無法通過勞動合同作出競業(yè)限制,采用其他辦法很難收效。
6.被迫簽訂無固定期限勞動合同。《勞動合同法》第十四條第三款規(guī)定(“用人單位自用工之日起滿一年不與勞動者訂立書面勞動合同的,視為用人單位與勞動者已訂立無固定期限勞動合同?!比绻萌藛挝槐黄扰c勞動者簽訂立無固定期限的勞動合同,對用人單位利益將造成較大影響。
7.在動爭議處理中企業(yè)十分被動。不簽勞動合同,責任主要在是企業(yè)。一旦產生勞資爭議,企業(yè)拿不出重要依據——勞動合同,違法在先,按照法律規(guī)定,必須承擔諸多不利后果。
處理合同糾紛的方法篇五
關聯企業(yè)是指具有獨立法人人格的企業(yè)之間為達到特定經濟目的通過特定手段而形成的多元化和多層次結構的企業(yè)之間的聯合體。實踐中,通常表現為控股公司與子公司、參股公司與被參股公司等多種形態(tài),且廣泛存在。由于關聯企業(yè)內部在經濟上、人事上和管理上有著千絲萬縷的聯系,其內部勞動合同制度的轉移對我國《勞動合同法》等現行勞動法律制度實施帶來了新問題。一旦勞動者與關聯企業(yè)發(fā)生勞動爭議,必須正確界定兩者之間的內部勞動關系,并據以確定相關責任的承擔。
一、勞動者與關聯企業(yè)之間勞動關系的認定。
嚴格來說,關聯企業(yè)是一個經濟術語,而非法律概念。關聯企業(yè)的認定應當包括兩個層面,即資本的關聯性和人的關聯性。前者是指多個企業(yè)具有資本上的聯系,比如,母子公司的關系,或者同一母公司投資、控股的若干個子公司之間的關系。后者主要是指多個企業(yè)相互之間不存在資本上的關聯性,但在實際運作中卻是由同一個人或者同一個團隊同時進行管理的情形。比如,家族企業(yè)。在某些特殊情況下,沒有資本關聯性也沒有人的關聯性的企業(yè)之間,因存在委托管理等由同一個管理團隊對兩家企業(yè)同時進行管理,也可構成人的關聯性。
一旦企業(yè)之間的關聯性得以確定,就需在關聯企業(yè)中尋找、發(fā)現真正的用人單位。從我國的立法來看,多重勞動關系一直不被認可,強調單一的勞動關系。即便是在勞務派遣用工形式中,《勞動合同法》只承認派遣機構是用人單位,與被派遣勞動者之間存在勞動關系,但不承認雙重勞動關系。因此,一種觀點認為:關聯企業(yè)間只存在單一的勞動關系,只有實際的用人單位才與勞動者之間存在勞動法意義上的勞動關系。與之相反,另一種觀點認為,關聯企業(yè)間存在兩層勞動關系。用人單位作為法人,具有法律上獨立的權益和責任,原用人單位和新用人單位之間的關聯關系并不能否定其各自與勞動者勞動關系的獨立性,關聯企業(yè)都是合法的用工主體,故都是勞動法律關系的主體。
筆者傾向于第一種觀點,即只存在單一勞動關系。至于這種勞動關系是與勞動簽訂勞動合同的公司,還是實際用人單位,需要具體問題具體分析。在具體分析中,應著重考慮兩個因素:原勞動合同是否已到期和到新公司是否系勞動者本人原因。具體情形有:
第一,原勞動合同未到期(只存在一個勞動合同)的情況下,在履行勞動合同中,勞動者非因本人原因被該用人單位派往其他關聯單位工作,并在其他單位領取工資、獎金及相關福利待遇等,此時只存在一層勞動關系即勞動者與原公司之間的勞動關系。
第二,原勞動合同未到期(只存在一個勞動合同)的情況下,在履行勞動合同中,勞動者因本人原因自行選擇到原用人單位的其他關聯單位工作,并在其他單位領取工資、獎金及相關福利待遇等,此時只存在一層勞動關系即勞動者與新公司之間的勞動關系,與原用人單位之間的勞動關系應終止,當然屬非自然終止,其法律后果勞動者本人應承擔。
第三,原勞動合同已到期,勞動者非因本人原因由原公司安排到關聯公司工作,但未簽訂合同,此時勞動者與新公司存在一種勞動關系,系事實勞動關系。當然,勞動者在原勞動合同履行期間非因本人原因被原公司安排到關聯公司工作,在新公司工作期間原合同到期,而又未與新公司簽訂新合同的,此時勞動者仍只與新公司存在一種勞動關系,也系事實勞動關系。在此種情形下,實際上勞動者分別與原公司和新公司存在勞動關系,但有先后順序,并非并存關系。
第四,原勞動合同已到期,勞動者因本人自己原因由原公司安排到新公司,此時勞動者只與新公司存在一種勞動關系,與原公司之間的勞動關系已自然終止。
二、勞動者與關聯企業(yè)間的法律關系類似于“派遣”
勞務派遣,是指勞務派遣單位(勞務派遣公司)與勞動者建立勞動關系,而后將勞動者派遣到用工單位的指揮監(jiān)督下從事勞動。其主要特征包括:一方面,在勞務派遣中出現了專門的勞務派遣單位,勞動雇用關系與勞動使用關系相分離,這是區(qū)分勞務派遣與勞務經濟中其他各種具體形式的本質特征。另一方面,在勞務派遣三方主體,勞務派遣單位、用工單位與勞動者之間形成三角形勞動關系。派遣單位與勞動者間是勞動合同關系,派遣單位與用工單位之間是民事合同關系,用工單位與勞動者之間是事實使用關系。
實踐中企業(yè)對勞動者的委派、指派、借聘、借調等調整工作崗位的作法在表現形式上與勞務派遣有很多相似之處。兩者之間的區(qū)別主要在于:一方面,指派、借調等內部調整行為,往往是因為工作上的需要而產生的行政性命令或單位之間的商請。故該行為在兩個單位之間一般是無償的,而勞務派遣則是一種出于市場需要的商業(yè)行為,故雙方要支付對價。另一方面,內部調整行為的原單位有自己獨立的生產經營業(yè)務,并不專門從事派遣員工之業(yè)務,而勞務派遣中的派遣單位則是以勞動者的派遣為職業(yè)。
基于此,筆者認為,關聯企業(yè)對勞動者進行非勞動者本人原因的人事調動,與勞務派遣的三方關系非常類似:被調整勞動者形式上與原單位存在勞動關系(包括社會保險關系),但在調整期間是在新單位提供勞動,服從新單位的管理與安排,與新單位形成勞動使用關系。此外,依照《關于貫徹執(zhí)行中華人民共和國勞動法若干問題的意見》(勞部發(fā)[1995]309號)第14條的規(guī)定,可看出立法者(廣義而言)對兩者的類似也持肯定態(tài)度。
關聯企業(yè)之間對勞動者的內部調整行為與勞務派遣兩者的核心區(qū)別在于關聯企業(yè)本身并不具有合法的派遣資格,然而這也僅是形式上的區(qū)別,并無礙三方的法律構造。至于該行為有償或者是無償,對于關聯企業(yè)而言,不應從表面上從去認定,因為對勞動者在關聯企業(yè)之間的內部調整是關聯企業(yè)作為一個企業(yè)整體的統(tǒng)一行為,其是從整體利益而作出的決定,故兩者本身就有共同的利益??梢姡诜申P系構造而言,兩者應屬類似結構。
如前所述,此時勞動者與實際用工單位存在的是事實使用關系,勞動者要完成派遣工作,必須在實際用工單位的組織內,由實際用工單分派任務和監(jiān)督指揮,其工作是實際用工單位業(yè)務工作的組成部分,而“指揮命令”則是勞動關系“隸屬性”的根本標志。可以說,勞動派遣中,派遣機構提供的不是勞動服務行為,而是將自己的員工有償性地在一定時期內暫時讓給第三人使用,派遣勞動者為實際用工單位提供的是“隸屬性勞動”,而非簡單的勞務供給。勞動過程的實現與實際用工單位關系更為緊密,根本區(qū)別于一般的勞務關系。
因此,排除用工單位的用人義務不盡合理。只是用工單位用人責任的承擔不是基于用人單位主體身份,而應是基于派遣勞動者直接使用者身份產生,即用工單位作為勞動力的實際使用者必須履行使用中對勞動者的保護義務,這可以從民法上的誠信原則解釋出用工單位必須善意使用派遣勞動者,如用工單位對派遣勞動者有安全照顧義務等。
三、關聯公司間的法律責任及原因分析。
依勞務派遣關系的法律構造可推之,作為用人單位的派遣單位應當履行全部用人義務和承擔完全的用人責任,而作為使用者的用工單位應當履行善意使用的義務和承擔相應的法律責任。如果勞務派遣協議對用工單位承擔的.用人義務有特殊約定的話,依照契約自由原則,用工單位必須依照協議約定履行契約義務和承擔契約責任。然而,我國相關勞動立法對有關勞動派遣用人義務和責任的規(guī)定卻突破了義務和責任相對應的法理,使得我國勞動派遣中用工單位的用人義務和責任呈現出非對稱性的特點。事實上,《勞動合同法》第九十二條和《勞動爭議調解仲裁法》第二十二條均規(guī)定,勞務派遣單位或者用工單位在與勞動者發(fā)生勞動爭議,關聯公司應作為共同當事人并承擔連帶責任。其原因有:
首先,關聯企業(yè)是共享利益、共擔風險的整體。關聯公司雖屬獨立法人,有獨立法人主體資格,但不可否認的是其在出資和組織上的密切聯系,其對勞動者的跨公司使用是出于公司的利益,而關聯公司的利益具有整體性。關聯公司對于與勞動者的勞動爭議其作為整體具有共同利益,從宏觀整體講可視為共同債務或共同侵權而應承擔連帶責任。
其次,優(yōu)先保護勞動者的權益。國家勞動法、勞動行政法規(guī)、勞動地方性法規(guī)、勞動規(guī)章及規(guī)范性文件均是基于保護勞動者的宗旨制定的。連帶責任是一種加重責任,只有在法律直接規(guī)定或由當事人約定時方能適用。這種法定連帶責任雖然有時難以從法理中推出其合理性,但確是實現某種特殊立法目的的結果。基于“雇傭和使用”的事實,讓兩個主體共同承擔對派遣勞動者的責任,使得被派遣勞動者權益有了雙重保障。
最后,關聯企業(yè)內部交易或調整(包括對勞動者崗位的的調整)屬于特殊的交易行為,有別于一般交易。由于關聯企業(yè)為雙方或多方利益而做出的特殊交易行為,應由關聯企業(yè)各方承擔相應法律責任。雖然法律責任在一般情況下并不“株連”,但如果責任人之間有行為的關聯或協議的關聯或其他關聯,法律則應以連帶責任進行調整,使行為人的關聯行為責任得以落實。連帶責任的法律價值主要就在于追究關聯行為人的責任,連帶責任以連帶責任人之間存在連帶關系為前提,這些連帶行為關系擴而釋之,自然包括關聯企業(yè)之間的關聯交易與關聯經營(包括其用工行為)等關系。故在勞動爭議案件中,各關聯企業(yè)在特定條件下,應當也完全可課以連帶給付責任。
處理合同糾紛的方法篇六
土地租賃合同的規(guī)定都有哪些?其中相關的規(guī)定都有哪些?在此小編將會詳細提供相關的知識進行解讀,希望能對大家有所幫助。
土地租賃權概念。土地租賃權是土地承租人按期向國有建設用地使用權人支付租金而取得的一定期限內對土地使用、收益的土地他項權利。土地租賃權是指通過契約從土地所有權人或國有建設用地使用權人處獲得的土地占有權、狹義的國有建設用地使用權和部分收益權。與國有建設用地使用權相比少了一項處分權。主要包括土地轉租、農村土地轉包、城市土地出租。可分為有期限的或無期限的土地租賃權。
土地租賃是國有建設用地使用權人在保留土地合法使用權的條件下,承租權人在一定期限內以支付租金為代價對土地進行使用和收益,因此,土地承租權人享有租用土地的占有權、使用權、收益權。土地承租權人不享有國有建設用地使用權,無權行使轉讓或者抵押等處分權。依《合同法》第 224條的規(guī)定,經國有建設用地使用權人的同意,土地承租權人可以將之轉租,轉租期限不得超過承租期限。
按照房屋所有權與國有建設用地使用權主體統(tǒng)一的原則,確定地上建筑物、其他附著物的所有權歸屬。租賃國有建設用地使用權人投資建造的地上建筑物、其他附著物,依國有建設用地使用權與房屋所有權主體統(tǒng)一和“房地一致”的原則,其所有權歸屬于該租賃國有建設用地使用權人。這兩者的區(qū)別應予以注意。
國有建設用地使用權人將其權利出租后,在租賃期內又將其權利轉讓、抵押的,仍需保護原承租人的利益,維護原租賃合同的效力。
參照《合同法》第230條的規(guī)定,確認承租人的優(yōu)先購買權。法律為保護承租人的權益,賦予其此種特權。因租賃合同為持續(xù)性合同,出讓國有建設用地使用權的承租人對土地進行了一定的投資,故需要對租賃物長期使用和收益。對此,法律應當加以特殊保護,以鼓勵承租人進行投資,實現土地資源的高效利用。
出租人依約應將土地的占有和使用提供給土地承租權人而未按期提供,但尚未造成土地租賃合同提前終止的,出租人應當承擔違約責任;由此造成土地承租權人損失的,應負賠償責任。
國有建設用地使用權的取得以向國有建設用地使用權人支付一定數額的租金為代價,根據租賃合同對租金支付方式、數額、期限的約定,土地承租人負有按約定支付租金的義務。土地承租人不繳納、不足額繳納租金或者不按期繳納租金,未達法定期限,沒有被收回土地承租權的,土地承租權人應當支付違約金,承擔違約責任。
《劃撥國有建設用地使用權管理暫行辦法》第2l條規(guī)定,土地使用權出租后,承租人應遵守土地使用權出讓合同規(guī)定的合理利用土地的義務,不得隨意改變原有的土地用途;需要改變土地使用權合同規(guī)定用途內容的,必須征得出租人的同意,并依法經過審批,重新簽訂土地使用權出讓合同,調整出讓金,辦理登記手續(xù)。
處理合同糾紛的方法篇七
出海船員因其職業(yè)特征,在發(fā)生勞動糾紛時,除了普通的勞動糾紛維權渠道外,還能向海事法院申請求助。那么船員在發(fā)生勞動糾紛時可以怎么做呢?船員需要收集哪些證據呢?我們一起來看看吧。
1、船員的合法權益受到侵害時。
首先可以通過船上或公司的內部程序,協商解決問題。
如果問題無法在內部程序得到妥善解決時,船員可以決定向海事法院提起訴訟。對于船員勞務合同,可以直接向海事法院提起訴訟;對于船員勞動合同,則需要先進行勞動仲裁,對仲裁結果不服的,再向法院提起訴訟。
現實中船員遇到欠薪等勞資糾紛,也會選擇向海事主管機關尋求幫助。但需要注意的是,我國相關法律法規(guī)并未賦予海事部門強制干預此類糾紛的權力,最終還是需要通過仲裁或司法程序來解決糾紛。對于船員服務機構在船員服務過程中存在的違法違規(guī)行為,海事部門將按照有關法規(guī)要求,對其采取相應的行政處罰。
2、船員應該收集、保留的證據。
(1)證明雙方訴訟主體身份的證據,如身份證、用人單位營業(yè)執(zhí)照或工商登記咨詢單等;。
(3)海船船員適任證書,以證明適任資格;。
(4)船員服務簿,以證明船員在船任職職務;。
如有人身傷亡事故賠償糾紛,則還應有:
(1)如雙方是勞動合同關系,需提供工傷鑒定書;。
(2)如雙方是勞務關系,需提供傷殘等級司法鑒定意見書;。
(3)診療證據以證明相應醫(yī)療費用。
(4)其他可以證明自身權益受到侵害的證據都應妥善保管以支持船員自己的訴求。
知識鏈接:
根據《海商法》的規(guī)定,船長、船員和在船上工作的其他在編人員根據勞動法律、行政法規(guī)或者勞動合同所產生的工資、其他勞動報酬、船員遣返費用和社會保險費用和在船舶營運中發(fā)生的人身傷亡的賠償,這些請求可以具有船舶優(yōu)先權。
