在商業(yè)領(lǐng)域中,合同是一種重要的交易工具,用于約束各方的權(quán)利和義務(wù)。合同的條款應(yīng)具備清晰明確、合理合法、可操作可執(zhí)行的特點(diǎn)。在商務(wù)合作中,起草一份符合法律要求的合同非常重要,以下是一些例證。
運(yùn)輸合同糾紛代理詞篇一
代理詞最重要的部分是質(zhì)證和辯論,質(zhì)證和辯論是訴訟代理人多年的心得。借貸。
合同。
糾紛代理詞怎么寫呢?以下是本站小編整理的借貸合同糾紛代理詞,歡迎參考閱讀。
審判長、審判員:
根據(jù)《民事訴訟法》第58條之規(guī)定,我接受本案當(dāng)事人的委托,擔(dān)任本案當(dāng)事人賈楠的訴訟代理人。接受委托之后,本訴訟代理人進(jìn)行了閱卷并進(jìn)行了全面調(diào)查,今天又參加了庭審,對于該案有了較為全面的了解。根據(jù)法律和事實(shí),本訴訟代理人發(fā)表如下代理意見,請合議庭在合議時(shí)能予以考慮:
被告是否將借款17萬還給原告是本案的存疑事實(shí)。
原告證據(jù)一、證據(jù)二、證據(jù)三、證明原被告之間存在借貸關(guān)系,且借貸關(guān)系成立,借據(jù)合法有效,且原告就借貸關(guān)系提供了充分的證據(jù)。而被告主張的“收條”不具有客觀性真實(shí)性、合法性,根據(jù)《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第二條“當(dāng)事人對自己提出的訴訟請求所依據(jù)的事實(shí)或者反駁對方訴訟請求所依據(jù)的事實(shí)有責(zé)任提供證據(jù)加以證明。沒有證據(jù)或者證據(jù)不足以證明當(dāng)事人的事實(shí)主張的,由負(fù)有舉證責(zé)任的當(dāng)事人承擔(dān)不利后果。”,由被告承擔(dān)舉證不能的責(zé)任后果。具體理由如下:
一、從還款能力分析伊夢云有無還款的可能性進(jìn)而分析還款收據(jù)的真實(shí)性。
根據(jù)原告證據(jù)二表明,被告并無償還能力,在短期內(nèi)還款顯然與事實(shí)、常識不符。既然被告主張已還款,被告卻沒有就還款方式、時(shí)間、地點(diǎn)以及還款轉(zhuǎn)賬單予以舉證。如果以向第三人借款的方式償還,也沒有提供向第三人借還款的證據(jù)(賬目明細(xì)及轉(zhuǎn)賬單等)。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第二條當(dāng)事人對自己提出的訴訟請求所依據(jù)的事實(shí)或者反駁對方訴訟請求所依據(jù)的事實(shí)有責(zé)任提供證據(jù)加以證明。沒有證據(jù)或者證據(jù)不足以證明當(dāng)事人的事實(shí)主張的,由負(fù)有舉證責(zé)任的當(dāng)事人承擔(dān)不利后果。被告不能舉證,則應(yīng)承擔(dān)不利后果。因此,伊夢云應(yīng)該承擔(dān)舉證不能的不利后果。
二、從收據(jù)的一般書寫習(xí)慣分析“收條”欠缺客觀、真實(shí)性。
本案借款數(shù)目為17萬,對于原被告都是不小的數(shù)字,然而,被告主張還款證據(jù)“收條”卻極其不規(guī)范,除簽名為原告所寫外,其余均為被告自己的筆跡,此外,不僅未寫明具體的還款日期,收條上也有其他涂鴉,極其不符合一般收據(jù)的書寫習(xí)慣,此外,被告與原告共同生活過,收集到帶有原告簽名的紙條不難,利用原告的簽名偽造“收條”的條件非常便利。
根據(jù)《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第二條“當(dāng)事人對自己提出的訴訟請求所依據(jù)的事實(shí)或者反駁對方訴訟請求所依據(jù)的事實(shí)有責(zé)任提供證據(jù)加以證明。沒有證據(jù)或者證據(jù)不足以證明當(dāng)事人的事實(shí)主張的,由負(fù)有舉證責(zé)任的當(dāng)事人承擔(dān)不利后果?!币虼耍凇笆諚l”存在重大瑕疵的情況下,其證明力不能與正常的收據(jù)等同,不足以證明被告主張已還款的事實(shí),應(yīng)有被告承擔(dān)舉證責(zé)任的不利后果。
三、被告證人證言的證明力不足以作為認(rèn)定被告已經(jīng)還款的根據(jù)。即便收條具有一定的真實(shí)性,但因還款“收條”僅存在還款合意,不能證明還款事實(shí)的存在。被告不能提供其他還款事實(shí)證據(jù)的前提下,應(yīng)承擔(dān)舉證不能的不利后果。而且,證人系被告的好友,在證人不能提供與被告存在借款事實(shí)相關(guān)的證據(jù)(如,被告于證人之間的借款賬目明細(xì)往來)以證明被告確實(shí)還款的前提下,根據(jù)《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第六十九條“下列證據(jù)不能單獨(dú)作為認(rèn)定案件事實(shí)的依據(jù):
(一)未成年人所作的與其年齡和智力狀況不相當(dāng)?shù)淖C言;。
(二)與一方當(dāng)事人或者其代理人有利害關(guān)系的證人出具的證言;”單憑被告提供的證人、證言不能認(rèn)定被告證人存在借款事實(shí),因此,此“收條”不能單獨(dú)作為認(rèn)定被告還款事實(shí)的依據(jù)。
綜上所述:
原告提供的證據(jù)相較被告提供的證據(jù)而言,更為客觀、充分、確實(shí),其證明力明顯更大。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第七十三條第一款“雙方當(dāng)事人對同一事實(shí)分別舉出相反的證據(jù),但都沒有足夠的依據(jù)否定對方證據(jù)的,人民法院應(yīng)當(dāng)結(jié)合案件情況,判斷一方提供證據(jù)的證明力是否明顯大于另一方提供證據(jù)的證明力,并對證明力較大的證據(jù)予以確認(rèn)?!奔矗赫J(rèn)定原告提供的證據(jù),并將其作為定案的依據(jù),并依此請求判決被告歸還原告17萬欠款。
綜上所述,代理人認(rèn)為,為維護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益,懇請合議庭綜合考慮以上代理意見,依法公正判決。
訴訟代理人:王艷燕。
20xx年6月25日。
尊敬的審判長、審判員:
律師事務(wù)所依法接受魏某xx的委托,指派我們擔(dān)任其與孫某xx借貸糾紛一案的一審訴訟代理人?,F(xiàn)在法庭調(diào)查的基礎(chǔ)上結(jié)合相關(guān)法律,就爭議焦點(diǎn)問題,提出如下代理意見,供法庭參考:
一、本案兩筆借款不屬于夫妻共同債務(wù),被告魏某xx無須承擔(dān)連帶清償責(zé)任。
1、第一次庭審中,被告吳某xx承認(rèn)其與原告已明確約定本案債務(wù)由被告吳某xx個(gè)人償還,只是現(xiàn)在苦于缺乏還債能力。結(jié)合20xx年被告吳某xx、魏某xx簽訂的《離婚。
協(xié)議書。
》內(nèi)未提及本案借款,也沒有約定雙方有共同債務(wù),可見,被告魏某xx對涉案借款不知情,依法也無需對本案債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任。
財(cái)產(chǎn)或權(quán)益。因此對該司法解釋理解時(shí),應(yīng)回歸立法,忠于立法,采用體系解釋和目的解釋。我國婚姻法第41條規(guī)定:“離婚時(shí),原為夫妻共同生活所負(fù)的債務(wù),應(yīng)當(dāng)共同償還”??梢姡盀榉蚱薰餐睢?,是夫妻共同債務(wù)的本質(zhì)特征,“為夫妻共同生活”應(yīng)考慮主、客觀兩個(gè)標(biāo)準(zhǔn)判斷:第一,夫妻有無共同舉債的合意;第二,夫妻是否分享了債務(wù)所帶來的利益。若不符合此兩個(gè)判斷標(biāo)準(zhǔn)即不屬于“為夫妻共同生活”所負(fù)債務(wù)?;橐龇ń忉尪菍橐龇ǖ?1條的解釋與細(xì)化,不能脫離婚姻法第41條的基礎(chǔ),也就是說,婚姻法解釋二第24條的適用,應(yīng)當(dāng)以符合夫妻共同債務(wù)的本質(zhì)為前提,即只有債權(quán)人就婚姻關(guān)系存續(xù)期間夫妻一方以個(gè)人名義“為夫妻共同生活”所負(fù)債務(wù)主張權(quán)利的,在沒有兩種例外情形時(shí),才能按夫妻共同債務(wù)處理,而不是任何性質(zhì)的債務(wù)都可以作為夫妻共同債務(wù)處理。最高院吳法官分別在《人民司法》20xx年第7期、20xx年第1期發(fā)表《有關(guān)婚姻家庭案件的問題探討》、《當(dāng)前婚姻家庭案件中的疑難問題探析》以及在其負(fù)責(zé)具體起草的婚姻法解釋三中,都采用不能直接適用婚姻法解釋二第24條的觀點(diǎn)。浙江省高院《關(guān)于審理民間借貸糾紛案件若干問題的指導(dǎo)意見》第19條也規(guī)定“??日常生活需要是指夫妻雙方及其共同生活的未成年子女在日常生活中的必要事項(xiàng),包括日用品購買、醫(yī)療服務(wù)、子女教育、日常文化消費(fèi)等。夫妻一方超出日常生活需要范圍負(fù)債的,應(yīng)認(rèn)定為個(gè)人債務(wù)??”??梢?,屬于夫妻共同債務(wù)的前提是該債務(wù)是否用于夫妻共同生活,已是當(dāng)前主流觀點(diǎn)。
庭審中被告吳某xx與原告均已確認(rèn)。
借條。
上的內(nèi)容包括“魏某xx”簽名均系為被告吳某xx個(gè)人所為,被告魏某xx對本案借款是毫不知情,事后也沒有追認(rèn),不存在共同借款的合意。最高院婚姻法解釋一第17條規(guī)定:“夫或妻非因日常生活需要對夫妻共同財(cái)產(chǎn)做重要處理決定,夫妻雙方應(yīng)當(dāng)平等協(xié)商,取得一致意見。他人有理由相信其為夫妻雙方共同意思表示的,另一方不得以不同意或不知道為由對抗善意第三人”。據(jù)此,夫妻之間只能就“日常生活需要”具有代理權(quán),非因日常生活需要所作出的有關(guān)財(cái)產(chǎn)方面的重要決定,應(yīng)當(dāng)經(jīng)另一方同意;否則,對另一方無約束力。第三人“有理由相信其為夫妻雙方共同意思表示的”,應(yīng)由第三人舉證證明,只有第三人能夠證明“他有理由相信其為夫妻雙方共同意思表示的”,另一方才不能對抗善意第三人。本案借貸數(shù)額較大,就被告魏某xx、吳某xx當(dāng)時(shí)家庭生活困難的狀況而言,顯然超出了家事代理的范疇,同時(shí)《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第五條規(guī)定“對代理權(quán)發(fā)生爭議的,由主張有代理權(quán)一方當(dāng)事人承擔(dān)舉證責(zé)任”,而被告吳某xx沒有證據(jù)證明其有代理權(quán),因而,本案債務(wù)對被告魏某xx不具有約束力。另外,假若本案確是被告吳某xx與魏某xx夫妻共同向原告借款,那原告本應(yīng)該要求被告魏某xx在借條上簽字或蓋手印或有魏某xx的授權(quán)書,而不是讓他人在借條上冒簽,原告在明知共同舉債人應(yīng)在借條上共同簽字,明知冒簽他人名字是違反法律且沒有法律效力的情況下而故意為之,顯然,原告不屬于善意第三人,本案兩張借條是在原告不在場,甚至是原告與被告吳某xx惡意串通下的舉債,被告魏某xx不應(yīng)承擔(dān)連帶清償責(zé)任。此其一。
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運(yùn)輸合同糾紛代理詞篇二
五、假如(僅僅是一種假設(shè)),物業(yè)服務(wù)。
合同。
真實(shí)有效,對被告也具有約束力,并且假如合同約定的也是“違約金”,而不是違法約定的“滯納金”,那原告主張的違約金也不應(yīng)得到支持。因?yàn)?,《合同法》若干問題的解釋(二)第29條規(guī)定,對于違約金,人民法院應(yīng)當(dāng)以實(shí)際損失為基礎(chǔ)……予以裁決,而本案中答辯人沒有給原告造成任何實(shí)際損失,相反,因原告的誤導(dǎo)和過錯(cuò),造成被告的汽車被盜、被損壞等重大損失,所以,原告不存在實(shí)際損失這個(gè)基礎(chǔ)和前提,并且原告也沒有任何證據(jù)證明其有任何實(shí)際損失,因此其主張的違約金也不應(yīng)該得到支持。
六、原告主張的附61號物業(yè)的物業(yè)服務(wù)費(fèi)與被告無關(guān),被告沒有該處物業(yè),故應(yīng)予以駁回。
綜上所述,為了維護(hù)被告的合法權(quán)益,維護(hù)社會(huì)的公平與正義,本代理人特此發(fā)表以上代理意見,懇請法庭采納。
四川英特信聯(lián)合律師事務(wù)所律師包樹林。
20xx年11月28日。
尊敬的審判長、審判員:
河南言東方律師事務(wù)所接受本案原告(反訴被告)潘某某的委托,指派我們擔(dān)任原告(反訴被告)潘某某訴被告(反訴原告)趙某某合同糾紛一案的代理人,依法出庭參加庭審活動(dòng),維護(hù)被代理人合法權(quán)益。根據(jù)本案的事實(shí)和相關(guān)法律規(guī)定,發(fā)表如下代理意見,供法庭定案時(shí)參考:
一、原告已經(jīng)充分履行了合同義務(wù),被告應(yīng)當(dāng)根據(jù)合同約定向原告支付剩余工程款共計(jì)56000元。
原被告雙方于20xx年4月21日簽訂了《裝飾工程協(xié)議》合同約定原告對被告經(jīng)營的位于襄城縣東怡小區(qū)一樓門面進(jìn)行裝修。協(xié)議約定合同總價(jià)款為140000萬元。工程款支付方式為:第一次于開工三日前支付合同總價(jià)款的30%,第二次于中期支付15%,第三次于竣工時(shí)支付5%,第四次于竣工后六個(gè)月內(nèi)結(jié)清余款。然而,在原告履行完全部合同義務(wù)后被告仍然拖欠原告56000元工程款,原告多次與被告協(xié)商,被告都以沒有錢為由拒付其所拖欠的工程款,因此請求法院判決被告支付原告剩余工程款56000元,以維護(hù)原告的合法權(quán)益。
二、涉案工程的完工時(shí)間是20xx年的6月19日,且原被告雙方于對延工全部費(fèi)用11000元做出了處理。被告聲稱該工程的完工日期為20xx年的7月1日沒有事實(shí)根據(jù)和法律依據(jù)。
首先,根據(jù)原告出具的20xx年6月17日所寫的。
保證書。
及被告反訴狀陳述的內(nèi)容可知本案工程完工時(shí)間雙方重新約定為20xx年6月18日事實(shí)上原告是在20xx年的6月19日完成全部工程。具體證據(jù)有證人李燕飛、葛新立、張小亮及閆坤政的證言可以認(rèn)定。
(證人二)葛#立系涉案工程的油漆工。據(jù)葛新立所說,在6月19日至7月1日之間,他對涉案工程進(jìn)行過維修,而不是施工。
(證人三)張#亮系涉案工程油漆工,據(jù)張小亮所說,該工程完工的時(shí)間是20xx年的6月19日。至于被告稱證人一、證人二、對其證人證言是在20xx年6月19日晚上吃飯前還是吃飯時(shí)寫的說法不一致,證言自相矛盾的觀點(diǎn)更是無稽之談,吃飯前和吃飯時(shí)并沒有明確的分界線,而且個(gè)人理解也不同,有的人認(rèn)為只要坐上了飯桌,這頓飯局就已經(jīng)開始,就是吃飯時(shí)。而有的人認(rèn)為大家開始吃之后才叫吃飯中。因此上述兩位證人的證證言并不矛盾,完全可以作為本案定案的依據(jù),至于證人三說沒有看到他們在吃飯時(shí)寫證言,這更是在情理之中,證人三在吃飯時(shí)仍然有人身自由,他可以隨時(shí)離席,因此證人三沒有看到他們寫證言也并不能說明以上證人證言自相矛盾。
(證人四)閆#正,現(xiàn)住址離涉案工程所在地僅500米,因此在被告發(fā)出試營業(yè)免費(fèi)體驗(yàn)的宣傳后,閆坤正于20xx年6月23日去被告的花園足道體驗(yàn)。當(dāng)時(shí)去的時(shí)候沒有見到有建筑垃圾。至于被告說原告家庭住址離涉案工程距離遙遠(yuǎn)根本不可能知道被告情況一說,更是混淆概念,因?yàn)樽C人四的身份證上的家庭住址與現(xiàn)住址并不一致,被告根據(jù)證人四身份證上的家庭住址來衡量其與被告的距離當(dāng)然是無理的。
以上一系列的證據(jù)已相互印證,形成了完整的證據(jù)鏈條,能夠充分證明本案工程完工時(shí)間是在20xx年6月19日。
其次,從原告打給被告的收據(jù)可以看出,原被告雙方已經(jīng)就延期完工做出了扣款處理。至于被告所稱收據(jù)上的備注是原告自己所寫,他并不認(rèn)可的說法是沒有事實(shí)根據(jù)和法律依據(jù)。既然是收據(jù),當(dāng)然是收款方親自寫給交款方的,只要交款方接受了收據(jù)就是認(rèn)可收據(jù)上的所記載的內(nèi)容。
法院指定的期限內(nèi)無正當(dāng)理由不提出鑒定申請或者不預(yù)交鑒定費(fèi)用或者拒不提供相關(guān)材料致使對案件爭議的事實(shí)無法通過鑒定結(jié)論予以認(rèn)定的,應(yīng)當(dāng)對該事實(shí)承擔(dān)舉證不能的法律后果。
另外,如果被告認(rèn)為所屬質(zhì)量問題需要維修,被告應(yīng)當(dāng)在保修期內(nèi)及時(shí)通知原告,然而,原告至今也沒有收到任何有關(guān)維修的通知。
四、反訴人沒有依法繳納訴訟費(fèi),應(yīng)當(dāng)駁回其反訴。
根據(jù)《訴訟費(fèi)用交納辦法》第二十二條規(guī)定,原告自接到人民法院交納訴訟費(fèi)用通知次日起7日內(nèi)交納案件受理費(fèi);反訴案件由提起反訴的當(dāng)事人自提起反訴次日起7日內(nèi)交納案件受理費(fèi)。當(dāng)事人逾期不交納訴訟費(fèi)用又未提出司法救助申請,或者申請司法救助未獲批準(zhǔn),在人民法院指定期限內(nèi)仍未交納訴訟費(fèi)用的,由人民法院依照有關(guān)規(guī)定處理。
反訴人提起反訴請求的時(shí)間是在20xx年4月21日,應(yīng)當(dāng)在4月28日之前繳納訴訟費(fèi),然而直到本案開庭時(shí)間20xx年6月7日,反訴人訴訟費(fèi)分文未交,嚴(yán)重違反了《訴訟費(fèi)用交納辦法》的規(guī)定,依法應(yīng)當(dāng)駁回其反訴。
綜上所述,有充分的證據(jù)證明本案完工日期為20xx年6月19日,被告所訴稱的7月1日完工,60000元超期費(fèi)沒有事實(shí)根據(jù)和法律依據(jù),加上其沒有依法繳納訴訟費(fèi),應(yīng)當(dāng)從實(shí)體和程序上依法駁回其反訴。原告已于20xx年6月19日全部履行了自己的合法權(quán)益,而被告嚴(yán)重違背誠實(shí)信用,違背雙方合同的約定,無無故拖欠工程款56000元,侵犯了原告的合法權(quán)益,因此應(yīng)當(dāng)依法向原告支付所拖欠工程款56000元及相應(yīng)利息。
以上代理意見,供法庭參考,望予以采納!