因此,船員工資的優(yōu)先受償的權利是受到法律認可并保護的?!逗I谭ā吠瑫r規(guī)定船舶優(yōu)先權應當通過法院扣押產生優(yōu)先權的船舶行使。而根據《中華人民共和國海事訴訟特別程序法》的規(guī)定,具有船舶優(yōu)先權的海事請求,海事法院可以扣押當事船舶。
因此,當船員工資等合法權益受到侵害時,應合理利用法律賦予自己的權利,以及時、充分地保護自身權益。
法律鏈接:《中華人民共和國船員條例》。
第二十一條規(guī)定,船舶優(yōu)先權,是指海事請求人依照本法第二十二條的規(guī)定,向船舶所有人、光船承租人、船舶經營人提出海事請求,對產生該海事請求的船舶具有優(yōu)先受償的權利。
第二十七條規(guī)定,船員用人單位應當依照有關勞動合同的法律、法規(guī)和中華人民共和國地接或者加入的有關船員勞動與社會保障國際條約的規(guī)定,與船員訂立勞動合同。
關于船員勞動/勞務合同糾紛的管轄權,根據《中華人民共和國海事訴訟特別程序法》的規(guī)定,因海船的船員勞務合同糾紛提起的訴訟,可以到原告住所地、合同簽訂地、船員登船港或者離船港所在地、被告住所地海事法院提起訴訟。
處理合同糾紛的方法篇八
勞動糾紛可以說是最常見的的民事糾紛了,無論是勞動者還是用人單位都很難去避免,想必大家也很想知道萬一發(fā)生了勞動合同糾紛處理的途徑有哪些、有哪些法律依據?這里給大家分享一些關于勞動合同糾紛處理的途徑,希望對大家有所幫助。
1、協商。
合同當事人在友好的基礎上,通過相互協商解決糾紛,這是最佳的方式。
2、調解。
合同當事人如果不能協商一致,可以要求有關機構調解如,一方或雙方是國有企業(yè)的,可以要求上級機關進行調解。上級機關應在平等的基礎上分清是非進行調解,而不能進行行政干預。當事人還可以要求合同管理機關、仲裁機構、法庭等進行調解。
3、仲裁。
合同當事入協商不成,不愿調解的,可根據合同中規(guī)定的仲裁條款或雙方在糾紛發(fā)生后達成的仲裁協議向仲裁機構申請仲裁。
4、訴訟。
如果合同中沒有訂立仲裁條款,事后也沒有達成仲裁協議,合同當事人可以將合同糾紛起訴到法院,尋求司法解決。除了上述一般特點之外,有些合同還具有其自愿的特點,如涉外合同糾紛,解決時可能會援引外國法律、而不是中國相關的合同方面的法律。
1、在職業(yè)中介機構被騙或者被用人單位侵權的,可以到當地勞動保障監(jiān)察機構投訴;。
處理勞動合同糾紛的法律依據主要是《勞動爭議調解仲裁法》第二條中華人民共和國境內的用人單位與勞動者發(fā)生的下列勞動爭議,適用本法:
(一)因確認勞動關系發(fā)生的爭議;。
(二)因訂立、履行、變更、解除和終止勞動合同發(fā)生的爭議;。
(三)因除名、辭退和辭職、離職發(fā)生的爭議;。
(四)因工作時間、休息休假、社會保險、福利、培訓以及勞動保護發(fā)生的爭議;。
(五)因勞動報酬、工傷醫(yī)療費、經濟補償或者賠償金等發(fā)生的爭議;。
(六)法律、法規(guī)規(guī)定的其他勞動爭議。
第四條發(fā)生勞動爭議,勞動者可以與用人單位協商,也可以請工會或者第三方共同與用人單位協商,達成和解協議。
第五條發(fā)生勞動爭議,當事人不愿協商、協商不成或者達成和解協議后不履行的,可以向調解組織申請調解;不愿調解、調解不成或者達成調解協議后不履行的,可以向勞動爭議仲裁委員會申請仲裁;對仲裁裁決不服的,除本法另有規(guī)定的外,可以向人民法院提起訴訟。
最高人民法院《關于審理案件適用法律若干問題的解釋》第十三條至第十五條、第二十條;最高人民法院《關于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋(二)》及最高人民法院《關于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋(三)的相關規(guī)定。
處理集體勞動合同糾紛的法律依據主要是《勞動合同法》第五十一條至第五十六條,及2004年勞動和社會保障部發(fā)布的《關于集體合同規(guī)定》。
處理合同糾紛的處理非全日制用工糾紛的法律依據主要是《勞動合同法》第六十八至第七十二條,及2003年勞動和社會保障部發(fā)布的《關于非全日制用工若干問題的意見》。
處理經濟補償金糾紛的法律依據主要是《勞動合同法》第四十六條、第四十七條、第八十五條、第八十七條。
處理合同糾紛的方法篇九
簡歷編號:
更新日期:
無照片。
姓名:
大學生個人簡歷網。
國籍:
中國。
目前所在地:
天河區(qū)。
民族:
漢族。
戶口所在地:
江門。
身材:
173cm?64kg。
婚姻狀況:
未婚。
年齡:
28。
誠信徽章:
人才測評:
求職意向及工作經歷。
人才類型:
普通求職?
應聘職位:
計算機軟件、電子/電器/半導體/儀器儀表、交通運輸服務:
工作年限:
1
職稱:
無職稱。
求職類型:
全職。
可到職日期:
一個星期。
--3500。
希望工作地區(qū):
廣東省。
個人工作經歷:
公司名稱:
起止年月:-03~-02深圳市齊普生信息科技福州分公司。
公司性質:
股份制企業(yè)所屬行業(yè):計算機/互聯網/通信/電子。
擔任職務:
售前工程師。
工作描述:
公司代理華為和h3c的視頻會議系統(tǒng)以及艾默生的ups,工作的職責是主要負責華為視頻會議系統(tǒng)的售前的技術支持,對客戶和渠道的交流與了解,負責項目的技術方案和投標文件的編寫,以及演示講解。對項目建立過程中所出現的問題,進行協調。
離職原因:
公司名稱:
公司性質:
民營企業(yè)所屬行業(yè):計算機/互聯網/通信/電子。
擔任職務:
技術支持工程師。
工作描述:
公司代理polycom視頻會議,工作的職責是負責polycom視頻會議系統(tǒng)以及部分的音頻設備。了解用戶的需求,編寫設計合適的技術方案或者投標文件以及演示講解,以及對polycom的網絡會議視頻系統(tǒng)的安裝與。以及對用戶的設備故障作出技術維護。
離職原因:
志愿者經歷:
教育背景。
畢業(yè)院校:
廣東工業(yè)大學。
最高學歷:
本科獲得學位:學士。
畢業(yè)日期:
所學專業(yè)一:
網絡工程。
所學專業(yè)二:
受教育培訓經歷:
學校(機構)。
專業(yè)。
獲得證書。
證書編號。
-09。
廣東工業(yè)大學。
網絡工程。
學士學位。
1184542007004005。
語言能力。
外語:
英語良好。
國語水平:
精通。
粵語水平:
精通。
工作能力及其他專長。
1.熟悉局域網的建立和維護;熟悉ibm系列和hp系列服務器的安裝。
2.熟悉tcp/ip等各種網絡協議,有cisco交換機,路由器的配置的經驗。
3.熟悉網絡安全知識,了解基本的網絡入侵或攻擊方式以及防護措施。
4.熟悉數字電路的設計和通信原理。
5.熟悉安防方面的知識和安裝;對系統(tǒng)集成有一定的`實施操作經驗。
詳細個人自傳。
工作認真,吃苦耐勞,有上進心,責任心強,為人正直、忠誠,具備良好的團隊協作意識,吃苦耐勞、待人和睦、善于與人交往、能與人協調工作、有很強的上進心和持久的工作熱情。
處理合同糾紛的方法篇十
贈與合同作為有名合同的一種,在現實生活中時有發(fā)生,合同法將其作為一章加以規(guī)定有其必要性。但是,由于成文法本身的局限性,使得法律的制定,或因概念不夠明確,或因法條之間有矛盾或抵觸之處,總須借助于法律解釋,才能充分發(fā)揮法律的作用(注:楊仁壽:《法學方法論》,96~97頁,中國政法大學出版社,1999.)。因此,對合同法的相關規(guī)定進行解釋,以促進法律的妥當適用,應是不可回避的問題。筆者在此擬就贈與合同的相關問題談一下自己的看法。
《合同法》第185條規(guī)定:“贈與合同是贈與人將自己的財產無償給予受贈人,受贈人表示接受贈與的合同?!庇纱丝梢?,只要是贈與人以自己之財產而為贈與的,均無不可。而依我國許多學者的觀點,贈與合同移轉的是標的物之所有權(注:鄭立、王作堂:《民法學》,328頁,北京大學出版社,1994;孔祥俊:《合同法教程》,585頁,中國人民公安大學出版社,1999.)。因此,贈與的標的物可以是各種法律不禁止的實物、貨幣和有價證券。不以有價證券表示的權利不能成為贈與的標的物(注:王利明:《民法學》,293頁,中國政法大學出版社,1995.)。筆者認為前述觀點有失偏狹。因為贈與之根本目的在于使受贈人無償獲得利益,因此,凡是能夠在客觀上給受贈人帶來經濟利益,而受贈人此種利益之取得與贈與人利益之所失又有對應關系,即只要能滿足贈與法律關系要求且不屬于法律禁止的財產,均可成為贈與合同之標的物。故除移轉所有權的情形以外,“為他人設定某種物權,而不取對價,或無償的免除責任”的(注:梅仲協:《民法要義》,362頁,中國政法大學出版社,1998.),以及以知識產權、債權,甚至是將來可以取得的某種權利為無償給予的,均可成立贈與。如擔保人以其物為債務人利益設定擔保而不要求債務人提供對價的情形,擔保人之物在物理上雖未貶值,但擔保人在出賣該物之時,由于其上存有擔保物權,買受人在同等條件下可能會因此而不愿購買此物,或因此而要求擔保人降低其物之價格以抵消其將來可能之不利益時,對擔保人而言,因其物之價值評價降低或因此而無法售出其物的,亦為一種不利益。而債務人將因此擔保之存在而獲得貸款,或因此而可以被債權人同意延期清償債務的,亦為一種利益之獲得。此種利益之獲得與擔保人之不利益(包括其物不易售出或其物被拍賣償債的風險),有對應的關系,因此這種無償獲得利益的行為也完全可以認為是一種贈與關系。再如,專利權人允許其他人在某一特定地域內可以無償地利用其專利技術的,雖屬對無形財產權而為之,并非轉移某實物之所有權,然而其利益之授予關系也十分明顯,應為贈與無疑。由此可見,贈與合同之標的物非必限于前述學者所稱之實物、貨幣、有價證券這一范圍,而且稱贈與乃移轉標的物所有權的說法也不甚恰當,因為畢竟不能說無償設定擔保物權之贈與移轉的是擔保物權的所有權。在僅贈與專利之使用權的場合也同樣如此。
實際上,傳統(tǒng)的僅以有形物之所有權為贈與合同標的看法,在現代社會已經不能完全適應需要了。因為,一方面現代社會中財產的范圍日益廣泛,已遠遠突破傳統(tǒng)的以有形物為財產對象的范圍,而且對物的評價也已經由重視物之所有轉向重視物之利用,前者如知識產權、企業(yè)的商譽權甚至于網絡、通信頻率的利用也被作為現代社會的重要財產等;后者則突出表現為擔保制度的發(fā)達,如浮動擔保、財團抵押、最高額抵押,以及將抵押權證券化從而使其能廣泛流通的抵押證券制度的發(fā)達等。因此,對財產范圍的理解要適應這一趨勢。另一方面,正由于財產范圍的不斷擴大,將這些財產無償給予他人的情形也必將日益增多。而“贈與為無償合同的典型,其他無償合同,除性質所不許之外,均得準用贈與合同的規(guī)定?!?注:鄭玉波:《民法債編各論》(上),146頁,臺北,三民書局,1981.)如將贈與合同的標的僅限于有形物或物之所有權,則除此以外財產之無償給與,也還要準用贈與合同的規(guī)定。既然如此,還不如直接將其承認為贈與之標的更為直接和簡便。
因此,筆者認為對《合同法》第185條所稱之財產,應擴張解釋為一切具有財產利益之有形財產及無形財產,包括動產、不動產、物權、債權、有價票證等等。
贈與合同為諾成性抑或實踐性合同,我。
國學。
者之間一直有不同觀點。不過,由于將贈與視為諾成性還是實踐性合同的不同理解,會對合同雙方當事人的權利義務分配產生直接的影響。依筆者的理解,應將贈與合同理解為諾成性合同。理由在于以下兩點:
第一,依合同法的一般原則,要約人發(fā)出要約后,承諾人對此作出承諾,雙方意思表示一致,“承諾生效時合同成立”(《合同法》第25條),因此合同的成立以諾成為原則,如認為贈與合同屬實踐性合同,則應屬相對于原則的一種例外,對此法律應有明文規(guī)定。而在贈與合同一章中并無關于贈與為實踐性合同,即贈與合同自贈與人交付贈與財產時方才成立的規(guī)定。至于《合同法》第186條第1款“贈與人在贈與財產的權利轉移之前可以撤銷贈與”的規(guī)定,只是為平衡贈與合同雙方當事人的權利和義務,從而賦予贈與人任意撤銷權,并非關于贈與為實踐性合同的規(guī)定。而且如認為贈與為實踐性合同,則在贈與人將贈與財產的權利轉移之前,贈與合同并未成立,根本談不上撤銷贈與的問題。因此,依以上邏輯推理,合同法應是將贈與作為諾成性合同加以規(guī)定的。
第二,依日本民法及我國臺灣民法的規(guī)定,贈與均為諾成性合同。在我國也有很多學者持此觀點。實際上,要求將贈與合同作為實踐性合同的學者,主要是考慮到贈與為單務合同,僅贈與人一方負有義務,因此如將贈與作為諾成性合同,則對于贈與人似乎有失嚴苛。但是,贈與人之贈與既然為法律行為之一種,當不同于戲謔之言語,其意思表示即已含有欲使其行為發(fā)生相應法律上結果之內容。如受贈人已信贈與人之諾言,而后贈與人卻欲反悔,則其僅不交付其財產即可達到目的,且無須為此背信行為負擔責任,如此一來,其后果無異于放縱信口開河、言而無信之風。而“人而無信,不知其可”,況且受贈人如因信其贈與之誠意而為接受贈與之準備時,一旦贈與人背信,則其不獨缺德,還將給受贈人造成損害并使其無處尋求補救,實在有悖誠信原則。如將贈與作為諾成性合同,雖然使贈與人受有一定約束,但合同法的相關規(guī)定亦同時賦予其任意撤銷權、法定撤銷權,且僅令其承擔較輕的瑕疵擔保責任等以資平衡,也不能說雙方之間有嚴重失衡的利益。因此,通過給贈與人以一定的約束,使贈與人增強信用觀念,避免信口開河,較之于放縱贈與人言而無信的做法,應是較好的選擇。
《合同法》第186條規(guī)定:“贈與人在贈與財產的權利轉移之前可以撤銷贈與。”“具有救災、扶貧等社會公益、道德義務的贈與合同或者經過公證的贈與合同,不適用前款規(guī)定。”《合同法》第189條規(guī)定:“因贈與人故意或重大過失致使贈與的財產毀損、滅失的,贈與人應當承擔損害賠償責任?!比缫罈l文之文意而為體系解釋,則僅第186條第2款可適用于第186條規(guī)定的情形,其他的贈與在實際上恐怕將無適用該條的可能,即第189條在許多情況下將成為一紙空文。此一問題可從以下幾種情況來分析。
第一種情形,假設在贈與人尚未將贈與財產的權利轉移之前,贈與人因故意或重大過失致使贈與物毀損、滅失的,如依《合同法》第189條規(guī)定,贈與人似應就此承擔損害賠償責任。然而在受贈人依此請求贈與人承擔損害贈償責任時,由于依《合同法》第186條第1款的規(guī)定,在將贈與財產的權利轉移之前,贈與人可以撤銷贈與。因此贈與人此時完全可以以此條規(guī)定為依據撤銷原有之贈與。而合同一經撤銷,受贈人之合同上請求權即不復存在,因此無法請求贈與財產毀損、滅失之損害賠償。而在贈與人撤銷贈與之前,該財產為贈與人自己的財產;在其撤銷贈與之后,由于贈與財產之權利并未轉移,因此已毀損之財產仍為其自己之財產。贈與人對自己的財產有處分權,因此如因自己之故意、過失致其毀損的,自然不必向他人承擔責任。受贈人此時仍無損害賠償請求權。所以,在實際上只有贈與人自己在此情況下不行使撤銷權的,受贈人才有可能行使損害賠償請求權,但也不過為一種可能性而已,因為贈與人任意撤銷權之行使并無時間上的限制,仍可隨時行使之。因此在第一種情形下,第189條將在實際上落空。
第二種情形,假設贈與財產的權利轉移之后,始因贈與人故意或重大過失致使贈與財產毀損滅失。此時贈與財產之權利已經轉移,贈與人之合同義務亦隨之消滅,該財產已歸受贈人,成為受贈人之財產,如此時因贈與人之故意或重大過失致使該財產毀損、滅失的,屬于故意或重大過失損害他人財產,屬于侵權無疑。然而衡諸立法本意,并無在此規(guī)定贈與人侵權責任的意圖和必要。因為對于他人財產之侵犯非但故意及重大過失,即一般過失亦構成侵權行為,得向受侵害人負侵權損害賠償責任。而侵權責任應依《民法通則》的有關規(guī)定作為其請求權之規(guī)范基礎,而不應在《合同法》,尤其是其中的贈與合同一章中作特別規(guī)定。而且此處要求贈與人僅應就其故意或重大過失造成之損害負責,而未說明對一般過失造成的損害負責,可見并無適用一般侵權行為法的意圖。因此,《合同法》第189條的立法意圖應當不是在此處規(guī)定贈與人的侵權責任,故此時無第189條的適用余地。
第三種情形,贈與財產的權利在轉移過程中。因贈與人在贈與財產的權利轉移之前均可行使任意撤銷權,因此,只要贈與財產的權利尚未轉移,應認為贈與人仍可撤銷之。故此時如因贈與人之故意、重大過失造成贈與財產毀損、滅失的,與第一種情形無異,難適用第189條。
由于贈與人任意撤銷權的行使范圍、期間等均無限制,致使除《合同法》第186條第2款以外的贈與合同,不問情由均可被任意撤銷,從而使受贈人對贈與財產因贈與人之故意或重大過失而到毀損、滅失時,實際上無法請求損害賠償,使其在大多數情況下成為一紙空文。
由于贈與人任意撤銷權的行使毫無限制,使得受贈人不僅在前述情況下無損害賠償請求權,而且使得受贈人在為接受贈與而作了準備之后,因贈與人撤銷贈與而使其遭受的損失,由于贈與人行使任意撤銷權為行使法律賦予之權利,其行為可以排除違法性,從而使得受贈人的這種損失無從得到補償。如受贈人為接受贈與人贈與之汽車,修建了一座車庫,其后贈與人撤銷贈與使受贈人徒耗金錢、時間和人力,從而遭受損失的,如僅對合同法前述條文作純粹之文意解釋,則受贈人的損失將無從得到補償。
由此可見,《合同法》第186條第1款規(guī)定的贈與人任意撤銷權之范圍失之過寬。實際上《合同法》關于贈與人任意撤銷權之規(guī)范目的,無非是考慮因受贈人系純獲得利益,因此需要適當減輕贈與人之合同義務,故此賦予贈與人法定撤銷權(《合同法》第192、193條)、贈與履行拒絕權(《合同法》第196條)及贈與人之任意撤銷權等。但規(guī)范之目的又并不在于使受贈人之期待和信賴因此而毫無保障,而僅是相對平衡雙方利益。故此前述二種贈與人任意撤銷權之行使毫無限制的情形,可以認為是在法體系上存在影響法律功能,且違反立法意圖之不完全性,即有法律漏洞存在(注:參見梁慧星:《民法解釋學》,251頁,中國政法大學出版社,1995;另參見楊仁壽前引書142頁以下。)。為補充這一法律漏洞,在此需要對第186條第1款作目的性限縮之解釋,將前述兩種不宜于賦予贈與人任意撤銷權的情形,排除于該條款文意之外。依《合同法》第6條:“當事人行使權利、履行義務應當遵循誠實信用原則?!痹诘谝环N情形中,贈與人在贈與財產毀損、滅失之前,未行使其任意撤銷權,于損害發(fā)生之后方才行使的,可以認為是專以逃避損害賠償責任為目的之權利濫用。此權利之濫用有悖于前述誠實信用原則,故應排除于法條文意之外,使贈與人在此時不得行使這一權利。在第二情形中,贈與人之任意撤銷權既然為法律所賦予,其行使即為符合法律要求之權利行使,可以排除違法性,故而其行使一般無須負擔責任。然而在受贈人出于誠實信用而作了接受贈與之準備之后,贈與人如任意撤銷合同,則必將使受贈人之信賴受到損害,如前述汽車贈與之例。在此情況下贈與人撤銷合同將給受贈人造成損失,顯然不符合誠實信用原則,有背于立法之規(guī)范意圖。因此,在此應對贈與人撤銷權行使之效力加以限制,即贈與人在此時原則上雖亦可行使其撤銷權,但此權利之行使不能完全排除其責任,對因行使任意撤銷權而給受贈人造成的損失,依締約上過失責任為基礎,贈與人仍應承擔相應的損害賠償責任。
當然,前述兩種情形對贈與人任意撤銷權作目的性限縮的作法,只不過是在誠實信用原則的指導之下,作兩種類型化之處理。實際中可能還會有些情形尚未歸納出來,仍有待于以誠實信用原則為指導逐漸類型化。但是,筆者以為這只不過是權宜之計,消除漏洞的最好辦法還應該是在將來民法典的制定過程中,對前述種種不合理之處加以修正,以減少法律漏洞的存在。
《合同法》第188條規(guī)定:“贈與具有救災、扶貧等社會公益、道德義務性質的或者經過公證的贈與合同,贈與人不交付贈與的財產的,受贈人可以要求交付。”且依186條第2款此類贈與為不可任意撤銷合同。實際上這些規(guī)定在學者建議稿中本來也有,但在1998年9月公布的向全民征求意見稿中被刪除,也許是考慮到當年一些賑災募捐中有認捐人事后拒不交付的問題的發(fā)生,在最終通過的《合同法》中又加入了這些內容。從這一點上推測,該條的目的也許在于應對前述認捐人拒不交付的問題。因此也有學者認為,如1998年夏天我國南方諸省遭受洪災,中央電視臺和民政部等舉辦了賑災捐贈活動,一些單位當場認捐錢物,但事后拒不交付,對這類情況受贈人可以請求贈與人交付贈與物(注:鄭玉波:《民法債編各論》(上),173頁,臺北,三民書局,1981.)。筆者認為不然,因為在此種場合下,“贈與人”為何人?“受贈人”為何人?有沒有贈與合同存在?這些問題均值得探討。
實際上關于無償給與的情形,除贈與合同以外,尚有其他情形被總稱為“捐贈”或“捐助”的。所謂捐贈,是指贈與人為了特定公益事業(yè)、公共目的或其他特定目的,將其財產無償給與他人的行為。不過,“捐助之內容頗為復雜多歧,捐助不過為一總括名詞而已,如涉及法律問題時,自應究明其實際情形,而決定其性質,俾適用有關之法規(guī)?!?注:參見孔祥俊前引書586頁。)但總的說來,可以將捐贈分為可直接適用贈與合同規(guī)定的捐贈與不能直接適用贈與合同規(guī)定的捐贈兩類。
可以直接適用贈與合同規(guī)定捐贈。這類捐贈既有明確的贈與人,也有明確的受贈人,故就其實質而言,與普通之贈與在法律關系上并無不同,可以直接適用贈與合同的有關規(guī)定。此類捐贈如為某校捐贈50萬由其自由支配,或向某已成立的基金會(財團法人)捐款若干等。當然此類捐贈也可以附加一定的條件,如限制捐贈款項目的用途等即為此類。
無法直接適用贈與合同規(guī)定的捐贈。這種捐贈或者由于捐贈時受贈人并不明確,因此無法成立贈與之合意,故而無法形成贈與合同;或者由于捐贈人雖有使受贈人受益之目的,受贈人也明確,但贈與之財產并非直接交給受贈人的,也不同于一般的贈與關系。故就此仍需區(qū)分兩種情況:(1)在捐贈人承諾捐贈之時,受贈人為誰尚不明確的,由于此時缺少合同的相對方,故而雙方之間不能就贈與達成合意。如前述提及1998年夏我國很多地方水災,中央電視臺與民政部的舉辦的賑災晚會中,有些單位當場認捐,但事后并不交付的,由于捐款人當時并不是捐給中央電視臺和民政部的,他們不是受贈人。故而此時作為賑災活動發(fā)起人的民政部及中央電視臺此時不可能依贈與合同請求對方交付。有學者認為,此時發(fā)起人并不因此而受利益,不應認為受贈人,應認為有為募集目的使用之義務之信托的讓與。依日本大正十二年五月十八日刑事判例,某鎮(zhèn)為收買道路基地捐助于市,以促進道路修建之目的,募集捐款,而從事募集之道路委員三人,擅支用其保管之金錢,日本大審院以其募集金錢信托的歸屬于發(fā)起人團體,認為構成侵占罪(注:史尚寬:《債法各論》,137頁,臺北,三民書局,1981.)。從而,依此種信托讓與的規(guī)定,發(fā)起人負有依約向受贈人交付財產之義務。但是,我國《合同法》并未承認信托為一種有名合同,因此無法適用這種“信托讓與”的規(guī)定。但我國法律上有關于委托合同的規(guī)定,因此可認為構成“委托贈與”關系,依委托合同的相關規(guī)定處理。(2)對于由非受贈人募集,但受贈人明確的捐贈,如為某因貧困無錢交學費的學生募集學費的,此時當事人關系構成第三人利益合同,因此可依贈與及《合同法》第64條(當事人約定由債務人向第三人履行債務的,債務人未向第三人履行債或者履行債務不符合約定,應當向債權人承擔違約責任)共同規(guī)范之,使受贈人可直接向其請求履行,當然此時受贈人請求履行也須依誠實信用原則為之。
此外,還有所謂義演、義賣的問題。在此關系中,對于義演人、義賣人取得之收入,購買人及買票參觀者均得請求其向受贈人履行交付義務。也有學者認為,應依購買人與義賣人何人將收益交付給對方二種情形來確定誰為捐助人,從而確定是在購買人與對方還是義賣人與對方之間成立捐贈關系。我們認為這只是對這種情況的事后陳述,即只有在收益交付之后才能作出判斷,因此,這種區(qū)分并無多大實際作用。筆者認為在義演、義賣之時,如購買人直接將錢款等交付給受贈人的,則直接在購買人與受贈人之間成立贈與合同。如由義演人、義賣人將其義演、義賣收入歸為自己以后再交給受贈人的,如其在義演、義賣前未聲明其表演或拍賣等有捐贈目的的,則應認義賣人、義演人為贈與人;如在此之前已聲明有為捐贈之目的的,則與前述之第三人利益合同作相同處理更為合適。
處理合同糾紛的方法篇十一
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基本信息。
個人相片。
姓名:
性別:
男
民族:
漢族。
1986年8月27日。
證件號碼:
婚姻狀況:
未婚。
身高:
180cm。
體重:
60kg。
戶籍:
廣東湛江。
現所在地:
廣東湛江。
畢業(yè)學校:
廣州科技職業(yè)技術學院。
學歷:
專科。
專業(yè)名稱:
畢業(yè)年份:
工作年限:
一年以上。
職稱:
求職意向。
職位性質:
全職。
職位類別:
其他類。
職位名稱:
不限;。
工作地區(qū):
湛江市;。
待遇要求:
1300元/月不需要提供住房。
到職時間:
可隨時到崗。
技能專長。
語言能力:
教育培訓。
教育經歷:
時間。
所在學校。
學歷。
湛江第20中學。
高中。
209月-207月。
廣州科技職業(yè)技術學院。
專科。
培訓經歷:
時間。
培訓機構。
證書。
工作經歷。
所在公司:
沃爾瑪超級廣場。
時間范圍:
12月-4月。
公司性質:
外資企業(yè)。
所屬行業(yè):
批發(fā)零售(百貨、超市、專賣店)。
擔任職位:
化妝品部員工本文信息由大學生個人簡歷網dxs.收集。
工作描述:
日常理貨,管理倉庫,收貨出貨。
離職原因:
其他信息。
自我介紹:
關于自己,本人性格比較內斂,對人或對事都維持樂觀積極。抗壓能力強,工作認真負責。能較好的`維護自身的人際關系和合理的拓展。
發(fā)展方向:
其他要求:
聯系方式。
處理合同糾紛的方法篇十二
合同糾紛處理一般有和解、調解、仲裁、訴訟四種方式,本文就為大家介紹一下這四種方式的具體內容。下面我們就具體來了解下這些方式是如何解決合同糾紛的吧。
和解是指當事人因合同發(fā)生糾紛時可以再行協商,在尊重雙方利益的基礎上,就爭議的事項達成一致,從而解決糾紛的.方式。和解是當事人自由選擇的在自愿原則下解決臺同糾紛的方式,而不是合同糾紛解決的必經程序。當事人也可以不經協商和解而直接選擇其他解決糾紛的途徑。
凋解是指在第三人的主持下,通過運用說服教育等方法來解決當事人之間的合同糾紛。調解有兩種方式一是人民調解委員會調解當事人發(fā)生合同糾紛,可以向糾紛當事人所在地或者糾紛發(fā)生地的人民調解委員會申請調解。二是行政調解。主要特指工商行政管理機關居中對合同當事人的糾紛進行調解。申請行政調解的糾紛必須具備以下條件:申請人必須是與本案有直接利害關系的當事人,有明確的被申請人、具體的調解請求和事實根據;符合工商行政管理機關受理案件范圍的規(guī)定。但已經向人民法院起訴的或者已經向仲裁機構申請裁的。從及一方要求調解另一方不同意調解的,調解申請不于受理。雙方當事人接受調解達成協議的,應當制作調解協議書,當事人即應當按照調解協議書履行各自的義務。由于調解協議書不具有法律強制力,一方當事人不履行的,對方當事人不能就此請求人民法院強制執(zhí)行,但可以采用其他方式來解決爭議。
仲裁是指發(fā)生合同爭議的雙方當事人,根據爭議發(fā)生前或發(fā)生后達成的仲裁協議,將糾紛提交仲裁機關進行裁決并解決糾紛的方式。仲裁具有“準司法”性質,仲裁機構作出的仲裁裁決具有法律效力,當事人應當履行。
訴訟是指合同糾紛發(fā)生后,當事人如果沒有仲裁協議,任何一方均可以向人民法院提起民事訴訟,請求人民法院對合同糾紛依法予以處理。這是解決合同糾紛的最常見方式。合同糾紛經人民法院審理并作出判決后,當事人對人民法院作出的發(fā)生法律效力的判決書,調解書必須履行,拒不履行的,另一方當事人可以申請人民法院強制執(zhí)行。
處理合同糾紛的方法篇十三
汽車租賃業(yè)被稱為交通運輸服務行,它因為無須辦理保險、無須年檢維修、車型可隨意更換等優(yōu)點,以租車代替買車來控制企業(yè)成本,這種在外企中十分流行的管理方式,正慢慢受到國內企事業(yè)單位和個人用戶的青睞。
汽車租賃是指將汽車的資產使用權從擁有權中分開,出租人具有資產所有權,承租人擁有資產使用權,出租人與承租人簽訂租賃合同,以交換使用權利的一種交易形式。
汽車租賃是指在約定時間內,租賃經營人將租賃汽車(包括載貨汽車和載客汽車)交付承租人使用,不提供駕駛勞務的經營方式。汽車租賃的實質是在將汽車的產權與使用權分開的基礎上,通過出租汽車的使用權而獲取收益的一種經營行為,其出租標的除了實物汽車以外,還包含保證該車輛正常、合法上路行駛的所有手續(xù)與相關價值。
不同于一般汽車出租業(yè)務的是,在租賃期間,承租人自行承擔駕駛職責。汽車租賃業(yè)的核心思想是資源共享,服務社會。
今天本站小編將與大家分享:汽車租賃合同糾紛要怎么處理,以下內容僅供參考閱讀,希望能對大家有所幫助,來看看吧!