此致
河南省##縣人民法院。
代理人:河南言東方律師事務(wù)所。
王偉平、崔晶晶律師。
二〇一一年六月七日。
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運(yùn)輸合同糾紛代理詞篇三
審判長、審判員:
根據(jù)《民事訴訟法》第58條之規(guī)定,我接受本案當(dāng)事人的委托,擔(dān)任本案當(dāng)事人賈楠的訴訟代理人。接受委托之后,本訴訟代理人進(jìn)行了閱卷并進(jìn)行了全面調(diào)查,今天又參加了庭審,對于該案有了較為全面的了解。根據(jù)法律和事實(shí),本訴訟代理人發(fā)表如下代理意見,請合議庭在合議時(shí)能予以考慮:
被告是否將借款17萬還給原告是本案的存疑事實(shí)。
原告證據(jù)一、證據(jù)二、證據(jù)三、證明原被告之間存在借貸關(guān)系,且借貸關(guān)系成立,借據(jù)合法有效,且原告就借貸關(guān)系提供了充分的證據(jù)。而被告主張的“收條”不具有客觀性真實(shí)性、合法性,根據(jù)《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第二條“當(dāng)事人對自己提出的訴訟請求所依據(jù)的事實(shí)或者反駁對方訴訟請求所依據(jù)的事實(shí)有責(zé)任提供證據(jù)加以證明。沒有證據(jù)或者證據(jù)不足以證明當(dāng)事人的事實(shí)主張的,由負(fù)有舉證責(zé)任的當(dāng)事人承擔(dān)不利后果?!?,由被告承擔(dān)舉證不能的責(zé)任后果。具體理由如下:
一、從還款能力分析伊夢云有無還款的可能性進(jìn)而分析還款收據(jù)的真實(shí)性。
根據(jù)原告證據(jù)二表明,被告并無償還能力,在短期內(nèi)還款顯然與事實(shí)、常識不符。既然被告主張已還款,被告卻沒有就還款方式、時(shí)間、地點(diǎn)以及還款轉(zhuǎn)賬單予以舉證。如果以向第三人借款的方式償還,也沒有提供向第三人借還款的證據(jù)(賬目明細(xì)及轉(zhuǎn)賬單等)。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第二條當(dāng)事人對自己提出的訴訟請求所依據(jù)的事實(shí)或者反駁對方訴訟請求所依據(jù)的事實(shí)有責(zé)任提供證據(jù)加以證明。沒有證據(jù)或者證據(jù)不足以證明當(dāng)事人的事實(shí)主張的,由負(fù)有舉證責(zé)任的當(dāng)事人承擔(dān)不利后果。被告不能舉證,則應(yīng)承擔(dān)不利后果。因此,伊夢云應(yīng)該承擔(dān)舉證不能的不利后果。
二、從收據(jù)的一般書寫習(xí)慣分析“收條”欠缺客觀、真實(shí)性。
本案借款數(shù)目為17萬,對于原被告都是不小的數(shù)字,然而,被告主張還款證據(jù)“收條”卻極其不規(guī)范,除簽名為原告所寫外,其余均為被告自己的筆跡,此外,不僅未寫明具體的還款日期,收條上也有其他涂鴉,極其不符合一般收據(jù)的書寫習(xí)慣,此外,被告與原告共同生活過,收集到帶有原告簽名的紙條不難,利用原告的簽名偽造“收條”的條件非常便利。
根據(jù)《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第二條“當(dāng)事人對自己提出的訴訟請求所依據(jù)的事實(shí)或者反駁對方訴訟請求所依據(jù)的事實(shí)有責(zé)任提供證據(jù)加以證明。沒有證據(jù)或者證據(jù)不足以證明當(dāng)事人的事實(shí)主張的,由負(fù)有舉證責(zé)任的當(dāng)事人承擔(dān)不利后果?!币虼?,在“收條”存在重大瑕疵的情況下,其證明力不能與正常的收據(jù)等同,不足以證明被告主張已還款的事實(shí),應(yīng)有被告承擔(dān)舉證責(zé)任的不利后果。
三、被告證人證言的證明力不足以作為認(rèn)定被告已經(jīng)還款的根據(jù)。即便收條具有一定的真實(shí)性,但因還款“收條”僅存在還款合意,不能證明還款事實(shí)的存在。被告不能提供其他還款事實(shí)證據(jù)的前提下,應(yīng)承擔(dān)舉證不能的不利后果。而且,證人系被告的好友,在證人不能提供與被告存在借款事實(shí)相關(guān)的證據(jù)(如,被告于證人之間的借款賬目明細(xì)往來)以證明被告確實(shí)還款的前提下,根據(jù)《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第六十九條“下列證據(jù)不能單獨(dú)作為認(rèn)定案件事實(shí)的依據(jù):
(一)未成年人所作的與其年齡和智力狀況不相當(dāng)?shù)淖C言;。
(二)與一方當(dāng)事人或者其代理人有利害關(guān)系的證人出具的證言;”單憑被告提供的證人、證言不能認(rèn)定被告證人存在借款事實(shí),因此,此“收條”不能單獨(dú)作為認(rèn)定被告還款事實(shí)的依據(jù)。
綜上所述:
原告提供的證據(jù)相較被告提供的證據(jù)而言,更為客觀、充分、確實(shí),其證明力明顯更大。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第七十三條第一款“雙方當(dāng)事人對同一事實(shí)分別舉出相反的證據(jù),但都沒有足夠的依據(jù)否定對方證據(jù)的,人民法院應(yīng)當(dāng)結(jié)合案件情況,判斷一方提供證據(jù)的證明力是否明顯大于另一方提供證據(jù)的證明力,并對證明力較大的證據(jù)予以確認(rèn)?!奔矗赫J(rèn)定原告提供的證據(jù),并將其作為定案的依據(jù),并依此請求判決被告歸還原告17萬欠款。
綜上所述,代理人認(rèn)為,為維護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益,懇請合議庭綜合考慮以上代理意見,依法公正判決。
訴訟代理人:王艷燕。
2013年6月25日。
運(yùn)輸合同糾紛代理詞篇四
運(yùn)輸合同的客體是指承運(yùn)人將一定的貨物或旅客到約定的地點(diǎn)的運(yùn)輸行為;運(yùn)輸合同大多是格式條款合同。
今天本站小編將與大家分享:運(yùn)輸合同糾紛案例解析?;具體內(nèi)容如下,僅供參考,希望能夠?qū)Υ蠹矣兴鶐椭?
管轄上,有管轄權(quán)的地方可能有四個(gè):被告所在地、運(yùn)輸始發(fā)地、運(yùn)輸目的地。因?yàn)楦鶕?jù)合同法第三百一十三條:兩個(gè)以上承運(yùn)人以同一運(yùn)輸方式聯(lián)運(yùn)的,與托運(yùn)人訂立合同的承運(yùn)人應(yīng)當(dāng)對全程運(yùn)輸承擔(dān)責(zé)任。損失發(fā)生在某一運(yùn)輸區(qū)段的,與托運(yùn)人訂立合同的承運(yùn)人和該區(qū)段的承運(yùn)人承擔(dān)連帶責(zé)任。在單式聯(lián)運(yùn)的情況下,可能突破合同的相對性發(fā)生連帶責(zé)任,于是可有兩個(gè)被告,亦即可能有兩個(gè)被告所在地。另外,法律并未規(guī)定貨物必須實(shí)際運(yùn)輸了才可適用始發(fā)地與目的地管轄。
如上所述,單式聯(lián)運(yùn)下產(chǎn)生連帶責(zé)任。實(shí)際上這種情況還是相當(dāng)普遍的,多數(shù)運(yùn)輸公司都是將貨物又交由他人運(yùn)輸。很多運(yùn)輸公司就是一種代理公司或負(fù)責(zé)配貨的信息部。所以,這時(shí),可根據(jù)管轄或執(zhí)行的方便而選擇被告,只起訴第一承運(yùn)人的情況也很常見。
這類糾紛有一個(gè)現(xiàn)象很有意思:即按合同法,托運(yùn)人才是合同當(dāng)事人。收貨人不是,類似于為第三人利益的合同。因此收貨人收不到貨的情況下,仍只能由托運(yùn)人起訴。但是我們注意到:在收貨人與托運(yùn)人是買賣關(guān)系時(shí)(這種情況占多數(shù)),如為代辦托運(yùn)(亦很常見),則一旦貨交承運(yùn)人,交付即完成,風(fēng)險(xiǎn)即轉(zhuǎn)移。之后無論發(fā)生什么情況,無損托運(yùn)人利益。所以,在出現(xiàn)貨物丟失等情況時(shí),受損的是收貨人,可是卻只有托運(yùn)人能起訴。當(dāng)然,這在理論上仍有爭議,但通說如此。
另外,如前所述,有不少運(yùn)輸公司并不實(shí)際組織運(yùn)輸,而是轉(zhuǎn)手由他人運(yùn)輸。所以可能會(huì)主張其只是代理人,與托運(yùn)人之間是委托關(guān)系,而委托關(guān)系是過錯(cuò)責(zé)任。這需要根據(jù)托運(yùn)單來確定,一般情況下這樣的運(yùn)輸公司出具的仍然是標(biāo)準(zhǔn)的托運(yùn)單,因而主張按委托代理處理沒有事實(shí)依據(jù)。我們可以通過比較委托關(guān)系與運(yùn)輸關(guān)系來區(qū)分這一點(diǎn)。還有一點(diǎn),就算該公司只有貨運(yùn)代理的經(jīng)營范圍亦不影響,因?yàn)楦鶕?jù)最高人民法院關(guān)于合同法的解釋,公司超越經(jīng)營范圍簽訂的合同一般情況下仍然有效。
在貨物丟失或受損的情況下,有兩種案由可供選擇。托運(yùn)人作為合同當(dāng)事人按貨物運(yùn)輸合同糾紛起訴,或由貨物所有人(經(jīng)常是收貨人,如上所分析)按侵權(quán)糾紛起訴。但在后一種情況下,只能選擇貨物在其手中受損的承運(yùn)人起訴。(當(dāng)然,如果是被第三人損壞,也可起訴該第三人)作侵權(quán)糾紛起訴時(shí),除管轄、原被告均有不同外,值得注意的一點(diǎn)是:歸責(zé)責(zé)任不同。侵權(quán)糾紛是過錯(cuò)責(zé)任。而違約責(zé)任是無過錯(cuò)責(zé)任。所以如果不能證明確屬被告過錯(cuò)(比如貨物被冒領(lǐng),被偷),或原告亦有過錯(cuò)時(shí),按貨物運(yùn)輸合同糾紛起訴較為有利。
根據(jù)合同法第三百一十一條規(guī)定:承運(yùn)人對運(yùn)輸過程中貨物的毀損、滅失承擔(dān)損害賠償責(zé)任,但承運(yùn)人證明貨物的毀損、滅失是因不可抗力、貨物本身的自然性質(zhì)或者合理損耗以及托運(yùn)人、收貨人的過錯(cuò)造成的,不承擔(dān)損害賠償責(zé)任。因此,在此三種免責(zé)事由之外的任何情形,承運(yùn)人均需賠償,包括貨物被盜、車禍、被冒領(lǐng)、不知原因的丟失等情形。