1、認真審查汽車租賃合同和出租主體。凡搞汽車租賃經營的個人或公司,一般均備有格式合同。格式合同條款主要審查承租人在租車過程中所要承擔的風險。如張某訴李某租賃合同糾紛一案,出租人在合同中約定,承租人含有對車輛安全檢查義務,發(fā)生事故均由租車人全額賠償;租賃期間發(fā)生車輛事故,承租方應付停駛期間的租金、車輛加速折舊費、走合期費、誤工費等。
加速折舊費是本次事故總額的50%。這樣的合同,李某根本沒看、也不懂。李某租車僅一個小時后車輛發(fā)生故障。發(fā)生糾紛后,除賠償維修費8045元,還承擔加速折舊費3313.5元。有的出租方沒有這么多條款,承租人完全可以選擇風險較小的租賃公司租用汽車,盡可能租用帶駕駛員的營運車輛。
2、認真檢查汽車車況。承租人在使用出租車前,一定要仔細檢查車況,特別是車子的發(fā)動機、油、水、電氣、方向盤等主要部件;要求出租人提交車輛和車檢年檢手續(xù),寧可高一點租金,也要保證車況安全。有50%以上的汽車租賃合同糾紛中,特別是非營業(yè)性車輛,承租人往往在汽車行駛過程中,沒有發(fā)生任何相撞事故即發(fā)生熄火現象。如果汽車剛一駛出,發(fā)現車況有問題立即將車返還出租人,不要輕信出租人承諾,僥幸使用該車輛。
如呂某訴黃某租賃合同糾紛一案中,2007年9月20日,黃某從建湖出發(fā)時就發(fā)現車況不太好,在該車行駛山東省青島市膠州高速路段突然熄火,花去修理費7600元。因車輛維修費問題,黃某認為自己沒有過錯,遲遲不愿返還原告車輛,導致原告訴訟。黃某除承擔了21天的租金,還要承擔維修費和車輛加速折舊費。法院認為承租人負有對車輛安全檢查義務,而黃某未盡注意義務,應視為對車輛合格的認可。行駛途中車輛發(fā)生故障的舉證責任在承租人,而承租人往往無法對車輛自然損害舉證。
3、對車輛的維修進行跟蹤。車輛出現故障后,往往會進行大修理,承租人應當知道車輛的損害程度,造成車輛的維修部位究竟在哪,防止出租人借維修把不該修的修了,不該換的換了;維修的費用也要主動和修理廠洽談,不要圖省事,由出租人或修理人全包,因為汽車修理廠多數是私營小企業(yè),出具的票據往往是不規(guī)范的,到時即使你認為修理費過高,也沒有人證實,更換的部件是否合理也說不清。車子修好后,立即向出租人交車、試車,和修理廠做個手續(xù),一次性了斷。交換手續(xù)辦妥后,再發(fā)生修理費用不用承擔責任。
4、注意搜集、保留好證據。出租人在簽訂租賃合同時,應當一式兩份,承租人持有一份。而在法院審理過程中,多數只有出租人持有合同。要注意接車和交車的時間應以分來計算,只有在這個時間后發(fā)生車輛故障產生的費用,承租人才承擔責任;保管好車輛維修費票據;在異地發(fā)生故障,需要拆卸更換零部件,把原有的部件都應保存,以便更好地確認該部件是否屬于事故引起,留下證據。出租人和承租人有時因車輛維修費用發(fā)生爭執(zhí),不接受或不交接車輛,這種行為對雙方均不利,對出租人而言,從承租人向你交接車輛那一刻起,承租人不再承擔租金;對承租人而言,車輛在手一天承擔租金一天。
處理合同糾紛的方法篇十四
抵押財產應當可以進入民事流轉程序而又不違反法律禁止性規(guī)定,抵押物合法性應從以下方面進行考察,如抵押物是否為法律禁止流通物,是否為根本不能變現的物品,抵押人是否擁有抵押物的所有權。同時應對擔保人的身份進行考察,防止擔保人不符合法律規(guī)定,致使擔保合同無效。
注意抵押財產的真實性。
抵押財產應是法律上沒有缺陷,真正為抵押人所控制及占有的財產。抵押財產沒有其它法律負擔,在此之前沒有設置過抵押,抵押的價值沒有超過抵押財產自身的價值,抵押財產沒有設置多重抵押。
考慮抵押財產的變現能力。
對抵押財產要充分考慮其變現的能力,即使真實合法的財產其變現能力也會因各種原因降低,從而使債權人的利益受到損失。另外應充分考慮到抵押財產不能變現的可能性,以免出現債權人無力接受該項財產又無法變現的情況。另外對一些價值雖然很高,但專業(yè)性很強的設備等財產應特別注意,由于專業(yè)性很強這類財產一般很難進行變現,一般不要接受這樣的抵押。
對保證人資格進行考察。
采用保證形式進行擔保的情況,對保證人的資信能力及信譽必須進行認真的考察,同時必須注意擔保人是否為法律限制進行擔保的主體,以免出現因擔保主體不符合法律規(guī)定而使擔保無效的情況。
應當與擔保人訂立擔保合同,合同必須是書面形式。按法律規(guī)定應辦理抵押登記的,按規(guī)定到不同的登記部門去辦理抵押登記手續(xù),抵押合同自登記之日起生效。第三,對法律沒有規(guī)定辦理抵押登記的,為防止合同欺詐,可到當地的公證機關去辦理登記手續(xù)。辦理抵押登記的優(yōu)點在于登記后,抵押物可以對抗第三人的要求;在辦理登記的審查中可以發(fā)現不良苗頭,及時對可能出現的欺詐進行防范。
在合同簽訂前,應當運用合法的調查手段通過不同渠道來核實擔保財產的真實性、合法性。抵押權人應當要求所接受抵押財產憑證應一律為原件。對數額較大的不動產要求抵押人提供有關機構所作的資產評估報告。
1、主體違法:當事人是無行為能力人或限制行為能力人;保證人資格不合法;法律規(guī)定的其它情況。
2、客體違法:抵押財產是擔保法禁止的;抵押或質押財產是贓物或遺失物。
南陽市xx廣告有限公司(以下簡稱霓虹燈廣告),向中國農業(yè)銀行南陽市宛城區(qū)支行(以下簡稱宛城區(qū)農行)借款8萬元,5月18日到期。當日,南陽市民馬xx與宛城區(qū)農行簽訂《房地產抵押合同書》,以其合法的房產作為抵押物,為霓虹燈廣告提供債務擔保,并在南陽市房地產管理部門辦理抵押登記。11月10日,宛城區(qū)農行向霓虹燈廣告送達《逾期貸款催收通知單》,要求霓虹燈廣告歸還借款,霓虹燈廣告負責人進行了簽收。
宛城區(qū)農行發(fā)出催款。
通知書。
后,霓虹燈廣告并未主動歸還分文,擔保人馬xx也未主動代為償還。而作為債權人的宛城區(qū)農行,在以后長達15年的時間內,既未向借款人追要欠款,也未向法院起訴,更未向擔保人馬xx行使抵押擔保權。
借款到期后,擔保人馬志剛找宛城區(qū)農行,要求退回自己抵押的《房權證》,由于這筆借款沒歸還,遭到了拒絕。
去年11月20日,馬xx將宛城區(qū)農行告到法院,請求法院依法確認自己對該筆借款的保證責任免除,解除雙方的房產抵押登記,并返還自己的《房權證》。
今年1月27日,南陽市宛城區(qū)法院經公開審理后認為:1.霓虹燈廣告向被告宛城區(qū)農行所借的8萬元借款,已于xx年5月18日到期,距今已有15年之久。被告對借款人的主債權早已超過訴訟時效,且不存在訴訟時效中止、中斷情形,被告亦未在主債權訴訟時效結束后兩年內,行使抵押權。被告怠于行使其權利,原告所訴于法有據,法院予以支持。2.被告宛城區(qū)農行辯稱,原告起訴已超過訴訟時效,原告已喪失勝訴權,因原告所訴是排除其物權上的妨害,不涉及債權,不適用我國民法關于訴訟時效的規(guī)定,對被告辯稱法院不予采信。
根據合同法、擔保法相關規(guī)定,法院遂判決:終止原告馬志剛與被告宛城區(qū)農行之間的抵押合同;被告宛城區(qū)農行在判決書生效后十日內將原告馬志剛的《房權證》返還,并協助其辦理抵押權解除登記。
指在一般情況下普遍適用的時效,這類時效不是針對某一特殊情況規(guī)定的,而是普遍適用的,如我國《民法通則》第135條規(guī)定的:“向人民法院請求保護民事權利的訴訟時效期限為二年,法律另有規(guī)定的除外?!边@表明,我國民事訴訟的一般訴訟時效為二年。
處理合同糾紛的方法篇十五
途徑1、協商。
合同當事人在友好的基礎上,通過相互協商解決糾紛,這是最佳的方式。
途徑2、調解。
合同當事人如果不能協商一致,可以要求有關機構調解如,一方或雙方是國有企業(yè)的,可以要求上級機關進行調解。上級機關應在平等的基礎上分清是非進行調解,而不能進行行政干預。當事人還可以要求合同管理機關、仲裁機構、法庭等進行調解。
途徑3、仲裁。
合同當事入協商不成,不愿調解的,可根據合同中規(guī)定的仲裁條款或雙方在糾紛發(fā)生后達成的仲裁協議向仲裁機構申請仲裁。
途徑4、訴訟。
如果合同中沒有訂立仲裁條款,事后也沒有達成仲裁協議,合同當事人可以將合同糾紛起訴到法院,尋求司法解決。除了上述一般特點之外,有些合同還具有其自愿的特點,如涉外合同糾紛,解決時可能會援引外國法律、而不是中國相關的合同。
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這是從合同的效力角度來對合同糾紛進行的劃分。
是指因合同的無效而引起的合同當事人之間的爭議。如合同無效后,合同當事人因各自返還因合同而取得的財產發(fā)生的糾紛,合同無效責任應由何方承擔,承擔多少之糾紛等等。
是指在合同生效的前提下,合同當事人因履行合同而發(fā)生的爭議、包括合同訂立后合同當事人對合同內容的解釋,合同的履行及違約責任,合同的變更、中止、轉讓、解除、終止等所發(fā)生的一切爭議,絕大多數合同糾紛為有效合同糾紛。
這是從合同的形式角度來對合同進行的劃分。
是指合同當事人因履行口頭合同而發(fā)生的所有爭議??陬^合同雖然簡便易行,但因為沒有書面的證據,所以,一旦發(fā)生糾紛是不易獲得解決的。口頭合同多是即時清潔的合同,一般來說,發(fā)生糾紛的情況較少。
2.書面合同糾紛是指合同當事人因履行書面合同而發(fā)生的所有爭議。現實生活中,絕大多數合同糾紛是書面合同糾紛。這與書面合同應用之廣泛分不開的,解決書面合同糾紛的依據是雙方當事人簽訂的書面合同書或確認書,以及雙方當事人協商一致的所有與合同有關的來往函件等。故要求合同當事人注意保存所有的與合同有關的書面證據,以便在發(fā)生糾紛時可以舉證,此外,有時在一項合同履行過程中,既有因書面協議引起的糾紛,也有因口頭協議引起的糾紛,口頭協議除非有證據證明,否則法律是不承認其效力的。
這是從合同是否具有涉外因素來劃分合同種類的。
是指合同當事人因履行國內合同而發(fā)生的所有爭議,國內合同糾份不具有涉外因素,解決糾紛來說,單純從程序角度要容易得多。
是指合同當事人因履行涉外合同而發(fā)生的所有爭議。涉外合同糾紛因為具有涉外因素,解決糾紛時要比國內合同困難得多。所謂涉外因素,是指合同主體一方是外國的公民,法人或其他組織,合同法律關系發(fā)生在國外,合同標的位于國外等。解決涉外合同糾紛時,往往會涉及到法律適用問題.合同語言問題,解決糾紛地點問題等等。甚至糾紛解決后的執(zhí)行問題也很復雜,所以,應盡量避免在涉外合同上發(fā)生糾紛。
這是從合同名稱是否法定角度來對合同進行劃分。合同法具體規(guī)定名稱的合同為有名合同,其他合同則為無名合同。
從合同法規(guī)定來看,有名合同糾紛主要有以下15種:
(1)買賣合同糾紛,包括工礦產品購銷合同糾紛,農副產品購銷合同糾紛,國際貨物買賣合同糾紛等。
(2)供用電合同糾紛,包括供用電、氣、水、熱力等合同糾紛。
(3)贈與合同糾紛,包括饋贈合同糾紛、遺贈合同糾紛等。
(4)借款合同糾紛,包括各類長短期限的民間或商業(yè)借款合同糾紛。
(6)融資租賃合同糾紛,含融資租賃關系中買賣合同糾紛。
(7)承攬合同糾紛,包括來料加工合同糾紛,來件加工合同糾紛,補償貿易合同糾紛等。
(8)建設工程合同糾紛,包括建設勘察設計合同糾紛.建筑安裝工程合同糾紛等o。
(9)運輸合同糾紛.包括水路、鐵路、陸路、航空運輸合同糾紛。
(10)技術合同糾紛,包括技術開發(fā)(委托開發(fā)和合作開發(fā))合同糾紛,技術轉讓(專利技術轉讓和非專利技術轉讓、專利技術實施許可)合同糾紛,技術咨詢合同糾紛,技術服務合同糾紛等。
除了《合同法》規(guī)定的15種合同外,現實生活中大量存在著各種各樣的合同,它們分別受到不同的法律、法規(guī)所調整。這些合同爭議也屆于合同糾紛之列.具體說來,主要有以下合同糾紛。
(1)保險合同糾紛,包括財產保險合同糾紛、人壽保險合同糾紛等。
(2)擔保合同糾紛,包括保證合同糾紛、抵押合同糾紛,質押合同糾紛,留置合同糾紛等。
(3)房地產合同糾紛,包括房地產買賣、租賃合同糾紛,土地位用權轉讓合同糾紛等。
(4)承包經營合同糾紛,包括農村承包經營合同。
(5)勞動合同糾紛,包括雇傭合同糾紛、集體勞動合同糾紛、涉外勞務合同糾紛等。
(6)知識產權合同糾紛,包括專利合同糾紛、商標合同糾紛,著作權合同糾紛等。
(8)臺伙合同糾紛,含隱名合伙合同糾紛。
(9)其他合同糾紛,如固培訓合同、票據貼現合同、儲蓄合同、影視合同、廣告合同等引起的合同糾紛。
這是從合同條款是否標準化的角度來劃分合同糾約納。