一是是否能證明貨物價(jià)值。一般而言,證據(jù)主要有收貨人與托運(yùn)人之間的。
買賣合同。
等書證,收貨人向托運(yùn)人給付貨款的收據(jù)或發(fā)票,再與托運(yùn)單上的內(nèi)容相對照,如果吻合,則證據(jù)基本足夠。如果沒有貨款收據(jù)或發(fā)票,在起訴前不妨叫當(dāng)事人開具一張(當(dāng)然,不是造假)。
二是托運(yùn)單上的免責(zé)條款問題。幾乎目前所有的托運(yùn)單上均有免責(zé)條款,寫明自己買保險(xiǎn),如出事,賠款不超過運(yùn)費(fèi)的三倍云云。但也可以說幾乎所有司法實(shí)踐均否定了這種格式條款。其違法之處有這些:1、根據(jù)合同法第五十三條,免除因故意或重大過失造成對方財(cái)產(chǎn)損失的免責(zé)條款無效。在承運(yùn)人有重大過錯(cuò)時(shí),顯然無效。2、違反關(guān)于格式條款的規(guī)定。合同法第40條規(guī)定,提供格式條款一方免除其責(zé)任、加重對方責(zé)任、排除對方主要權(quán)利的,該條款無效。上述免責(zé)條款顯然屬于免除己方責(zé)任、排除對方主要權(quán)利。同時(shí)合同法第39條規(guī)定了公平原則及提供方需以合理方式提請對方注意,這也有可能被違反。
至于要求托運(yùn)人買保險(xiǎn)顯然無理。略作幾點(diǎn)辯駁:1、托運(yùn)人在很多情況下,對貨物沒有可保利益(如上述代辦托運(yùn)的情況下)2、買不買保險(xiǎn)是托運(yùn)人跟保險(xiǎn)公司之間的事,不影響托運(yùn)人與承運(yùn)人之間的責(zé)任,就算買了保險(xiǎn),別忘了保險(xiǎn)公司還有追償權(quán);3,不妨舉個(gè)例子。假如甲對乙說:我打壞你的東西可以不賠。這顯然無理。但假如甲對乙說:你應(yīng)該給你的財(cái)產(chǎn)上保險(xiǎn)。這樣我打壞你的東西你可以向保險(xiǎn)公司索賠,但我不賠。這是不是同樣荒謬呢?而前述免責(zé)條款何其相似。
由此可見,如果承運(yùn)人要規(guī)避風(fēng)險(xiǎn),靠上述免責(zé)條款是不行的,必須選擇其他途徑:1、最簡單的當(dāng)然是購買責(zé)任保險(xiǎn);2,在托運(yùn)單上要求托運(yùn)人詳細(xì)列明貨物及價(jià)格,這會(huì)對其要求索賠構(gòu)成約束;3,在2的基礎(chǔ)上,保價(jià)運(yùn)輸是目前最常用的手段。因保價(jià)運(yùn)輸對托運(yùn)人與承運(yùn)人是公平的,貨物價(jià)值越大,承運(yùn)人的風(fēng)險(xiǎn)越大,因此托運(yùn)人需支付更多運(yùn)費(fèi),這體現(xiàn)了權(quán)利與義務(wù)一致的原則,所以在司法實(shí)踐中一般被認(rèn)可。當(dāng)然,保價(jià)條款同樣是格式條款,應(yīng)當(dāng)遵循格式條款的規(guī)定,以合理的方式提請托運(yùn)人注意,應(yīng)該讓托運(yùn)人在該條款處簽字。
最后補(bǔ)充一點(diǎn),根據(jù)證據(jù)規(guī)則。證明已履行合同義務(wù)由債務(wù)人一方負(fù)責(zé),因此如果承運(yùn)人無法舉出證據(jù)證明收貨人已收到貨,則視為未收到貨。所以承運(yùn)人一方應(yīng)有基本的收貨手續(xù),一般而言,應(yīng)由收貨人提供身份證復(fù)印件,并簽名。當(dāng)然,如果有貨物回單是最好的,但這比較麻煩。生活實(shí)際中,有一些小貨運(yùn)部甚至毫無收貨手續(xù),只是打個(gè)電話叫收貨人來領(lǐng)貨即可,這是有極大的風(fēng)險(xiǎn)的。一旦收貨人不承認(rèn),僅憑電話記錄證明力是極其有限的。
運(yùn)輸合同糾紛代理詞篇五
答辯人:鹽城市ht運(yùn)輸有限公司,住所:鹽城市開放大道***號##物流園2、3號,法定代表人:zh。
答辯人就zbl訴我單位公路運(yùn)輸合同糾紛向貴院提起民事訴訟一案,答辯如下:
首先,通觀原告的訴狀,我們不難發(fā)現(xiàn),原告可能混淆了公路運(yùn)輸合同糾紛與保險(xiǎn)合同糾紛的法律性質(zhì)。
在此,我們愿意向被告鄭重聲明,我單位與原告之間為公路運(yùn)輸合同關(guān)系,而非保險(xiǎn)合同關(guān)系。
因此,我們愿意按照有關(guān)運(yùn)輸合同的.法律規(guī)定承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任,但是,無論如何,我們想,人民法院絕對不會(huì)按照原告所提交的訴狀中的請求,按照保險(xiǎn)責(zé)任的范圍判決我們承擔(dān)。
眾所周知,商場如戰(zhàn)場,風(fēng)險(xiǎn)無處不在。
僅就大宗貨物異地買賣而言,我們扣除市場行情被動(dòng)、政策變化等外在因素外,僅就其本身而言,還存在雙方支付風(fēng)險(xiǎn)、貨物質(zhì)量風(fēng)險(xiǎn)、數(shù)量差異風(fēng)險(xiǎn)、運(yùn)輸風(fēng)險(xiǎn)等故,相關(guān)的應(yīng)對和規(guī)避措施就顯得尤其重要。
如今我國的相關(guān)法律也為此提供法律保障手段,比如,信用證制度、保險(xiǎn)制度,等等。
體現(xiàn)在貨物托運(yùn)、運(yùn)輸、接收上,就為托運(yùn)人或者收貨人應(yīng)依法為所托運(yùn)貨物投保貨物運(yùn)輸保險(xiǎn),以防范有可能因貨物運(yùn)輸過程因種種意外而致的貨物損耗甚至滅失。
如果托運(yùn)人或者收貨人未投保該貨物的運(yùn)輸保險(xiǎn),根據(jù)我國相關(guān)法律及交易習(xí)慣,應(yīng)認(rèn)定為其本人主觀存在嚴(yán)重過失。
而一旦相關(guān)貨物在運(yùn)輸過程中萬一真的出現(xiàn)了意外的損毀滅失,那么,其因自身的嚴(yán)重過失應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的嚴(yán)重后果。
我們知道,承運(yùn)人的責(zé)任是運(yùn)輸貨物,當(dāng)然包括安全運(yùn)輸?shù)牧x務(wù)。
如果承擔(dān)人違反安全運(yùn)輸義務(wù),依法應(yīng)承擔(dān)與其過錯(cuò)相適應(yīng)的賠償責(zé)任。
在這里,法律所規(guī)定的“與其過錯(cuò)相適應(yīng)”一詞的限定,就顯得尤其重要。
這是我國民商法律中的權(quán)利義務(wù)相一致原則、公平原則和過錯(cuò)責(zé)任原則在法律責(zé)任認(rèn)定和歸結(jié)上的具體體現(xiàn)。
至于本案,ht公司收取運(yùn)費(fèi),而且收取的僅僅是運(yùn)輸貨物的費(fèi)用,所以,根據(jù)法律規(guī)定,本公司僅承擔(dān)因運(yùn)輸不能或者由于主觀因素而致過分遲延交貨或者貨物在運(yùn)輸過程中因承運(yùn)人的過錯(cuò)原因而致數(shù)量嚴(yán)重減少等方面的過錯(cuò)賠償責(zé)任。
因?yàn)楸竟臼杖〉膬H僅是運(yùn)費(fèi),故本公司無義務(wù)為托運(yùn)人投保貨物運(yùn)輸保險(xiǎn)。
即使要求本公司為托運(yùn)人投保貨物運(yùn)輸保險(xiǎn),那么,本公司作為承運(yùn)人也只能是在收取了托運(yùn)人的保費(fèi)后代為辦理貨物保險(xiǎn)!總之,我們沒有義務(wù)為托運(yùn)人投保貨物運(yùn)輸保險(xiǎn),故,依法不能要求我們承擔(dān)只有保險(xiǎn)合同在保險(xiǎn)事故發(fā)生時(shí)才承擔(dān)的保險(xiǎn)責(zé)任,即貨物損失賠償責(zé)任;即使保險(xiǎn)責(zé)任,也只能依保險(xiǎn)合同的約定進(jìn)行限額賠償而不是全額賠償!大家知道,保險(xiǎn)具有一定的風(fēng)險(xiǎn)規(guī)避及補(bǔ)償功能。
我們同樣知道,在我國,甚至在世界各國,也只有保險(xiǎn)具有這種風(fēng)險(xiǎn)規(guī)避和補(bǔ)償?shù)墓δ?換句話說,包括運(yùn)輸合同在內(nèi)的其它所有合同均不具有風(fēng)險(xiǎn)規(guī)避及補(bǔ)償?shù)墓δ?
我們提請?jiān)孀⒁猓?0萬元的貨物不投保,難道一點(diǎn)過錯(cuò)沒有嗎?
我們想進(jìn)一步請教原告,如果你上述答案是肯定的,那么,請問:作為市場經(jīng)濟(jì)主體之一的運(yùn)輸企業(yè)還有存在的可能嗎?!更不要說運(yùn)輸行業(yè)的發(fā)展了。
如果真的像原告所理解的那樣,即使是像中國國際海運(yùn)集團(tuán)這樣的巨頭也將承受不起!!——收了你200元運(yùn)費(fèi),卻要承擔(dān)高達(dá)20萬元的賠償責(zé)任!真是豈有此理!
原告應(yīng)該知道,在本案事故中,事故的發(fā)生是車輛發(fā)生火災(zāi),而火災(zāi)是意外事件,并非人為原因,故作為承運(yùn)人,本單位無任何過錯(cuò),故不應(yīng)承擔(dān)無任何責(zé)任。
恰恰相反,我單位也是事故受害方。
如果原告堅(jiān)持往我單位推責(zé)任,說我單位未盡安全維護(hù)責(zé)任,那么,請?jiān)孀⒁?,我單位的車輛,我們比誰都愛惜!我們不但堅(jiān)持例行維護(hù),而且我單位外聘了車輛專職維護(hù)人員,對車輛的維護(hù),我單位是維修單位維護(hù)和本單位專人自行維護(hù)相結(jié)合。
但是,盡管如此,誰能夠保證機(jī)器運(yùn)行會(huì)一點(diǎn)故障不出?!所以,發(fā)生事故,那純屬意外,所以,我們沒有過錯(cuò),而我們沒有過錯(cuò),憑什么要我們承擔(dān)貨物損失的賠償責(zé)任?!難道我國合同法上規(guī)定運(yùn)輸合同中承運(yùn)人的責(zé)任是無過錯(cuò)賠償責(zé)任不成?!
有一點(diǎn),我們提請請?jiān)嬲?————在本案中,我單位在與托運(yùn)人所簽訂的《貨物托運(yùn)協(xié)議》中第3條中,明確約定“托運(yùn)人托運(yùn)的貨物應(yīng)上全額保險(xiǎn),已參加保險(xiǎn)的貨物,發(fā)生滅失或損壞,按保險(xiǎn)條例規(guī)定理賠;如不投保險(xiǎn),發(fā)生貨物丟失或損壞,由承運(yùn)人按單位運(yùn)費(fèi)的1-3倍賠償。
由此可見,我單位已盡到了作為承運(yùn)人應(yīng)有的善意的合理的提醒義務(wù)。
我們不知道,你托運(yùn)人及收貨人未依約定投保,反而向我單位主張損失賠償,有何道理?