是指固合同中的標準條款而引起的爭議。標準條款,根據(合同法)的規(guī)定,是指當事人為了重復使用而預先擬定,并在訂立合同時與對方協商的條款。對于因對標準條款的理解發(fā)生爭議的,應當作出不利于提供標準條款一方的解釋。法律對因標準合同糾紛的解決的規(guī)定主要從保護被動接受標準合同一方的角度出發(fā)的。
除標準合同之外的所有合同糾紛均為非標準合同糾紛。除上述五種劃分合同糾紛的方法外,還有從其他角度進行劃分的,如可劃分為合同訂立糾紛、合同履行糾紛、合同變更糾紛、合同轉讓糾紛、合同終止糾紛等等。方面的法律。
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如何避免車輛租賃合同糾紛。
1、認真審查汽車租賃合同和出租主體。凡搞汽車租賃經營的個人或公司,一般均備有格式合同。格式合同條款主要審查承租人在租車過程中所要承擔的風險。出租人在合同中約定,承租人含有對車輛安全檢查義務,發(fā)生事故均由租車人全額賠償;租賃期間發(fā)生車輛事故,承租方應付停駛期間的租金、車輛加速折舊費、走合期費、誤工費等。有的出租方沒有這么多條款,承租人完全可以選一個小擇風險較小的租賃公司租用汽車,盡可能租用帶駕駛員的營運車輛。
2、認真檢查汽車車況。承租人在使用出租車前,一定要仔細檢查車況,特別是車子的發(fā)動機、油、水、電氣、方向盤等主要部件;要求出租人提交車輛和車檢年檢手續(xù),寧可高一點租金,也要保證車況安全。有50%以上的汽車租賃合同糾紛中,特別是非營業(yè)性車輛,承租人往往在汽車行駛過程中,沒有發(fā)生任何相撞事故即發(fā)生熄火現象。如果汽車剛一駛出,發(fā)現車況有問題立即將車返還出租人,不要輕信出租人承諾,僥幸使用該車輛。
3、對車輛的維修進行跟蹤。車輛出現故障后,往往會進行大修理,承租人應當知道車輛的損害程度,造成車輛的維修部位究竟在哪,防止出租人借維修把不該修的修了,不該換的換了;維修的費用也要主動和修理廠洽談,不要圖省事,由出租人或修理人全包,因為汽車修理廠多數是私營小企業(yè),出具的票據往往是不規(guī)范的,到時即使你認為修理費過高,也沒有人證實,更換的部件是否合理也說不清。車子修好后,立即向出租人交車、試車,和修理廠做個手續(xù),一次性了斷。交換手續(xù)辦妥后,再發(fā)生修理費用不用承擔責任。
4、注意搜集、保留好證據。出租人在簽訂租賃合同時,應當一式兩份,承租人持有一份。而在法院審理過程中,多數只有出租人持有合同。要注意接車和交車的時間應以分來計算,只有在這個時間后發(fā)生車輛故障產生的費用,承租人才承擔責任;保管好車輛維修費票據;在異地發(fā)生故障,需要拆卸更換零部件,把原有的部件都應保存,以便更好地確認該部件是否屬于事故引起,留下證據。出租人和承租人有時因車輛維修費用發(fā)生爭執(zhí),不接受或不交接車輛,這種行為對雙方均不利,對出租人而言,從承租人向你交接車輛那一刻起,承租人不再承擔租金;對承租人而言,車輛在手一天承擔租金一天。
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處理合同糾紛的方法篇十六
金融。
糾紛,是指在金融機構作為借款人與非金融機構簽訂的借款合同中產生的糾紛。
依據《合同法》第196條的規(guī)定,借款合同是指借款人向貸款人借款,到期返還借款并支付利息的合同。借款合同的主要內容包括借款種類、幣種、用途、數額、利率、期限和還款方式等條款。借款的利息不得預先在本金中扣除,利息預先在本金中扣除的,應當按照實際借款數額返還借款并計算利息。
金融借款合同是指借款人向金融機構借款,到期返還借款并支付利息的合同。其特殊性在于貸款人為金融機構。
同業(yè)拆借是指具有市場準人資格的金融機構之間,為了調劑頭寸和臨時性資金余缺,進行短期資金融通的活動。
企業(yè)借貸是指非金融企業(yè)之間相互借款的行為。目前,為保護金融市場的有序運行,我國法律一般不允許非金融企業(yè)之間相互借款。
民間借貸是指公民之間,公民與非金融機構企業(yè)之間的借款行為。民間借貸的利率可以適當高于銀行的利率,但最高不得超過銀行同類貸款利率的4倍。借貸的幣種可以是人民幣,也可以是外幣、港幣、臺幣和國庫券等有價證券。
小額借款合同是指借款人向金融機構或小額貸款公司借小額款項,到期返還借款并支付利息的合同。小額貸款一般額度較小,利率較低,期限、發(fā)放和還款方式方面的約定更加靈活、便捷,小額貸款多用于扶助農民進行農業(yè)生產、下崗職工再就業(yè),以及大學生創(chuàng)業(yè)等等。
金融不良債權轉讓合同是指當事人就金融不良債權的轉讓簽訂的合同。金融不良債權是指處于非良好經營狀態(tài),不能按時支付銀行利息,甚至不能償還貸款本金的銀行借款債權。金融不良債權包括逾期貸款、呆滯貸款和呆賬貸款。
金融不良債權追償是指金融不良債權受讓人在受讓債權后,向原金融借款合同的債務人、擔保人主張權利,以實現債權的行為。追償是受讓人對金融不良債權處置的主要方式之一,包括直接催收、訴訟(仲裁)追償、委托第三方追償、破產清算等方式。
《合同法》規(guī)定的借款合同包括兩部分:第一是金融機構之間及其與自然人、法人和其他組織之間的借款合同;二是自然人之間的借款合同。但是在實際社會經濟生活中的借款關系比合同法規(guī)定的要廣泛得多,還包括非金融企業(yè)之間的借款關系、自然人和非金融企業(yè)之間的借款關系。因此,對這類案件的處理也顯得復雜得多,銀行、信用社等金融部門和人民法院都應該高度關注和重視。
一般情況下在借款合同中主要就是原告和被告,原告多為債權人,即出借人,被告多為借款人。在特殊情況下原告可能是借款人即原債務人,所謂特殊情況是在債務人認為債權人侵害了自己的合法權益時可能向法院起訴,如債權人銀行等金融機構直接扣收貸款,或者債務人重復還款等。除這些情況外:
1、借款同時有保證人的保證人是共同被告;。
3、“私貸公用”情況下當事人的確定。實踐中有些地方出現“私貸公用”的情況,所謂“私借公用”是有的“公”即企業(yè),由于已經有逾期貸款未還等原因而不能貸款,于是便由個人或私營企業(yè)以自己名義代為貸款,所貸款項由企業(yè)使用。這就是所謂“私貸公用”。私貸公用以合同法的規(guī)定,應該屬于委托關系。在這種情況下,出借人為原告沒有異議。如何列被告,應考慮以下情況:
(3)在上述情況下,如果出借人選擇用款人為被告,可以用款企業(yè)為被告。如出借人堅持以借款和用款人為共同被告,法院也應允許,因為出借人有形式上的訴權。
4、借款單位或者擔保單位發(fā)生了變化,如合并、分立、改制、破產等,原告起訴誰,包括與該企業(yè)有關系的單位如上級主管部門或母公司,即列為被告。最高法院副院長李國光在關于當前民事審判的有關問題《關于企業(yè)歇業(yè)、被撤并或吊銷營業(yè)執(zhí)照后的訴訟主體的確認問題》中認為:第一,訴訟主體的確認。企業(yè)在歇業(yè)、被撤并或吊銷營業(yè)執(zhí)照后,是否可以作為訴訟主體參加訴訟,應當根據不同情形,區(qū)別對待,以確認訴訟主體。應當注意的是,無論在企業(yè)歇業(yè)、被撤銷或被吊銷營業(yè)執(zhí)照情形中如果存在多個清算主體的,均應成為共同清算主體。第二,清算主體的認定。由于將企業(yè)因歇業(yè)、被吊銷營業(yè)執(zhí)照情形中的清算主體確定為訴訟主體,因此對于不同性質的企業(yè)如何確定其清算主體就成為訴訟程序的關鍵。依據我國《公司法》第191條和192條以及有關法律法規(guī)的規(guī)定,我們認為,國有企業(yè)的清算主體是其上級主管部門;集體企業(yè)的清算主體是其開辦單位;聯營企業(yè)的清算主體是其聯營各方;有限責任公司的清算主體是其全體股東;股份有限公司的清算主體是其控股股東。因此,如法院立案時初步審查認為不應列為被告的,可以提出參考意見,如原告堅持列為被告應尊重原告意見,是否應承擔責任,應在審理中解決。
借款合同的效力直接關系到借貸關系是否受到人民法院的保護。因此在審理借款合同糾紛時,應該認真審查借款合同的效力。
1、進行非法活動的借款合同無效?!逗贤ā返谖迨l(三)規(guī)定“以合法形式掩蓋非法目的”合同無效。最高院1991年7月2日作出的《關于人民法院審理借貨案件的若干意見》(以下簡稱《借貸意見》第11條規(guī)定“出借人明知借款人是為了進行非法活動而借款的,其借貸關系不予保護。”比如有的企業(yè)見炒股或者買賣煙草賺錢,便買通金融機構某些承辦人編造假的貸款理由如擴大再生產、購買原材料等簽訂借款合同貸出款項,這種違反政策和法律的借款合同無效。
2、欺詐、脅迫損害國家利益的合同無效?!逗贤ā返谖迨l(一)規(guī)定“一方以欺許、脅迫的手段訂立合同,損害國家利益”的合同無效?!督栀J意見》第10條規(guī)定“一方以欺許、脅迫等手段或者乘人之危,使對方在違背真實意思的情況下形成的借貸關系,應認定為無效?!币驗榇艘庖娛窃?991年作出的,與當時的《經濟合同法》的規(guī)定是一致的。但是,由于《合同法》限制了無效合同的范圍。僅規(guī)定了欺詐、脅迫形成的合同當其損害了國家利益時才認定為無效合同。而對此種情況規(guī)定了當事人有權申請撤銷和變更。所以在掌握是否無效時應該與原來的認定有區(qū)別。不能把可以撤銷和變更的合同當無效認定,否則會在適用法律上出現錯誤。
3、企業(yè)之間的借貸合同無效?!逗贤ā分栽谝?guī)定兩大類借款合同糾紛中沒有將企業(yè)間的借貸納入,其主要原因是該種借貨關系不受法律保護,不是我國法律所認可的合法合同。因為任何國家都有自己特有的經濟秩序和金融秩序。只有金融機構有權經營借貸業(yè)務,如果任何企業(yè)都可以經營金融業(yè)務從事借貸我國的金融秩序就亂了,那就不需要金融機構的存在了。借款人未按判決確定的期限歸還本金的,應當依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百三十二條的規(guī)定加倍支付遲延履行期間的利息?!?BR> 4、不具備借貸主體資格的金融機構從事借貸業(yè)務的借款合同無效。在金融機構內部也有明確的分工,可以從事借貸業(yè)務的是其中的一部分機構。其他內設機構和下屬部門只有一些行政事務或吸收存款的業(yè)務,絕對沒有對外進行借貸的業(yè)務。這些部門如果因為手中掌握一些資金,為了得到利息,而進行借貸,其簽訂的合同也是無效的。
在大多數借款合同中,都有擔保的存在,其目的是為了保證在主債務人不能履行還款義務時,能保證金融機構發(fā)放的貸款收回。但在實踐中,有的是業(yè)務不熟,有的是人情作怪,有的是行政命令,往往出現擔保無效的情況。擔保無效主要有以下幾類:
1、擔保的主體不合格。按照國家法律和法規(guī)規(guī)定,有些部門和機構不能進行擔保,就是說沒有擔保資格。國家法規(guī)規(guī)定,學校、醫(yī)院等社會福利機構不能進行擔保。因為這些部門和機構從事的是社會的教育和福利工作,其財產為國家所有,與此同時,這些部門的工作又具有不可中斷性。不可能因為其進行擔保而將其財產執(zhí)行而造成學校停學,醫(yī)院停診。
2、不具備法人資格的單位內部機構或內部職能部門擔保無效。最高院1994年4月15日發(fā)出的《關于審理經濟合同糾紛案件有關保證的若干問題的》(以下簡稱《保證規(guī)定》“法人的分支機構未經法人同意,為他人提供擔保的,保證合同無效,保證人不承擔保證責任,但應根據其過錯大小,承擔相應的賠償責任?!薄侗WC規(guī)定》18項“法人的內部職能部門未經法人同意,為他人提供保證的,保證合同無效,保證人不承擔保證責任,但應根據其過錯大小,由法人承擔相應的賠償責任。
3、公司董事、經理私自所為的擔保無效?!稉7ń忉尅返谒臈l規(guī)定”董事、經理違反《中華人民共和國公司法》第六十條的規(guī)定,以公司資產為本公司的股東、或者是其他個人債務提供擔保的,擔保合同無效。
4、欺詐、脅迫、惡意串通造成的擔保合同無效?!侗WC規(guī)定》第19項“主合同債權人一方或者雙方當事人采取欺詐、脅迫等手段,或者惡意串通,使保證人在違背真實意思情況下提供保證的,保證合同無效,保證人不承擔責任。
5、以禁止流通物提供擔保的合同無效?!稉7ń狻返谖鍡l規(guī)定“以法律、法規(guī)禁止流通的財產或者不可轉讓的財產設定擔保的,擔保合同無效。
6、未經批準及無權設立的對外擔保無效。在對外擔保問題上我國法律和法規(guī)有嚴格的限制?!稉7ń忉尅返诹鶙l規(guī)定“有下列情形之一的,對外擔保合同無效:(一)未經國家主管部門批準或者登記對外擔保的;(二)未經國家有關主管部門批準或者登記,為境外機構向境內債權人提供擔保的;(三)為外商投資企業(yè)注冊資本、外商投資企業(yè)中的外文投資部分的對外債務提供擔保的;(五)主合同變更或者債權人將對外擔保項下的權利轉讓,未經擔保人同意和國家有關主管部門批準的,擔保人不再承擔擔保責任,但法律法規(guī)另有規(guī)定的除外。”
7、主合同無效,保證合同無效?!侗WC規(guī)定》第20項”主合同無效,保證合同也無效,保證人不承擔保證責任。但保證人知道或者應當知道主合同無效而仍然為之提供保證的,主合同被確認無效后,保證人與被保證人承擔連帶賠償責任。
債權人行使債權的時間,就是債權人主張權利的時間。一般來說這個問題比較簡單,也就是債權人和債務人約定的由債務人履行債務的時間。約定的履行債務的時間到了,債權人就可以要求債務人償還債務,而做為債務人也就可以向債權人履行償還義務了。如果債權人在債務履行期限到來后行使權利,就是合法。如果未屆履行期限則在一般情況下債權人不能行使權利。但是如果是約定分期償還借款,則可以在每一期還款時間屆至時行使權利。需要注意的是在兩種情況下可以提前行使權利。一是按照《合同法》的規(guī)定,在債務人償還債務的能力明顯下降時可以行使不安抗辯權。對此法律有明確的規(guī)定,規(guī)定的也比較細致。第二種情況是在債務人進入破產程序時,債權人可以直接向債務人申報債權,也可以直接起訴保證人。這是因為,債務人破產,說明其已經不能履行到期債務,到期債務尚不能履行,未到債務當然也不能履行。所以此時此種債務應該視為到期債務。
_______________(簡稱借款方)。
____________銀行______行(簡稱貸款方)。
根據國家規(guī)定,借款方為進行基本建設所需貸款,經貸款方審查同意發(fā)放。為明確雙方責任,恪守信用,特簽訂本合同,共同遵守。
第一條借款方向貸款方借款人民幣(大寫)_____元,用于_____。
___。預計用款為____年__元;____年__元;____年__元;。
____年__元;____年__元。
第二條自支用貸款之日起,按實際支用數計算利息,并計算復利。在合同規(guī)定的借款期內,年息為__%。借款方如果不按期歸還貸款,逾期部分加收利息__%。
第三條借款方保證從____年__月起至____年__月止,用國家規(guī)定的還貸資金償還全部貸款。預定為:__年____元;__年____元;__年____元;__年____元;__年____元;__年____元;__年____元;__年____元。逾期不還的,貸款方有權限期追回貸款,或者商請借款單位的其他開戶銀行代為扣款清償。
第四條因國家調整計劃、產品價格、稅率,以及修正概算等原因,需要變更合同條款時,由雙方簽訂變更合同的文件,作為本合同的組成部分。
第五條貸款方有權檢查、監(jiān)督貸款的使用情況,了解借款方的經營管理、計劃執(zhí)行、財務活動和物資庫存等情況。借款方應提供有關的統(tǒng)計、會計報表及資料。
第六條貸款方保證按照本合同的規(guī)定供應資金。因貸款方責任,未按期提供貸款,應按延期天數,以違約數額的__%付給借款方違約金。
第七條借款方應按合同規(guī)定使用貸款。否則,貸款方有權收回部分或全部貸款,對違約使用的部分按原定利率加收罰息__%。
第八條本合同經過雙方簽字,蓋章后生效,貸款本息全部清償后生效。合同正本一式2份,借、貸雙方各執(zhí)1份;副本__份,報送___________、___、________等部門各執(zhí)一份。
借款方:(公章)貸款方:(公章)。
地址:地址:
法人代表:(簽字)法人代表:(簽字)。
開戶銀行及帳號:
簽約日期:年月日
處理合同糾紛的方法篇十七
租賃合同是當事人一方將租賃物交付另一方使用,另一方為此支付租金并于使用完畢后歸還租賃物的協議。房屋租賃合同是租賃合同的一種,具有租賃合同的一般特征,應適用《合同法》有關租賃合同的一般規(guī)定。房屋租賃合同與一般租賃合同不同之處,主要在于合同標的物是屬于不動產的房屋,由此也帶來某些法律規(guī)則上的特殊性,如房屋的承租人有優(yōu)先購買權,同住人享有同住權以及在承租人死亡后可以承受合同,房屋租賃要向房屋管理部門登記備案等。
二、房屋租賃合同類型。
1、住宅用房租賃合同和生產經營用房租賃合同。
根據房屋租賃合同的目的和用途不同,房屋租賃可分住宅用房屋租賃合同和生產經營用房租賃合同。
2、公房租賃合同和私房租賃合同。
根據租賃房屋所有權的性質不同,可將房屋租賃合同分為公房租賃合同和私房租賃合同。
3、定期租賃合同和不定期租賃合同。
根據房屋租賃合同是否有租賃期限,可以分為定期房屋租賃合同與不定期房屋租賃合同。
房屋租賃前后要注意哪些事項?
一、雙方當事人的情況:首先需要出租人提供所出租房屋的產權證等材料。另外合同中應寫明出租人和承租人的姓名及住址等個人情況,以及房屋的具體位置,寫明住房的確切位置,如位于某路某號某室。出租人與產權人的關系及是否得到產權人的委托出租住房。
二、所出租房屋的具體情況:如住房面積、住房裝修情況、簡要列舉住房內裝修情況以及出租人為承租人準備的家具、家用電器、廚房設備和衛(wèi)生間設備等。
三、住房用途:主要說明以下兩點:住房是用于承租人自住、承租人一家居住、還是允許承租人或其家庭與其他人合住;住房是僅能用于居住,還是同時可以有其他用途,如辦公等。
四、租賃期限:租賃合同中應當明確雙方的租賃期限,租賃合同到期前如需續(xù)租或不再租賃,應提前多久及時溝通以及續(xù)租時的付款方式等。
五、房租及支付方式:住房租金由出租人和承租人協商確定,在租賃期限內,出租人不得擅自提高房租。租金的付款方式大致有按年付、按半年付、按季付。
六、住房修繕責任:房屋修繕是出租人的責任。如果在正常使用過程中住房或設施損壞,承租人應及時通知出租人請物業(yè)管理公司予以維修。但如果是因為承租人使用不當而造成損壞的,由承租人負責維修或賠償。出租人無力對住房進行修繕的,承租人可與其共同出資維修,承租人負擔的維修費用可以抵償應交的租金或由出租人分期償還。
七、住房狀況變更的約定:承租人應該愛護住房和各種設施,不能擅自拆、改、擴建或增加。在確實需要對住房進行變動時,要征得出租人的同意,并簽訂書面協議。
八、是否可以轉租應當在租賃合同中明確約定。
九、違約責任的約定:對于可能產生的違反合同的行為,應在合同中約定相應的懲罰辦法。例如,如果承租人不按期交納房租,出租人可以提前終止合同,讓其搬離;如果出租人未按約定配備家具等,承租人可以與其協商降低房租等。
十、租賃合同的變更和終止:如果在租賃過程中出租人和承租人認為有必要改變合同的上述各項條款,如租賃期限、租金等,雙方可以通過協商對合同進行變更。
房屋租賃合同怎么寫才有法律效力?房屋租賃合同應當寫明出租方、承租方的個人信息,以及出租房屋的具體產權信息。并在合同中明確約定雙方權利義務,特別是關于租房費用的約定。此外還有違約賠償等內容。
發(fā)生房屋租賃合同糾紛如何處理?
1、合同當事人協商解決;。
2、可以要求第三方-中介方出面調解解決;。
3、到租賃房屋所在地法院起訴解決。
專家結語房屋租賃合同在現實生活中非常常見,在租賃房屋時承租人一定要清楚出租人是否有權租賃該房屋,以免日后有不必要的糾紛出現。另外出租人同樣要在租賃合同中明確承租人對于租賃房屋的保管以及愛護義務,租金按時支付義務,以及不按時支付房租時出租人可以行使合同解除權。最后,按照《合同法》的相關規(guī)定,在租賃期限內,如果出租人買賣租賃房屋的,必須提前30天通知承租人其有在同等條件下,有優(yōu)先購買該出租房屋的權利。
處理合同糾紛的方法篇十八
1堅持以事實為依據、以法律為準繩,法律未規(guī)定的事項以國家政策或合同條款為準。
2以雙方協商解決為基本辦法。糾紛發(fā)生后應及時與對方當事人進行友好協商,在既維護公司合法權益,又不侵犯對方合法權益的基礎上,互諒互讓,達成協議,解決糾紛。
第1條合同糾紛由項目部與法務部共同處理,經辦人對糾紛的處理必須負責到底。
第2條處理糾紛時,各部門應加強聯系,積極應對,不互相推諉,統(tǒng)一行動,一致對外。
第3條合同糾紛的提出與協商應在法律規(guī)定的時效內進行,并應為申請仲裁或起訴留有足夠的時間。
處理合同糾紛的方法篇十九
競業(yè)限制是用人單位對負有保守用人單位商業(yè)秘密的勞動者,在勞動合同、知識產權權利歸屬協議或技術保密協議中約定的競業(yè)限制條款,即:勞動者在終止或解除勞動合同后的一定期限內不得在生產同類產品、經營同類業(yè)務或有其他競爭關系的用人單位任職,也不得自己生產與原單位有競爭關系的同類產品或經營同類業(yè)務。限制時間由當事人事先約定,但不得超過二年。競業(yè)限制條款在勞動合同中為延遲生效條款,也就是勞動合同的其他條款法律約束力終結后,該條款開始生效。
競業(yè)限制的對象。
競業(yè)限制的人員僅限于用人單位的高級管理人員、高級技術人員和其他負有保密義務的人員,不能針對企業(yè)所有的員工。
競業(yè)限制的范圍。
競業(yè)限制的范圍由企業(yè)與勞動者協商確定。但競業(yè)限制約定不得違反法律、法規(guī)的規(guī)定。
競業(yè)禁止的地域協商,原則應以能夠與用人單位形成實際競爭關系的地域為限;競業(yè)限制的就業(yè)范圍限于與原企業(yè)有競爭關系的企業(yè),《勞動合同法》對此已明確界定,即“與本單位生產或者經營同類產品,業(yè)務有競爭關系的其他用人單位,或者自己開業(yè)生產或者經營與本單位有競爭關系的同類產品、業(yè)務”。
必須注意,《勞動合同法》只是規(guī)定了限制有競爭關系的“單位”,而不是業(yè)務、產品或者職能,企業(yè)可以充分利用這法律條款。
競業(yè)限制的期限。
競業(yè)限制的期限不能超過兩年。也就是說,只可以約定了解商業(yè)秘密的人員離職后,在兩年內不得自己經營或者到其他單位從事于商業(yè)秘密相同或類似的工作。
用人單位的義務。
約定競業(yè)限制的,企業(yè)應在競業(yè)限制期限內按月給予勞動者經濟補償。《勞動合同法》沒有對經濟補償金的數額做出具體規(guī)定,可以由企業(yè)和勞動者雙方進行協商。但是,企業(yè)不能預訂競業(yè)限制的經濟補償已包含在勞動者現有的工資報酬中。
勞動者的義務。
勞動者違反競業(yè)限制約定的,應當按照約定向用人單位支付違約金。只有約定違約金,才能更好地保證員工遵守競業(yè)限制協議。
《勞動合同法》沒有對違約金的數額做出具體規(guī)定,可以由企業(yè)和勞動者雙方進行協商。但是,違約金數額也不是越高越好,約定,約定時,企業(yè)應考慮員工的支付能力,如果違約金數額過高,員工無法支付,到頭來損害的還是企業(yè)自身的利益。
律師是指依法取得律師執(zhí)業(yè)證書,接受委托或者指定,為當事人提供法律服務的執(zhí)業(yè)人員,他們會收取當事人一定的費用,那么勞動糾紛請律師要花費多少錢呢?365小編就為大家整理了律師一般的收費標準,請大家閱讀了解。
勞動糾紛請律師要多少錢。
律師費的'支付標準,除少數省市有指導性意見外,大多采取協商收費的辦法。一般說來,每家律師事務所都有自己的收費標準,律師費因律師事務所的不同和具體承辦律師的不同而不同,有的差距還比較大。確定律師費時,首先要考慮當地律師費的平均水平,其次要考慮律師本人和所在律師事務所的實際情況。一般說來,律師本人的學歷、資歷、從事律師工作的時間、以往的工作業(yè)績、專業(yè)領域的工作經驗,律師事務所的規(guī)模、業(yè)績、可能提供的保障條件等都是影響律師費的重要因素。
1、一般是按照訴訟標的額的大小來計算。涉及財產類的收費,一般是一萬元以下,收取1000元-元,超過一萬元不到十萬元的部分,按照5%-6%計算;超過十萬不到一百萬的部分,按照4%-5%計算。這種方式要求當事人先交納代理費,即便是官司輸了,費用也不退回。
2、辦理涉及財產關系的法律事務,律師事務所經與委托人協商同意,可以實行風險代理。風險代理收費由雙方約定,但最高不得超過合同約定標的額的30%。這種付費方式,律師事務所與當事人共擔風險,如果官司輸了,代理費就不用支付。
3、上述費用僅為律師代理費,在仲裁中花費的其他費用,如交通費、郵寄費、住宿費等費用,不論官司輸贏,都由當事人自己承擔。
處理合同糾紛的方法篇二十
做會計總有查錯賬的時候,那么這些錯賬要怎么處理呢?下面小編為大家分享最新的會計錯賬處理方法,希望對大家處理錯賬有幫助!