因此,在本案中,ht公司作為承運(yùn)人,與托運(yùn)人所簽訂的僅僅是貨物運(yùn)輸合同,而并不是保險(xiǎn)合同,所以,因意外事故而致的該批次貨物的意外損毀,我單位只能承擔(dān)依法依約規(guī)定和約定的相應(yīng)賠償責(zé)任。
根據(jù)我國合同法第61條規(guī)定“合同生效后,當(dāng)事人就質(zhì)量、價(jià)款或者報(bào)酬、履行地點(diǎn)等內(nèi)容沒有約定或者約定不明確的,可以協(xié)議補(bǔ)充;不能達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議的,按照合同有關(guān)條款或者交易習(xí)慣確定。
而本案中,ht公司在與托運(yùn)簽訂的協(xié)議中的上述約定,不僅僅是簽約雙方的約定,更是完全按照貨物運(yùn)輸?shù)慕灰琢?xí)慣確定的。
還有一個(gè)特別重要的情形,原告不能否認(rèn),——原告作為一名久戰(zhàn)商場的老板,理所當(dāng)然地十分清晰地知道一個(gè)眾所周知的商業(yè)習(xí)慣,就是你所托運(yùn)的貨物如果價(jià)值較大甚至巨大,那么,即使你不向保險(xiǎn)公司投保保險(xiǎn),但是,你如果想要承運(yùn)人承擔(dān)運(yùn)輸安全及對所托運(yùn)貨物的價(jià)值的保證責(zé)任,那么,你就必須與承運(yùn)人另外簽訂貨物保價(jià)協(xié)議,或者在托運(yùn)單據(jù)上的保價(jià)欄中填寫保價(jià)款項(xiàng),并實(shí)際交付保價(jià)費(fèi),那么,一旦承運(yùn)人因運(yùn)輸意外而致貨物毀損滅失,那么承運(yùn)人就必須依保價(jià)協(xié)議或者保價(jià)條款或者托運(yùn)單據(jù)上的保價(jià)金額約定承擔(dān)約定的賠付責(zé)任。
這種運(yùn)輸形式,就是保價(jià)運(yùn)輸。
而在本案中,按照商業(yè)習(xí)慣,保價(jià)的費(fèi)率正常為5%。
我們可以計(jì)算出,在本案中,如果搬運(yùn)人將其20萬元貨物進(jìn)行保價(jià),那么,他就應(yīng)該向承運(yùn)人支付10000元保價(jià)費(fèi)。
你搬運(yùn)人未向我單位進(jìn)行保價(jià),憑什么我單位承擔(dān)保價(jià)責(zé)任?!你托運(yùn)人沒有向我單位進(jìn)行保價(jià),憑什么要求我單位在沒有過錯(cuò)以及合同約定的情形下賠償你的全部損失?!我們之間僅僅是普通公路貨物運(yùn)輸,沒有保價(jià),你憑什么要我單位承擔(dān)保價(jià)運(yùn)輸項(xiàng)下的責(zé)任?!
(保價(jià)運(yùn)輸是指運(yùn)輸企業(yè)與托運(yùn)人共同確定的以托運(yùn)人申明貨物價(jià)值為基礎(chǔ)的一種特殊運(yùn)輸方式。
保價(jià)就是托運(yùn)人向承運(yùn)人聲明其托運(yùn)貨物的實(shí)際價(jià)值。
凡按保價(jià)運(yùn)輸?shù)呢浳?,托運(yùn)人除繳納運(yùn)輸費(fèi)用外,還要按照規(guī)定繳納一定的保價(jià)費(fèi)。
在保價(jià)運(yùn)輸中,貨物全部滅失,按貨物保價(jià)聲明價(jià)格賠償;貨物部分毀損或滅失,按實(shí)際損失賠償;貨物實(shí)際損失高于聲明價(jià)格的,按聲明價(jià)格賠償;貨物能修復(fù)的,按修理費(fèi)加維修取送費(fèi)賠償。
一般保價(jià)費(fèi)率為5%。
大家知道,本案中的貨物運(yùn)費(fèi)為570元。
我方實(shí)際收取200元(這200元,還不夠?qū)嶋H油耗和過路費(fèi)!——你托運(yùn)人和收貨人并未按照約定繳納全部運(yùn)費(fèi),那么,如果你要我單位承擔(dān)某種責(zé)任的話,我單位頂多只能承擔(dān)所實(shí)際收取運(yùn)費(fèi)與約定運(yùn)費(fèi)之比例相適應(yīng)的責(zé)任!難道不對嗎?)。
故按照約定和交易習(xí)慣,結(jié)合本案的實(shí)際情況,如果原告接受調(diào)解,那么,我方愿意以簽約運(yùn)費(fèi)、貨運(yùn)合同約定賠償比例的上限的雙倍數(shù)額進(jìn)行賠償,也即570元×3倍×2倍=3420元賠償原告,對于超出此數(shù)的賠償金額,我方不能認(rèn)可,更不可能接受。
我單位愿意在最后再次善意地提請?jiān)孀⒁?,按照本案中的運(yùn)輸合同所約定,我單位的最高賠償責(zé)任為570元×3倍=1710元!
綜上所述,原告的訴訟請求實(shí)在離譜,于法無據(jù),于理不通,于情不符。
我們相信,人民法院會(huì)堅(jiān)持法律規(guī)定,不會(huì)支持原告的不合法的訴訟請求,而會(huì)依法進(jìn)行審理和裁判的。
此致
射陽縣人民法院。
答辯人:鹽城市ht運(yùn)輸有限公司。
法定代表人:zh。
代理人:朱宏煒宗潛。
2xxx年8月30日。
運(yùn)輸合同糾紛代理詞篇六
尊敬的審判長、審判員:
律師事務(wù)所依法接受魏某委托,指派我們擔(dān)任其與孫某借貸糾紛一案的一審訴訟代理人。現(xiàn)在法庭調(diào)查的基礎(chǔ)上結(jié)合相關(guān)法律,就爭議焦點(diǎn)問題,提出如下代理意見,供法庭參考:
一、本案兩筆借款不屬于夫妻共同債務(wù),被告魏某無須承擔(dān)連帶清償責(zé)任。
1、第一次庭審中,被告吳某承認(rèn)其與原告已明確約定本案債務(wù)由被告吳某xx個(gè)人償還,只是現(xiàn)在苦于缺乏還債能力。結(jié)合20xx年被告吳某、魏某簽訂的《離婚協(xié)議書》內(nèi)未提及本案借款,也沒有約定雙方有共同債務(wù),可見,被告魏某對涉案借款不知情,依法也無需對本案債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任。
財(cái)產(chǎn)或權(quán)益。因此對該司法解釋理解時(shí),應(yīng)回歸立法,忠于立法,采用體系解釋和目的解釋。我國婚姻法第41條規(guī)定:“離婚時(shí),原為夫妻共同生活所負(fù)的債務(wù),應(yīng)當(dāng)共同償還”??梢?,“為夫妻共同生活”,是夫妻共同債務(wù)的本質(zhì)特征,“為夫妻共同生活”應(yīng)考慮主、客觀兩個(gè)標(biāo)準(zhǔn)判斷:第一,夫妻有無共同舉債的合意;第二,夫妻是否分享了債務(wù)所帶來的利益。若不符合此兩個(gè)判斷標(biāo)準(zhǔn)即不屬于“為夫妻共同生活”所負(fù)債務(wù)?;橐龇ń忉尪菍橐龇ǖ?1條的解釋與細(xì)化,不能脫離婚姻法第41條的基礎(chǔ),也就是說,婚姻法解釋二第24條的適用,應(yīng)當(dāng)以符合夫妻共同債務(wù)的本質(zhì)為前提,即只有債權(quán)人就婚姻關(guān)系存續(xù)期間夫妻一方以個(gè)人名義“為夫妻共同生活”所負(fù)債務(wù)主張權(quán)利的,在沒有兩種例外情形時(shí),才能按夫妻共同債務(wù)處理,而不是任何性質(zhì)的債務(wù)都可以作為夫妻共同債務(wù)處理。最高院吳法官分別在《人民司法》20xx年第7期、20xx年第1期發(fā)表《有關(guān)婚姻家庭案件的問題探討》、《當(dāng)前婚姻家庭案件中的疑難問題探析》以及在其負(fù)責(zé)具體起草的婚姻法解釋三中,都采用不能直接適用婚姻法解釋二第24條的觀點(diǎn)。浙江省高院《關(guān)于審理民間借貸糾紛案件若干問題的指導(dǎo)意見》第19條也規(guī)定“??日常生活需要是指夫妻雙方及其共同生活的未成年子女在日常生活中的必要事項(xiàng),包括日用品購買、醫(yī)療服務(wù)、子女教育、日常文化消費(fèi)等。夫妻一方超出日常生活需要范圍負(fù)債的,應(yīng)認(rèn)定為個(gè)人債務(wù)??”。可見,屬于夫妻共同債務(wù)的前提是該債務(wù)是否用于夫妻共同生活,已是當(dāng)前主流觀點(diǎn)。
庭審中被告吳某與原告均已確認(rèn)借條上的內(nèi)容包括“魏某”簽名均系為被告吳某xx個(gè)人所為,被告魏某對本案借款是毫不知情,事后也沒有追認(rèn),不存在共同借款的合意。最高院婚姻法解釋一第17條規(guī)定:“夫或妻非因日常生活需要對夫妻共同財(cái)產(chǎn)做重要處理決定,夫妻雙方應(yīng)當(dāng)平等協(xié)商,取得一致意見。他人有理由相信其為夫妻雙方共同意思表示的,另一方不得以不同意或不知道為由對抗善意第三人”。據(jù)此,夫妻之間只能就“日常生活需要”具有代理權(quán),非因日常生活需要所作出的有關(guān)財(cái)產(chǎn)方面的重要決定,應(yīng)當(dāng)經(jīng)另一方同意;否則,對另一方無約束力。第三人“有理由相信其為夫妻雙方共同意思表示的”,應(yīng)由第三人舉證證明,只有第三人能夠證明“他有理由相信其為夫妻雙方共同意思表示的”,另一方才不能對抗善意第三人。本案借貸數(shù)額較大,就被告魏某、吳某當(dāng)時(shí)家庭生活困難的狀況而言,顯然超出了家事代理的范疇,同時(shí)《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第五條規(guī)定“對代理權(quán)發(fā)生爭議的,由主張有代理權(quán)一方當(dāng)事人承擔(dān)舉證責(zé)任”,而被告吳某沒有證據(jù)證明其有代理權(quán),因而,本案債務(wù)對被告魏某不具有約束力。另外,假若本案確是被告吳某與魏某夫妻共同向原告借款,那原告本應(yīng)該要求被告魏某在借條上簽字或蓋手印或有魏某授權(quán)書,而不是讓他人在借條上冒簽,原告在明知共同舉債人應(yīng)在借條上共同簽字,明知冒簽他人名字是違反法律且沒有法律效力的情況下而故意為之,顯然,原告不屬于善意第三人,本案兩張借條是在原告不在場,甚至是原告與被告吳某惡意串通下的舉債,被告魏某不應(yīng)承擔(dān)連帶清償責(zé)任。此其一。
案中被告吳某與原告均未提供借款系用于夫妻共同生活的任何證據(jù),因此不能認(rèn)定本案債務(wù)系夫妻共同債務(wù),被告魏某不應(yīng)承擔(dān)連帶清償責(zé)任。
二、假設(shè)被告魏某對涉案借款需承擔(dān)連帶償還責(zé)任,逾期還款利息也只能參照銀行同類貸款的利率計(jì)息。
根據(jù)《最高人民法院關(guān)于人民法院審理借貸案件的若干意見》。
第九條也規(guī)定“公民之間的定期無息借貸,出借人要求借款人償付逾期利息,或者不定期無息貸款經(jīng)催告不還,出借人要求償付催告后利息的,可參照銀行同類貸款的利率計(jì)息”。據(jù)此,本案逾期還款利息只可以參照銀行同類貸款的利率計(jì)算。
以上代理意見,期待法庭合理采納,謝謝!