若為了一筆錯賬已查了半天,對本期發(fā)生額都查得正確無誤,但就是不平衡,在這種情況下不妨運用“追根法”去追查一下上期結轉數字進行逐筆核對一下是否結轉差錯,很可能問題恰恰出在那個“源頭”。
這是因為會計賬表的平衡關系是絕對的,假如本期發(fā)生額確實查明是正確無誤,那么必然是期初數(上期結轉數)在結轉記賬時有差錯。只要對期初數認真追查,必能發(fā)現差錯。
在核對明細分類賬與總分類賬科目余額發(fā)生不附時,用以上有關方法查找也無著落,即可用"母子法"來查找。就是以記入總賬借貸數額為母數,本科目記入各明細分類賬的借貸數字為子數,各子數相加必等于母數。若不相等說明有差錯就在此了,必有漏記、錯記或重記。
當錯賬發(fā)生筆數較多,各種錯賬混雜一起時,不能用一種方法查出,那就必須用“順查法”來查,這是查錯賬最后絕招。
查賬程序基本上與記賬程序一樣,每查對一筆就必須在賬的后端做一個符號,這樣一筆筆查下去就一定能查出。
在順查時一定要仔細認真,在順查時還必須結合以上方法同時應用??傊灰诲e賬的假象所蒙蔽而滑過去,如有滑過去又必須從頭查起,對此,只要仔細認真去查錯賬一定會暴露出來的。
為了能較快的查出錯賬,必須在各種查錯賬方法上進行優(yōu)選和在查錯賬的程序上進行優(yōu)選:
1.查錯賬方法上的優(yōu)選,首先根據錯賬差數進行分析,適用哪種方法的'就采用哪種方法,適用兩種方法以上的應按"先易后難、先逆查后順查"的優(yōu)選程序進行。查錯賬方法選擇當否與查錯賬速度有關。
2.查錯賬的程序上也要用優(yōu)選法,就是在查賬時間的程序上先查什么時間較好,這要看企業(yè)大小而定,一般采用三分法。
當掌握錯賬各種規(guī)律后,可采取一些預防發(fā)生錯賬的方法,主要有以下幾種:
1.首先要加強復核工作。有條件的單位要配備專職復核,人員少的可以采取相互復核或自我復核。復核必須從編制記賬憑證、記賬憑證匯總、記賬、結賬、報表層層進行復核。這是預防發(fā)生錯誤的最基本方法。
2.憑證編制和記賬時書寫數字要按標準書寫,不要寫奇形數字,而讓記賬人員誤認誤記,從而造成"象形"的錯誤,這是避免錯賬的重要環(huán)節(jié)。
3.凡是制證、記賬、算賬、編制報表時思想必須高度集中。切不可一面記賬一面閑談,那樣會容易發(fā)生錯賬。會計記賬時思想要高度集中,這是防止發(fā)生錯賬的根本條件。
4.掌握錯賬規(guī)律后,在記賬時,時刻警惕著反向、移位、顛倒、錯字、錯格、串戶等差錯的發(fā)生,這就有效地減少差錯。
錯賬查出后必須及時糾正,要按規(guī)范糾正嚴禁挖、擦、補、涂改。但要采用靈活多樣的方法,大致有以下幾種:
1.劃紅線訂正法。將錯賬的數字上劃一條紅線注銷,然后在錯賬上方記上正確的數字,并在紅線末端加蓋記賬人印章。
2.補記差額法。查出錯賬發(fā)現少記部分差額,若用紅線更正,已結余額必須全部劃紅線重結余額,嚴懲影響賬冊清晰,故采用補記少記差額的辦法,但要在補記賬的摘要欄說明于某月某日補記和補記某月某日某號憑證少記差額。
3.差額紅字沖正法,查出錯賬發(fā)現借方(或貸方)多記部分差額,若用劃紅更正已結余額必須全部劃紅線重結余額,就在相同方向將多記差額用紅字沖正,摘要說明同上。
4.補結余額法。查出錯賬屬金額錯結,如錯結余額不多可用劃紅線更正,如已錯結余額賬很多,如劃紅線更正影響賬冊清晰可采用補結正確余額辦法,但必須在摘要欄內說明某月某日錯結余額多少特更正。適用銀行往來日記賬。
5.全額轉正法。適用記賬串戶和科目錯用,科目匯總差錯,就采用全額轉正法,先將錯賬轉平,而后編制正確記賬憑證,摘要欄內要詳細說明更正何月何日和憑證編號的賬。
6.全額紅字沖正法。一般牽涉到收入支出科目的會計分錄先將錯誤會計分錄,而后用藍字編制正確的會計分錄,摘要欄要說明沖正何月何日和憑證編號的會計分錄。
處理合同糾紛的方法篇二十一
首先是協商程序。
勞動爭議雙方當事人在發(fā)生勞動爭議后,應當首先協商,找出解決的方法。
第二是調解程序。
這里的調解程序是指企業(yè)調解委員會對本單位發(fā)生的勞動爭議的調解。調解程序并非是法律規(guī)定的必經程序,然而對于解決勞動爭議卻起著很大的作用,尤其是對于希望仍在原單位工作的職工,通過調解解決勞動爭議當屬首選步驟。
第三是仲裁程序。
當事人從知道或應當知道其權利被侵害之日起60日內,以書面形式向仲裁委員會申請仲裁。仲裁委員會應當自收到申請書之日起七日內作出受理或者不予受理的決定。仲裁庭處理勞動爭議應當自組成仲裁庭之日起60日內結束。案情復雜需要延期的,經報仲裁委員會批準,可以適當延期,但是延長的期限不得超過30日。
第四是訴訟程序。
當事人如對仲裁決定不服,可以自收到仲裁決定書15日之內向人民法院起訴,人民法院民事審判庭根據《中華人民共和國民事訴訟法》的規(guī)定,受理和審理勞動爭議案件。審限為6個月,特別復雜的案件經審判委員會批準可以延長。當事人對人民法院一審判決不服,可以再提起上訴,二審判決是生效的判決,當事人必須執(zhí)行。需強調的是,勞動爭議當事人未經仲裁程序不得直接向法院起訴,否則人民法院不予受理。
勞動糾紛中的證據有哪些。
證據,在很大程度上關系到糾紛最后解決的結果有利于哪一方,是一場糾紛中不可缺少的一部分。那么,具體到勞動糾紛中的證據有哪些呢?相信很多人都不是很清楚,小編今天就為大家?guī)硐嚓P內容,希望能對大家有所幫助。
勞動糾紛證據。
(1)書證。
書證是指用文字、符號、圖案等所記載和表達的思想內容來證明案件事實的證據。書證是以其所記載和表達的思想內容來對案件事實起到證明作用的;相比于其他證據,書證具有較強的證明力;書證在形式上相對固定,一般不受時間的影響。在勞動爭議中,最常見的書證就是勞動合同書,它是證明勞動關系存在的最有力的證據。此外,加班爭議中的考勤表、工傷爭議中的工傷認定書等,也是典型的書證。
(2)物證。
物證是指以物品存在的外形、重量、質量、規(guī)格、損壞程度等物理標志和特征來證明案件事實的證據。物證是以實體物的屬性、特征或存在狀況證明案件事實;物證就有較強的穩(wěn)定性和可靠性。物證一般表現為間接證據,即單獨一個物證往往不能直接證明案件的主要事實,而需要與其他證據相結合,才能做出認定。在勞動爭議中,常見的物證包括銷售提成款爭議中的合同標的物、勞資雙方對所有權有爭議的物品,等等。
(3)視聽資料。
視聽資料是指采用科學技術,利用錄音、錄像,以及電腦儲存的資料等來證明案件事實的證據。視聽資料承載的信息量大、形象逼真,具有較高的準確性和證明力;使用具有很大的方便性,也容易被變造和偽造。在勞動爭議中,電話錄音、錄像、計算機數據是最常見的視聽資料。
(4)證人證言。
證人證言是指證人就其了解的案件情況以口頭或者書面的方式向仲裁庭或者法院所作的陳述。證人證言是特定不可替代的,證人證言是證人對其知曉的案件事實所作的陳述,證人證言的真實性容易受到主客觀因素的影響。在勞動爭議中,爭議雙方都可以將證人證言作為勞動爭議案件事實的證據。
(5)當事人陳述。
當事人陳述是指當事人就案件的事實情況向仲裁庭或者法院所作的敘述和說明。當事人陳述不可避免地存在傾向性、片面性,而且真實性和虛假性往往并存。因此,當事人陳述對自己有利的事實時,需要與其他證據結合起來,審查確定能否作為認定案件事實的依據;當事人陳述對自己不利的事實時,具有免除對方的證明責任的效力,可以作為認定案件事實的依據。在勞動爭議中,當事人可口頭或書面向仲裁庭或者法院陳述案件的事實情況。
(6)鑒定結論。
鑒定結論是指鑒定主體對案件涉及的專門性問題進行分析、判斷、鑒別后作出的結論性意見。鑒定結論是針對案件中需要確定的事實問題作出的;鑒定結論是對某個專門性的事實問題所作出的結論。在勞動爭議中,經常涉及的鑒定結論包括勞動能力鑒定結論、職業(yè)病鑒定結論等。
(7)勘驗筆錄。
勘驗筆錄是指為了查明案件事實,仲裁庭或者法院對與案件有關的現場或物晶采取勘查、檢驗后所形成的實況記錄。勘驗筆錄是一種獨立的證據,也是一種保全原始證據的手段。在勞動爭議中,仲裁庭或者法院可以主持勘驗并制作勘驗筆錄。
勞動糾紛中怎樣維權。
發(fā)生勞動糾紛時,勞動者可以通過哪些途徑保護自己的權益呢?勞動糾紛維權的方式有哪些呢?詳細內容請大家閱讀下面的文章“勞動糾紛中怎樣維權”了解有關勞動糾紛維權的知識,希望能對您有所幫助。
勞動糾紛維權。
1.在職業(yè)中介機構被騙或者被用人單位侵權的,可以到當地勞動保障監(jiān)察機構投訴;。
5.如果想了解勞動保障政策,或者遇到具體問題需要咨詢的時候,可以撥打“12333”免費勞動保障政策咨詢熱線電話,工作人員會給您詳細的解答。
勞動合同糾紛是日常生活中比較常見的一種糾紛類型,究其原因,是因為勞動合同糾紛所包含的類型眾多。究竟常見勞動合同糾紛有哪些?小編將在下文中為大家做具體介紹,希望能為您提供一些幫助。
1、工資的標準以及范圍。
工資是指用人單位依據國家有關規(guī)定或勞動合同的約定,以貨幣形式直接支付給本單位勞動者的勞動報酬,一般包括計時工資、計件工資、獎金、津貼和補貼、延長工作時間的工資報酬以及特殊情況下支付的工資等。以下勞動收入不屬于工資范圍:
(3)按規(guī)定未列入工資總額的各種勞動報酬及其他勞動收入,如根據國家規(guī)定發(fā)放的創(chuàng)造發(fā)明獎、國家星火獎、自然科學獎、科學技術進步獎、合理化建議和技術改進獎、中華技能大獎等,以及稿費、講課費、翻譯費等。
最低工資:“最低工資”是指勞動者在法定工作時間內履行了正常勞動義務的前提下,由其所在單位支付的最低勞動報酬。最低工資不包括延長工作時間的工資報酬,以貨幣形式支付的住房和用人單位支付的伙食補貼,中班、夜班、高溫、低溫、井下、有毒、有害等特殊工作環(huán)境和勞動條件下的津貼,國家法律、法規(guī)、規(guī)章規(guī)定的社會保險福利待遇。
2、解除勞動合同期限。
有下列情形之一的,勞動者可以隨時通知用人單位解除勞動合同:
(一)在試用期內的;。
(二)用人單位以暴力、威脅或者非法限制人身自由的手段強迫勞動的;。
(三)用人單位未按照勞動合同約定支付勞動報酬或者提供勞動條件的。
除此之外,勞動者解除勞動合同應當提前30日。
3、用人單位不能解除勞動合同的情況。
勞動者有下列情形之一的,用人單位不解除勞動合同,勞動合同期限屆滿時,用人單位也不得終止勞動合同。勞動合同的期限應自動延續(xù)至醫(yī)療期、孕期、產期和哺乳期期滿為止。
(一)患職業(yè)病或者因工負傷并被確認喪失或者部分喪失勞動能力的;。
(二)患病或者負傷,在規(guī)定的醫(yī)療期內的;。
(三)女職工在孕期、產假、哺乳期內的;。
(四)法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。
但是勞動法25條規(guī)定的情況除外:
(一)在試用期間被證明不符合錄用條件的;。
(二)嚴重違反勞動紀律或者用人單位規(guī)章制度的;。
(三)嚴重失職,營私舞弊,對用人單位利益造成重大損害的;。
(四)被依法追究刑事責任的。
4、經濟補償金。
(一)用人單位克扣或者無故拖欠勞動者工資的,以及拒不支付勞動者延長工作時間工資報酬的,除在規(guī)定的時間內全額支付勞動者工資報酬外,還需加發(fā)相當于工資報酬百分之二十五的經濟補償金。
處理合同糾紛的方法篇二十二
出租方:______________________(以下簡稱甲方)。
承租方:______________________(以下簡稱乙方)。
根據有關法律法規(guī),甲乙雙方經友好協商一致達成如下條款,以供遵守。
1、1甲方將位于__________________的廠房或倉庫(以下簡稱租賃物)租賃于乙方使用。租賃物面積經甲乙雙方認可確定為_________平方米。
1、2本租賃物的功能為_____________,包租給乙方使用。如乙方需轉變使用功能,須經甲方書面同意,因轉變功能所需辦理的全部手續(xù)由乙方按政府的有關規(guī)定申報,因改變使用功能所應交納的全部費用由乙方自行承擔。
1、3本租賃物采取包租的方式,由乙方自行管理。
2、1租賃期限為___年,即從_____年___月___日起至_____年___月___日止。
2、2租賃期限屆滿前____個月提出,經甲方同意后,甲乙雙方將對有關租賃事項重新簽訂租賃合同。在同等承租條件下,乙方有優(yōu)先權。
3、1租賃物的免租期為___個月,即從_____年___月___日起至_____年___月___日止。免租期屆滿次日為起租日,由起租日開始計收租金。
3、2在本出租合同生效之日起___日內,甲方將租賃物按現狀交付乙方使用,且乙方同意按租賃物及設施的現狀承租。
4、1租賃保證金。
本出租合同的租賃保證金為首月租金的___倍,即人民幣_______元(大寫:_______)。
4、2租金。
第6年起的`租金,將以屆時同等位置房屋的租金水平為依據,由甲乙雙方另行共同商定。每年的____月___日作為每年租金調整日。
4、3。
物業(yè)。
管理費。
物業(yè)管理費為每月每平方米人民幣________元。
4、4供電增容費。
供電增容的手續(xù)由甲方負責申辦,因辦理供電增容所需繳納的全部費用由承擔。
5、1乙方應于本合同簽訂之前,向甲方支付部份租賃保證金人民幣______元,租賃保證金的余額將于____月___日___日前向甲方一次性支付完畢。
租賃期限屆滿,在乙方已向甲方交清了全部應付的租金、物業(yè)管理費及因本租賃行為所產生的一切費用,并按本合同規(guī)定承擔向甲方交還承租的租賃物等本合同所約定的責任后___日內,甲方將向乙方無條件退還租賃保證金。
5、2乙方應于每月___號或該日以前向甲方支付當月租金,并由乙方匯至甲方指定的下列帳號,或按雙方書面同意的其它支付方式支付。
甲方開戶行:_______________。
帳號:_______________。
乙方逾期支付租金,應向甲方支付滯納金,滯納金金額為:拖欠天數乘以欠繳租金總額的__________。
5、3乙方應于每月____日或該日以前按第4、3條的約定向甲方支付物業(yè)管理費。逾期支付物業(yè)管理費,應向甲方支付滯納金,滯納金金額為:拖欠天數乘以欠繳物業(yè)管理費總額的_________。
5、4本合同生效后,甲方開始申辦供電增容的有關手續(xù),因供電增容所應交納的費用,包括但不限于增容,由乙方承擔。乙方應在甲方申辦有關手續(xù)期間向甲方支付有關費用。
6、1在租賃期限內,若遇甲方轉讓出租物的部分或全部產權,甲方應確保受讓人繼續(xù)履行本合同。在同等受讓條件下,乙方對本出租物享有優(yōu)先購買權。
7、1乙方在租賃期間享有租賃物所屬設施的專用權。乙方應負責租賃物內專用設施的維護、保養(yǎng)、年審,并保證在本合同終止時專用設施以可靠運行狀態(tài)隨同租賃物歸還甲方。甲方對此有檢查監(jiān)督權。
7、2乙方對租賃物附屬物負有妥善使用及維護之責任,對各種可能出現的故障和危險應及時消除,以避免一切可能發(fā)生的隱患。
7、3乙方在租賃期限內應愛護租賃物,因乙方使用不當造成租賃物損壞,乙方應負責維修,費用由乙方承擔。
積極配合甲方做好消防工作否則由此產生的一切責任及損失由乙方承擔。
8、2乙方應在租賃物內按有關規(guī)定配置滅火器,嚴禁將樓宇內消防設施用作其它用途。
8、3租賃物內確因維修等事務需進行一級臨時動火作業(yè)時(含電焊、風焊等明火作業(yè)),須消防主管部門批準。
8、4乙方應按消防部門有關規(guī)定全面負責租賃物內的防火安全,甲方有權于雙方同意的合理時間內檢查租賃物的防火安全,但應事先給乙方書面通知。乙方不得無理拒絕或延遲給予同意。
在租賃期限內,甲方負責購買租賃物的保險,乙方負責購買租賃物內乙方的財產及其它必要的保險(包括責任險)。若甲乙各方未購買上述保險,由此而產生的所有賠償及責任分別由甲乙各方承擔。
10、1乙方在租賃期滿或合同提前終止時,應于租賃期滿之日或提前終止之日將租賃物清掃干凈,搬遷完畢,并將租賃物交還給甲方。如乙方歸還租賃物時不清理雜物,則甲方對清理該雜物所產生的費用由乙方負責。
10、2乙方在使用租賃物時必須遵守中華人民共和國的法律、____市法規(guī)以及甲方有關租賃物物業(yè)管理的有關規(guī)定,如有違反,應承擔相應責任。倘由于乙方違反上述規(guī)定影響建筑物周圍其他用戶的正常運作,所造成損失由乙方賠償。
方案,并經甲方同意,同時須向政府有關部門申報同意。
處理合同糾紛的方法篇二十三
第一條為保護計算機軟件著作權人的權益,調整計算機軟件在開發(fā)、傳播和使用中發(fā)生的利益關系,鼓勵計算機軟件的開發(fā)與流通,促進計算機應用事業(yè)的發(fā)展,依照《中華人民共和國著作權法》的規(guī)定,制定本條例。
第二條本條例所稱的計算機軟件(簡稱軟件,下同)是指計算機程序及其有關文檔。
第三條本條例下列用語的含義是:
(一)計算機程序:指為了得到某種結果而可以由計算機等具有信息處理能力的裝置執(zhí)行的代碼化指令序列,或者可被自動轉換成代碼化指令序列的符號化指令序列或者符號化語句序列。
計算機程序包括源程序和目標程序。同一程序的源文本和目標文本應當視為同一作品。
(二)文檔:指用自然語言或者形式化語言所編寫的文字資料和圖表,用來描述程序的內容、組成、設計、功能規(guī)格、開發(fā)情況、測試結果及使用方法,如程序設計說明書、流程圖、用戶手冊等。
(三)軟件開發(fā)者:指實際組織、進行開發(fā)工作,提供工作條件以完成軟件開發(fā),并對軟件承擔責任的法人或者非法人單位(簡稱單位,下同);依靠自己具有的條件完成軟件開發(fā),并對軟件承擔責任的公民。
(四)軟件著作權人:指按本條例的規(guī)定,對軟件享有著作權的單位和公民。
(五)復制:指把軟件在有形物體上的行為。
第四條本條例所稱對軟件的保護,是指軟件的著作權人或者其受讓者享有本條例規(guī)定的軟件著作權的各項權利。
第五條受本條例保護的軟件必須由開發(fā)者獨立開發(fā),并已固定在某種有形物體上。
第六條中國公民和單位對其所開發(fā)的軟件,不論是否發(fā)表,不論在何地發(fā)表,均依照本條例享有著作權。
外國人的軟件首先在中國境內發(fā)表的,依照本條例享有著作權。
外國人在中國境外發(fā)表的軟件,依照其所屬國同中國簽訂的協議或者共同參加的國際條約享有的著作權,受本條例保護。
第七條本條例對軟件的保護不能擴大到開發(fā)軟件所用的思想、概念、發(fā)現、原理、算法、處理過程和運行方法。
第八條國務院授權的軟件登記管理機構主管全國軟件的登記工作。
第九條軟件著作權人享有下列各項權利:
(一)發(fā)表權,即決定軟件是否公之于眾的權利;。
(二)開發(fā)者身份權,即表明開發(fā)者身份的權利以及在其軟件上署名的權利;。
(五)轉讓權,即向他人轉讓由本條第(三)項和第(四)項規(guī)定的使用權和使用許可權的權利。
第十條軟件著作權屬于軟件開發(fā)者,本條例有專門規(guī)定者從其規(guī)定。
第十一條由兩個以上的單位、公民合作開發(fā)的軟件,除另有協議外,其軟件著作權由各合作開發(fā)者共同享有。
合作開發(fā)者對軟件著作權的行使按照事前的書面協議進行。如無書面協議,而合作開發(fā)的軟件可以分割使用的,開發(fā)者對各自開發(fā)的部分可以單獨享有著作權,但行使著作權時不得擴展到合作開發(fā)的軟件整體的著作權。合作開發(fā)的軟件不能分割使用的,由合作開發(fā)者協商一致行使。如不能協商一致,又無正當理由,任何一方不得阻止他方行使除轉讓權以外的其他權利,但所得收益應合理分配給所有合作開發(fā)者。
第十二條受他人委托開發(fā)的軟件,其著作權的歸屬由委托者與受委托者簽定書面協議約定,如無書面協議或者在協議中未作明確約定,其著作權屬于受委托者。
第十三條由上級單位或者政府部門下達任務開發(fā)的軟件,著作權的歸屬由項目任務書或者合同規(guī)定,如項目任務書或者合同中未作明確規(guī)定,軟件著作權屬于接受任務的單位。
國務院有關主管部門和省、自治區(qū)、直轄市人民政府,對本系統(tǒng)內或者所管轄的全民所有制單位開發(fā)的對于國家利益和公共利益具有重大意義的軟件,有權決定允許指定的單位使用,由使用單位按照國家有關規(guī)定支付使用費。
第十四條公民在單位任職期間所開發(fā)的軟件,如是執(zhí)行本職工作的結果,即針對本職工作中明確指定的開發(fā)目標所開發(fā)的,或者是從事本職工作活動所預見的結果或者自然的結果,則該軟件的著作權屬于該單位。
公民所開發(fā)的軟件如不是執(zhí)行本職工作的結果,并與開發(fā)者在單位中從事的工作內容無直接聯系,同時又未使用單位的物質技術條件,則該軟件的著作權屬于開發(fā)者自己。
第十五條軟件著作權的保護期為二十五年,截止于軟件首次發(fā)表后第二十五年的十二月三十一日。保護期滿前,軟件著作權人可以向軟件登記管理機構申請續(xù)展二十五年,但保護期最長不超過五十年。軟件開發(fā)者的開發(fā)者身份權的保護期不受限制。
第十六條在軟件著作權的保護期內,軟件著作權的繼承者可根據《中華人民共和國繼承法》的有關規(guī)定,繼承本條例第九條第(三)項和第(四)項規(guī)定的權利。繼承活動的發(fā)生不改變該軟件權利的保護期。
第十七條在軟件著作權的保護期內,享有軟件著作權的單位發(fā)生變更后,由合法的繼承單位享有該軟件的各項權利。享有軟件著作權的單位發(fā)生變更,不改變該軟件權利的保護期。
第十八條在軟件著作權的保護期內,軟件的著作權人或者其受讓者有權許可他人行使本條例第九條第(三)項規(guī)定的使用權。著作權人或者其受讓者許可他人行使使用權時,可以按協議收取費用。
軟件權利的使用許可應當根據我國有關法規(guī)以簽訂、執(zhí)行書面合同的方式進行。被許可人應當在合同規(guī)定的方式、條件、范圍和時間內行使使用權。許可合同的有效期限一次不得超過十年。合同期滿可以續(xù)訂。合同中未明確規(guī)定為獨占許可的,被許可的軟件權利應當視為非獨占的。
上述許可活動的發(fā)生不改變該軟件著作權的歸屬。
第十九條在軟件著作權的保護期內,由本條例第九條第(三)項和第(四)項規(guī)定的使用權和使用許可權的享有者,可以把使用權和使用許可權轉讓給他人。軟件權利的轉讓應當根據我國有關法規(guī)以簽訂、執(zhí)行書面合同的方式進行。轉讓活動的'發(fā)生不改變該軟件著作權的保護期。
第二十條軟件著作權保護期滿后,除開發(fā)者身份權以外,該軟件的其他各項權利即行終止。
凡符合下列各項之一者,除開發(fā)者身份權以外,軟件的各項權利在保護期滿之前進入公有領域:
(一)擁有該軟件著作權的單位終止而無合法繼承者;。
(二)擁有該軟件著作權的公民死亡而無合法繼承者。
第二十一條合法持有軟件復制品的單位、公民,在不經該軟件著作權人同意的情況下,享有下列權利:
(一)根據使用的需要把該軟件裝入計算機內;。
(三)為了把該軟件用于實際的計算機應用環(huán)境或者改進其功能性能而進行必要的修改。但除另有協議外,未經該軟件著作權人或者其合法受讓者的同意,不得向任何第三方提供修改后的文本。
第二十二條因課堂教學、科學研究、國家機關執(zhí)行公務等非商業(yè)性目的的需要對軟件進行少量的復制,可以不經軟件著作權人或者其合法受讓者的同意,不向其支付報酬。但使用時應當說明該軟件的名稱、開發(fā)者,并且不得侵犯著作權人或者其合法受讓者依本條例所享有的其他各項權利。該復制品使用完畢后應當妥善保管、收回或者銷毀,不得用于其他目的或者向他人提供。
第二十三條在本條例發(fā)布以后發(fā)表的軟件,可向軟件登記管理機構辦理登記申請,登記獲準之后,由軟件登記管理機構發(fā)放登記證明文件,并向社會公告。
第二十四條向軟件登記管理機構辦理軟件著作權的登記,是根據本條例提出軟件權利糾紛行政處理或者訴訟的前提。
軟件登記管理機構發(fā)放的登記證明文件,是軟件著作權有效或者登記申請文件中所述事實確實的初步證明。
第二十五條軟件著作權人申請登記時應當提交:
(一)按規(guī)定填寫的軟件著作權登記表;。
(二)符合規(guī)定的軟件鑒別材料。
軟件著作權人還應當按規(guī)定交納登記費。
軟件登記的具體管理辦法和收費標準由軟件登記管理機構公布。
第二十六條軟件著作權的登記具有下列情況之一的,可以被撤銷:
(一)根據最終的司法判決;。
(二)已經確認申請登記中提供的主要信息是不真實的。
第二十七條凡已辦理登記的軟件,在軟件權利發(fā)生轉讓活動時,受讓方應當在轉讓合同正式簽訂后三個月之內向軟件登記管理機構備案,否則不能對抗第三者的侵權活動。
第二十八條中國籍的軟件著作權人將其在中國境內開發(fā)的軟件的權利向外國人許可或者轉讓時,應當報請國務院有關主管部門批準并向軟件登記管理機構備案。
第二十九條從事軟件登記的工作人員,以及曾在此職位上工作過的人員,在軟件著作權的保護期內,除為了執(zhí)行這項登記管理職務的目的之外,不得利用或者向他人透露申請者登記時提交的存檔材料及有關情況。