代理人:
秦皇島陳立峰律師事務(wù)所整理20xx年十一月日。
運(yùn)輸合同糾紛代理詞篇七
住所地:___________。
訴訟請求:
1、請求人民法院依法判令被告賠償貨物損失3700元;。
2、要求被告承擔(dān)本案訴訟費(fèi)。
事實(shí)與理由:
______年____月_____日,原、被告簽訂了貨物運(yùn)輸合同,由被告為原告運(yùn)輸配件貨物從______市到______市并負(fù)責(zé)代收貨款3700元。在運(yùn)輸途中由于被告的過錯(cuò),致使原告托運(yùn)的貨物丟失并造成原告3700元貨款的損失。其后,被告未依法進(jìn)行賠償,原告多次找被告協(xié)商未果。故根據(jù)《中華人民共和國民法典》的規(guī)定,特向貴院提起訴訟,請求貴院支持原告的訴訟請求,維護(hù)原告的合法權(quán)益。
此致
_______市______區(qū)人民法院。
具狀人:____________。
______年____月____日。
運(yùn)輸合同糾紛代理詞篇八
審判長、審判員:
作為本案被告(河南xx置業(yè)有限公司)的委托代理人,參加了整個(gè)庭審,進(jìn)行了質(zhì)證、辯論,對本案有了一個(gè)全面的了解。針對本案,現(xiàn)依據(jù)事實(shí)和法律提出以下代理意見,請合議時(shí)予以采信。
一、被告要求法院撤銷該爭議的2個(gè)條款,自認(rèn)為是欺詐、顯失公平的情況下簽訂的,沒有法律依據(jù),且與事實(shí)不符。
按合同法第54條的規(guī)定,顯失公平:是指一方當(dāng)事人在緊迫或者缺乏經(jīng)驗(yàn)的情況下而訂立的明顯對自己有重大不利的合同行為。按最高人民法院《民法通則意見》第72條規(guī)定:“雙方簽訂合同時(shí)致使雙方的權(quán)利與義務(wù)明顯違反公平、等價(jià)有償原則的可以認(rèn)定為顯失公平”,也就是說該協(xié)議條款不但明顯違反公平原則,而且也得必須明顯違反等價(jià)有償原則,才可以認(rèn)定為顯失公平。其主要構(gòu)成要件:該合同必須是雙務(wù)合同,并且必須是等價(jià)有償?shù)?,沒有等價(jià)有償就不存在顯示公平。本案中被告是無償代為收取安裝費(fèi)用的,并沒有獲利一分,故不存在什么顯失公平。
作為一個(gè)普通一般善良人,買房是人生中的一件大事,因涉及大量資金,在購房時(shí)會(huì)一定多處看房進(jìn)行比較和鑒別的,特別是在簽訂購房合同時(shí),肯定是比較慎重的。對自己所購房的位置、層數(shù)、各種設(shè)施、總價(jià)款、合同的每個(gè)條款都會(huì)了解詳情后才痛下決心,才簽訂該購房合同的。所以說,原告在訴狀中所講的什么,該訴爭的2個(gè)條款是在被欺詐、顯失公平的情況下所簽訂的,要求撤銷該二個(gè)條款是沒有任何道理的,而且也違背人們通常的交易習(xí)慣,沒有法律依據(jù)也沒有事實(shí)上的理由。
二、原告在辯論中所講,合同第14條約定的燃?xì)狻⑴瘹?、地?zé)崴O(shè)施,屬于雙方約定的基礎(chǔ)設(shè)施,公共配套設(shè)施范圍,其建設(shè)費(fèi)用已計(jì)入房屋開發(fā)成本,屬于商品房售價(jià)范圍是非常錯(cuò)誤的。
原被告雙方所簽合同第14條的約定,只是被告關(guān)于基礎(chǔ)設(shè)施、公共配套建設(shè)正常運(yùn)行的承諾,承諾有關(guān)公司安裝作業(yè)完畢后交付使用日達(dá)到使用條件。并沒有說明和約定天燃?xì)?、暖氣、地?zé)崴?、有線電視這些安裝費(fèi)的費(fèi)用有誰來承擔(dān)的問題,更沒有說明和約定其安裝費(fèi)用已經(jīng)計(jì)入開發(fā)成本,屬于房售付范圍。顯然,原告為達(dá)訴訟目的,無中生有,偷換概念,偷梁換柱,白紙黑字,第14條非常清楚,請法庭明查。
三、被告沒有違反省及國家有關(guān)部門關(guān)于與有關(guān)房價(jià)收費(fèi)項(xiàng)目的通知、規(guī)則、細(xì)則和辦法。
被告沒有違反《國家發(fā)展計(jì)劃委員會(huì)、財(cái)政部關(guān)于全面整頓住房建設(shè)收費(fèi)取消部分收費(fèi)項(xiàng)目的通知》(2001)585號,4月16日。該通知是針對各級人民政府和國務(wù)院各部門的亂收費(fèi)問題進(jìn)行整頓,并取消了部分收費(fèi)項(xiàng)目,共47項(xiàng),其中沒有包括什么“初裝費(fèi)”什么基礎(chǔ)設(shè)施費(fèi),有關(guān)政府部門無論是否執(zhí)行,都和本案沒有任何關(guān)系,如果原告對該通知及有關(guān)政府部門有意見,請依法向有關(guān)政府部門反映。
被告沒有違反《河南省新建商品房交易價(jià)格行為規(guī)則》。原被告雙方簽訂合同后,沒有增加新的收費(fèi)項(xiàng)目和商品房總額外歸自己所有,沒有加收任何費(fèi)用歸自己所有,沒有違反代收代付費(fèi)用的規(guī)定,沒有牟取非法利益。如果原告認(rèn)為被告違反了該規(guī)則,請按該“規(guī)則”第17條規(guī)定向政府價(jià)格主管部門提供證據(jù)進(jìn)行舉報(bào),可對被告進(jìn)行行政處罰,和本案訴爭的2個(gè)協(xié)議條款,是否有效,是否該撤銷無關(guān)。
被告更沒有違反《河南省商品房買賣明碼標(biāo)價(jià)實(shí)施細(xì)則》,被告已作到銷售明碼標(biāo)價(jià)并一房一價(jià)。原被告雙方簽訂合同時(shí)為12月17日,而該細(xì)則實(shí)施日期為205月1日,且對本案沒有溯及力。
四、被告沒有違反《開封市城市基礎(chǔ)設(shè)施配套征收管理辦法》。
1.被告購房時(shí)所簽訂的補(bǔ)充協(xié)議第2條中明確了收取的是天然氣初裝費(fèi)、暖氣初裝費(fèi)、有線電視初裝費(fèi)、地?zé)崴跹b費(fèi),并不是原告在辯論所講的收取的是基礎(chǔ)設(shè)施公共配套設(shè)施建設(shè)費(fèi)或其基礎(chǔ)設(shè)施公共配套設(shè)施的初裝費(fèi)或城市配套費(fèi),顯然,原告在辯論所講的是非常錯(cuò)誤的,沒有任何事實(shí)依據(jù)。
2.按開封市此管理辦法第二條規(guī)定:城市配套費(fèi)的用途是專項(xiàng)用于城市道路、橋涵、公用消防設(shè)施等城市基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)。也就是說,道路、橋涵、公用消防、園林綠化這些城市基礎(chǔ)設(shè)施,包括但不限于與小區(qū)內(nèi)的這些設(shè)施。也就是說城市基礎(chǔ)設(shè)施不完全等于小區(qū)內(nèi)基礎(chǔ)設(shè)施。城市道路不等于小區(qū)內(nèi)道路。
3.按此管理辦法第6條規(guī)定,也就是說從207月1日開始,建設(shè)單位必須有規(guī)劃部門出具的建筑面積確認(rèn)通知單,到財(cái)政局核準(zhǔn)城市配套費(fèi)的多少,并交費(fèi)后,憑財(cái)政局出具的審核意見到開封市建委辦理《建設(shè)工程規(guī)劃許可證》。
4.被告并沒有違反開封市此管理辦法第11條的規(guī)定,原被告雙方所簽的合同時(shí)與附件是同時(shí)所簽,沒有在合同簽訂后另行所簽任何補(bǔ)充協(xié)議,沒有另行加收任何費(fèi)用,作為合同整體的不可分割一部分附件四——補(bǔ)充協(xié)議,所約定的天然氣、暖氣、地?zé)崴芯€電視初裝費(fèi)是房價(jià)的組成部分,這些初裝費(fèi)是在合同中又進(jìn)一步的細(xì)化明細(xì)而已,是一種促銷手段和策略,而且,也并不違反有關(guān)的法律規(guī)定和我市的管理辦法。
5.該管理辦法第8條又進(jìn)一步明確了,不交城市配套費(fèi)不得發(fā)放《建設(shè)工程規(guī)劃許可證》。需要特別說明的是,被告是在12月17日,已經(jīng)依法辦理了《建設(shè)工程規(guī)劃許可證》是在該管理辦法2010年7月1日實(shí)施之前辦理的。所以說,該管理辦法沒有溯及力。
退一萬步講,如果說按原告所講的,在房價(jià)款之外,被告又收取原告的燃?xì)狻⑴瘹?、地?zé)崴?、有線電視安裝費(fèi)的話,被告也不違法。也不違反開封市的這個(gè)管理規(guī)定。
其理由有二點(diǎn):其一按該規(guī)定,將說的是“商品房項(xiàng)目應(yīng)計(jì)入房屋銷售價(jià)格開發(fā)商不得在房價(jià)外向購房者另行加收任何費(fèi)用。而被告所收取的這些安裝費(fèi)。是代燃?xì)獾扔嘘P(guān)公司收取的初裝費(fèi)。也就是說,這些安裝費(fèi)是有關(guān)公司收取的,被告只是代收而已,所收取的這些費(fèi)用用于交到有關(guān)公司,被告并沒有扣留歸自己所有,并沒有從中獲取任何利益。需要明確說明的是:城市基礎(chǔ)設(shè)施并不完全等于小區(qū)內(nèi)基礎(chǔ)設(shè)施也包括小區(qū)外的基礎(chǔ)設(shè)施,城市基礎(chǔ)設(shè)施并不等于所購房內(nèi)的基礎(chǔ)設(shè)施安裝費(fèi),城市道路并不等于小區(qū)內(nèi)道路。城市配套費(fèi)并不等于該商品房內(nèi)配套費(fèi)安裝。城市配套費(fèi)是用于小區(qū)內(nèi)外的公用,公共配套設(shè)施建設(shè),而該商品房內(nèi)配套安裝費(fèi),是用于進(jìn)入自己房內(nèi)的私用配套設(shè)施安裝,配套費(fèi)并不等于安裝費(fèi)。也就是說,城市配套設(shè)施的建設(shè)安裝只進(jìn)入到小區(qū)內(nèi)或樓道內(nèi)就完成了,至于再進(jìn)入自己房內(nèi)的私用設(shè)施安裝費(fèi)用自己肯定要出錢的。
在我們河南省地域內(nèi),在整個(gè)開封建筑安裝領(lǐng)域內(nèi),在整個(gè)房地產(chǎn)開發(fā)公司行業(yè),在整個(gè)燃?xì)?、暖氣、地?zé)岬裙补眯袠I(yè)在進(jìn)入私人房屋內(nèi)安裝其有關(guān)設(shè)施費(fèi)有哪家是免費(fèi)的?而作為房地產(chǎn)開發(fā)公司的被告,為了整個(gè)小區(qū)、整個(gè)樓的業(yè)主利益,為了整個(gè)工期的按時(shí)完成,為了與各個(gè)業(yè)主所簽的購房合同,按約定的時(shí)間交房,有開發(fā)公司統(tǒng)一代收取燃?xì)?、暖氣、地?zé)崴?、等安裝費(fèi),交于有關(guān)公司后,進(jìn)行統(tǒng)一安裝。這也是多年慣例,也是多年的交易習(xí)慣,而且該交易習(xí)慣并不違反國家的法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定,按《合同法》第61條規(guī)定,按最高法院《合同法》解釋二第7條規(guī)定,而這種交易習(xí)慣是受法律保護(hù)的,依法應(yīng)受法律保護(hù)。
五、原被告所簽“合同”附件四“合同補(bǔ)充協(xié)議”意思表示真實(shí),內(nèi)容合法,是合同外另有約定,是合同約定的特別條款,該訴爭的二個(gè)條款具有不可撤銷性,且該案已依法報(bào)房地產(chǎn)管理部門登記備案。
原被告簽訂的《商品房買賣合同》及合同附件符合有效合同的構(gòu)成要件,依法應(yīng)認(rèn)定為有效合同。其一,簽約主體適格,意思表示真實(shí)。其二內(nèi)容合法,且不違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定。其三,簽約程序完備。是在雙方認(rèn)真審閱了合同條款含義、明確其全部內(nèi)容,在平等、自愿、協(xié)商一致的基礎(chǔ)上簽約的。且已按規(guī)定報(bào)房地產(chǎn)管理部門登記備案。原告與被告就天然氣、暖氣、地?zé)崴⒂芯€電視的安裝費(fèi),代收事宜達(dá)成合意,是約定的特別條款,只要意思表示真實(shí),不存在一方以欺詐、脅迫的手段訂立,即為合法有效行為。應(yīng)按當(dāng)事人之間意思自治原則履行,且雙方對合同效力均無異議,原告未訴請撤銷整個(gè)合同及其附件,只訴請撤銷對附件中的兩個(gè)條款,則應(yīng)按有效合同履行,故被告收取上述費(fèi)用合法有據(jù),未構(gòu)成消費(fèi)欺詐,更不存在脅迫行為,且從三原告提供的各組證據(jù)來看,都無法證明原被告雙方所簽的補(bǔ)充協(xié)議時(shí)是在欺詐、脅迫的情況下所簽。
六、本案是不屬于可撤銷可變更合同,該《商品房買賣合同》及《合同補(bǔ)充協(xié)議》絕對不是什么格式合同、格式條款。
原告認(rèn)為本案的購房合同及補(bǔ)充協(xié)議是采用格式條款,是在欺詐、脅迫的情況下所簽,且系重復(fù)收費(fèi)行為,請求撤銷其中的二個(gè)條款,沒有法律依據(jù)。本案的合同及補(bǔ)充協(xié)議不是《合同法》所述真正意義上的格式合同(仍留有諸多空白欄目供簽約雙方自行協(xié)商填寫),該合同是河南省工商行政管理局和河南省建設(shè)廳共同監(jiān)制的,對行政管理的相對方都是平等的,其解釋權(quán)赤屬該兩部門,不是被告河南xx置業(yè)有限公司自行制定反復(fù)使用的合同。作為合同附件的補(bǔ)充協(xié)議,對代收條款的約定是雙方自愿、平等、協(xié)商的結(jié)果。本案原告在簽訂合同時(shí),已明知其內(nèi)容,且合同中也具有特別提示。在“合同補(bǔ)充協(xié)議”中,被告并沒有免除自己的責(zé)任,加重對方責(zé)任,排除對方主要權(quán)利的情形,雙方的約定是合法有效的。
綜上所述,被告代理人認(rèn)為:原被告所簽購房合同及附件是真實(shí)、合法、有效的,系雙方當(dāng)事人的真實(shí)意思表示,是雙方自愿、平等、協(xié)商的結(jié)果,且不違反有關(guān)法律、行政法規(guī)其有關(guān)代收安裝費(fèi)的行為,不被法律、行政法規(guī)及有關(guān)規(guī)范性文件所禁止。本案糾紛中,不存在欺詐、脅迫、顯示公平、重復(fù)收費(fèi)及可撤銷的法定條件。同時(shí)認(rèn)為人民法院審理民事案件的適用原則是上位法優(yōu)于下位法的原則,故應(yīng)適用《合同法》和其司法解釋》為依據(jù)來審理本案。以上代理意見請予采信。
代理人:郭永軍。
2011年12月8日。
運(yùn)輸合同糾紛代理詞篇九
原告李向麗,女,生于1987年。
委托代理人韓旭升,禹州市法律援助中心律師。
被告許昌萬里運(yùn)輸(集團(tuán))有限公司。
法定代表人陳xx,該公司董事長。
委托代理人田廣旭,該公司法律事務(wù)部職工。
委托代理人劉玉民,河南世紀(jì)風(fēng)律師事務(wù)所律師。
原告李向麗訴被告許昌萬里運(yùn)輸(集團(tuán))有限公司(以下簡稱萬里公司)公路旅客運(yùn)輸合同糾紛一案,原告于6月9日起訴,同日本院決定受理。本案依法適用普通程序,于月15日公開開庭進(jìn)行了審理。原告李向麗及其委托代理人韓旭升,被告委托代理人田廣旭、劉玉民到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
原告訴稱,6月13日,原告乘坐被告的禹州發(fā)往許昌由李xx駕駛的豫kb5769號中型普通客車,行駛途中與岳xx駕駛的豫k60379號貨車相撞,造成原告受傷的交通事故,經(jīng)禹州市交警大隊(duì)禹公交認(rèn)字[2008]第0276號《交通事故認(rèn)定書》認(rèn)定,李xx、岳xx分別承擔(dān)事故的同等責(zé)任,原告無責(zé)任。原告在站內(nèi)購票,乘坐被告的客車,被告應(yīng)保證將原告安全送達(dá)目的地,在途中發(fā)生交通事故,致使原告受傷,被告應(yīng)當(dāng)依客運(yùn)合同承擔(dān)全部賠償責(zé)任。請求法院依法判令被告賠償原告的全部損失180000元。
被告辯稱,被告萬里公司不是本案的適格被告,不應(yīng)承擔(dān)本案的賠償責(zé)任。本案應(yīng)當(dāng)適用《合同法》、《道路運(yùn)輸條例》、《鐵路交通事故應(yīng)急救援和調(diào)查處理?xiàng)l例》之規(guī)定計(jì)算賠償數(shù)額,最大賠償限額應(yīng)為150000元。
原告為支持自己的主張,向本院提供的證據(jù)有:1、原告的身份證、家庭戶口薄,證明原告的身份,以及被撫養(yǎng)人的情況。2、交通事故認(rèn)定書1份,證明事故的發(fā)生原告無責(zé)任。3、診斷證明、出院證明、病例、陪護(hù)證明,證明原告的傷情治療情況及陪護(hù)情況。4、鑒定書1份,證明原告?zhèn)麣垶?級傷殘。5、勞動(dòng)合同書1份、工資表1份、辦學(xué)證明,證明原告的經(jīng)濟(jì)狀況。6、醫(yī)療費(fèi)、交通費(fèi)、鑒定費(fèi)票據(jù)。7、許昌市中級人民法院判決書1份,證明被告適格。8、行車證、運(yùn)輸證、保險(xiǎn)卡、企業(yè)登記情況、企業(yè)注銷情況。
被告為支持自己的主張,向本院提供的證據(jù)有:1、融資租賃合同書1份,證明該車為分期付款。2、禹州市公安交通警察大隊(duì)出據(jù)的證明一份,證明該公司為原告墊付醫(yī)療費(fèi)情況。
被告對原告提供的證據(jù)1、2、3無異議,對原告提供的證據(jù)4有異議認(rèn)為屬單方鑒定。對原告提供的證據(jù)5有異議,認(rèn)為該證據(jù)合同書存在虛假。工資卡不符合法定形式。對原告提供的證據(jù)6有異議,認(rèn)為交通票據(jù)有虛假。對原告提供的證據(jù)7有異議,認(rèn)為法院判決不能作為本案判決依據(jù)。
原告對被告提供的證據(jù)1有異議,認(rèn)為該合同是融資租賃合同,不是分期付款合同。
本院認(rèn)為:被告對原告提供的證據(jù)1、2、3無異議,且不違反法律規(guī)定,本院應(yīng)予采用。被告對原告提供的證據(jù)4、5、6、7提出異議,但未提供推翻此證據(jù)的依據(jù),理由不能成立。經(jīng)本院審查,上述證據(jù)真實(shí)、合法、與本案有關(guān)聯(lián)性,可以作為有效證據(jù)。被告提供的合同為融資租賃合同。
綜上,本院確認(rèn)以下案件事實(shí):8月11日,張xx與許昌運(yùn)輸經(jīng)貿(mào)有限公司禹州分公司簽訂融資租賃合同,租賃豫kb5769號普通客車,豫kb5769號客車的行車證、運(yùn)輸證、保險(xiǎn)證車主均為許昌運(yùn)輸經(jīng)貿(mào)有限公司,營運(yùn)線路為許昌—禹州,營運(yùn)單位是許昌運(yùn)輸經(jīng)貿(mào)有限公司。許昌運(yùn)輸經(jīng)貿(mào)公司與許昌萬里運(yùn)輸(集團(tuán))有限公司合并,并于201月24日辦理了注銷登記手續(xù)。2008年6月13日7時(shí)許,司機(jī)李xx駕駛豫kb5769號客車,與岳xx駕駛豫k60379號中型普通貨車,在省道豫103線72km+150km處相撞,造成豫kb5769號客車乘車人李xx、謝xx、王xx、牛xx、魏xx、楚xx、劉xx、李xx、銀xx受傷。另九人死亡的交通事故。禹州市公安交通警察大隊(duì)禹公交認(rèn)字(2008)第0276號交通事故認(rèn)定書認(rèn)定李xx,岳xx均有違法行為,對事故發(fā)生所起的作用以及過錯(cuò)的嚴(yán)重程度基本相當(dāng),李xx,岳xx分別承擔(dān)事故的同等責(zé)任。原告李向麗無責(zé)任。李向麗住院治療116天,為治療花去醫(yī)療費(fèi)53663.17元。被告萬里公司等單位為原告墊付醫(yī)療費(fèi)54300元,支付交通費(fèi)2137元。年6月11日經(jīng)許昌鈞州法醫(yī)臨床司法鑒定,李向麗因車禍左上肢喪失功能25%以上,傷殘程度評定為9級傷殘,支付鑒定費(fèi)600元。另查明,李向麗在禹州市泡泡語言中心上班,月工資1616元,其父親李xx,生于1951年8月7日,母親靳xx生于1952年5月1日。李向麗兄妹二人。河南省城鎮(zhèn)居民可支配收入為13231(每天36元)。
本院認(rèn)為:豫kb5769號客車的營運(yùn)單位許昌運(yùn)輸經(jīng)貿(mào)有限公司與被告萬里公司合并,應(yīng)由被告萬里公司承擔(dān)責(zé)任。原告李向麗乘坐豫kb5769客車,與被告萬里公司形成公路旅客運(yùn)輸合同關(guān)系,承運(yùn)人被告萬里公司有義務(wù)將乘客李向麗安全送達(dá)目的地。在運(yùn)輸途中,豫kb5769號客車與豫k60379號貨車相撞,致李向麗受傷,李向麗無責(zé)任,承運(yùn)人被告萬里公司應(yīng)依照合同法的規(guī)定承擔(dān)損害賠償責(zé)任。本案原告的損失包括:醫(yī)療費(fèi)54237.67元、誤工費(fèi)計(jì)算至定殘之日19392元(1616×12月)、護(hù)理費(fèi)8352元(116×27d00uybx08"%、交通費(fèi)2137元、傷殘賠償金52924元(13231×20×20%)、鑒定費(fèi)600元、住院伙食補(bǔ)助費(fèi)1160元、營養(yǎng)費(fèi)1160元、被撫養(yǎng)人生活費(fèi)35348元(8837×2×1/2×20×20%)、二次手術(shù)費(fèi)10000元,共計(jì)185310.67元,扣除被告萬里公司等單位墊付治療費(fèi)54300元,下余131010.67元,應(yīng)由被告萬里公司賠償。依照《中華人民共和國合同法》第一百二十二條、第三百零二條的規(guī)定,判決如下:
一、被告許昌萬里運(yùn)輸(集團(tuán))有限公司于判決生效后十日內(nèi)賠償原告李向麗各項(xiàng)損失131010.67元。
二、駁回原告李向麗的其他訴訟請求。
本案受理費(fèi)2914元,由被告許昌萬里運(yùn)輸(集團(tuán))有限公司承擔(dān)。
如果未按本判決指定的期間內(nèi)履行給付金錢義務(wù)的,應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百二十九條之規(guī)定,加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。
如不服本判決,可在判決書送達(dá)之日起十五日內(nèi),向本院遞交上訴狀,并按對方當(dāng)事人的人數(shù)提出副本,上訴于河南省許昌市中級人民法院。
審判長:蔣衛(wèi)華。
審判員:孟得坡。
人民陪審員:邵華敏。
運(yùn)輸合同糾紛代理詞篇十
尊敬的審判員:
根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》相關(guān)之規(guī)定,安徽至達(dá)律師事務(wù)所接受本案原告的委托,擔(dān)任其與吳勇買賣合同糾紛案的一審訴訟代理人,今天依法出庭,履行代理人職責(zé)。
根據(jù)相關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定及本案庭審調(diào)查已查明的基本事實(shí),本代理人發(fā)表如下代理意見,供法庭參考:
一、本案事實(shí)清楚、證據(jù)充分,原、被告雙方之間具有合法的買賣合同關(guān)系。被告自2012年7月18日至9月16九次從原告處購買電力護(hù)套管,每次原告將貨物送至被告指定的地點(diǎn),被告驗(yàn)收合格并在銷售單上簽字確認(rèn)。銷售單明確記載了買賣雙方、日期、商品名稱、數(shù)量、價(jià)款等事項(xiàng),經(jīng)過被告簽字確認(rèn)后,是合法有效的,且原告提供的被告電話錄音也證實(shí)了原、被告雙方的買賣合同關(guān)系及被告尚欠貨款131376元的事實(shí)。
二、被告主張?jiān)尕浳锎嬖谫|(zhì)量問題的抗辯理由不能成立。
1、原告提供的貨物完全合格,雙方口頭約定當(dāng)場驗(yàn)貨,被告在接受時(shí)已經(jīng)檢驗(yàn)完畢并簽字確認(rèn)。根據(jù)該貨物的性質(zhì)及交易習(xí)慣,產(chǎn)品的規(guī)格及厚度是能夠及時(shí)檢驗(yàn)的,也不存在隱藏的瑕疵。根據(jù)《合同法》第一百五十七條“買受人收到標(biāo)的物時(shí)應(yīng)當(dāng)在約定的檢驗(yàn)期間內(nèi)檢驗(yàn)。沒有約定檢驗(yàn)期間的,應(yīng)當(dāng)及時(shí)檢驗(yàn)?!奔啊顿I賣合同司法解釋》第十五條“ 當(dāng)事人對標(biāo)的物的檢驗(yàn)期間未作約定,買受人簽收的送貨單、確認(rèn)單等載明標(biāo)的物數(shù)量、型號、規(guī)格的,人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)合同法第一百五十七條的規(guī)定,認(rèn)定買受人已對數(shù)量和外觀瑕疵進(jìn)行了檢驗(yàn),但有相反證據(jù)足以推翻的除外?!敝?guī)定,被告已經(jīng)對貨物檢驗(yàn)完畢。
2、原告截至至2014年2月26日之前未收到被告關(guān)于貨物質(zhì)量問題的任何通知。自2012年9月16日之后原告多次向被告催要貨款,被告一直拖欠但并沒有以質(zhì)量為由進(jìn)行抗辯,從電話錄音中可以證實(shí)?,F(xiàn)被告以此為借口并提供了一系列證據(jù)來加以佐證,既不符合法律規(guī)定也不符合事實(shí),首先被告提供的證據(jù)有偽造之嫌,達(dá)不到證明目的;其次海欣機(jī)械發(fā)出的函為2013年4月16日,一般該貨物的使用是及時(shí)掩埋,為何會(huì)堆積暴曬達(dá)半年之久,我相信假如屬實(shí)市政早就會(huì)將貨物拖走,因此不符合事實(shí)常理。
3、被告關(guān)于付款的交易習(xí)慣及海欣公司所稱的工程未經(jīng)過驗(yàn)收之觀點(diǎn)完全不符合事實(shí)。首先原告與被告之間是買賣合同關(guān)系并非工程施工合同關(guān)系,且雙方也沒有關(guān)于等工程驗(yàn)收之后再付款的約定;被告及海欣公司都未提供證據(jù)證明該工程未驗(yàn)收合格,且也無法證明該工程所使用的電力護(hù)套管全部由原告提供。其次,被告在回答法庭提問時(shí)關(guān)于和海欣公司簽訂合同及原告買賣貨物的時(shí)間上自相矛盾,由此可見,其與海欣公司簽訂的合同完全是偽造的,且新站區(qū)橋鑫建材銷售部已經(jīng)工商機(jī)關(guān)確認(rèn)在2011年11月11日被注銷,合同主體也是無效的,被告聲稱依然在納稅,至今未提供證據(jù)且不能推翻工商機(jī)關(guān)的證明。因此,被告與海欣公司的合同及海欣公司出具的函應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為偽造,海欣公司與被告之間有利害關(guān)系,其證人證言依法應(yīng)不予采信。
三、假如原告的貨物真有質(zhì)量問題,但經(jīng)過合理的催告期之后,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定質(zhì)量合格。
購銷合同條例》第十五條第一款“需方在向供方提出書面異議時(shí),按以下規(guī)定辦理:一、產(chǎn)品的外觀和品種、型號、規(guī)格、花色不符合同規(guī)定,屬供方送貨或代運(yùn)的,需方應(yīng)在貨到后十天內(nèi)(另有規(guī)定或當(dāng)事人另行商定期限者除外)提出書面異議;需方自提的,應(yīng)在提貨時(shí)或者雙方商定的期限內(nèi)提出異議?!?,即使是海欣機(jī)械在2013年4月16日發(fā)出函之后,原告也未收到被告的通知,因此應(yīng)當(dāng)視為原告提供的貨物質(zhì)量符合約定。
四、根據(jù)雙方口頭約定和《合同法》第六十二條“ 當(dāng)事人就有關(guān)合同內(nèi)容約定不明確,依照本法第六十一條的規(guī)定仍不能確定的,適用下列規(guī)定:(四)履行期限不明確的,債務(wù)人可以隨時(shí)履行,債權(quán)人也可以隨時(shí)要求履行”的規(guī)定,被告應(yīng)在2012年 9月16支付全部貨款,但直至2012年10月才支付3萬元,剩余款項(xiàng)至今未付,根據(jù)《合同法》第一百零九條 “當(dāng)事人一方未支付價(jià)款或者報(bào)酬的,對方可以要求其支付價(jià)款或者報(bào)酬及《買賣合同司法解釋》第二十四條第第三款買賣合同沒有約定逾期付款違約金或者該違約金的計(jì)算方法,出賣人以買受人違約為由主張賠償逾期付款損失的,人民法院可以中國人民銀行同期同類人民幣貸款基準(zhǔn)利率為基礎(chǔ),參照逾期罰息利率標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算?!敝?guī)定,被告拖延付款的行為構(gòu)成違約,應(yīng)當(dāng)立即支付剩余貨款131376元并賠償利息損失10391.29元.
綜上,被告違約事實(shí)清楚,依法應(yīng)當(dāng)履行付款義務(wù)并承擔(dān)違約責(zé)任,請法庭支持原告的訴訟請求。
此致
運(yùn)輸合同糾紛代理詞篇十一
2003年4月5日,江西省吉水縣某臨街小百貨店的老板張某準(zhǔn)備回家吃午飯,剛剛邁出店門,突然就有一個(gè)東西砸在他的頭上,張某當(dāng)即倒地昏迷。他的妻子急忙上前扶住,發(fā)現(xiàn)其頭部砸傷。同時(shí)發(fā)現(xiàn),“肇事者”原來是從樓上掉下來的一只圓盤大小的烏龜,是從樓上掉下來的。張某的小百貨店在小區(qū)的一樓,上面還有2到7層是居民住宅,烏龜肯定是住在2至7層的居民在陽臺(tái)上飼養(yǎng)的,是從上面掉下來的。張某妻子拿著烏龜從2樓找到7樓敲門讓鄰居認(rèn)領(lǐng),但是這些鄰居均不承認(rèn)自己飼養(yǎng)烏龜。張妻報(bào)警,至今未能查明真.張某在醫(yī)院,至盡昏迷不醒.張妻表示,希望養(yǎng)龜?shù)淖裟軌蜃杂X承認(rèn),承擔(dān)責(zé)任,如果無人承認(rèn),他將向2至7樓居民集體索賠。
這個(gè)案件雖然簡單,但是在法律上卻非常復(fù)雜,主要涉及的是本案究竟是動(dòng)物致害,還是一般的物件致害的問題。我國《民法通則》第127條規(guī)定的是動(dòng)物致害的侵權(quán)行為及其責(zé)任,本案造成損害的是烏龜,當(dāng)然是動(dòng)物。但是,這個(gè)烏龜又不是一般的動(dòng)物致害,而是在樓上墜落下來造成的損害,因此又比較接近《民法通則》第126條規(guī)定的建筑物的懸掛物、擱置物脫落、墜落造成損害的物件致害責(zé)任。前者是無過錯(cuò)責(zé)任,后者是過錯(cuò)推定責(zé)任。更為復(fù)雜的是,本案致害物烏龜?shù)乃腥瞬幻?,目前還沒有查明究竟誰是烏龜?shù)乃腥嘶蛘吖芾砣耍绻罱K無法查明這一點(diǎn),那么就有可能存在魏某所說的有可能是烏龜?shù)乃腥嘶蛘吖芾砣说臉巧?戶居民承擔(dān)連帶責(zé)任,因?yàn)檫@又接近建筑物拋擲物的侵權(quán)責(zé)任。
對此究竟應(yīng)當(dāng)怎樣適用法律,確定侵權(quán)責(zé)任,筆者意見是:
1.本案的實(shí)質(zhì)確實(shí)是動(dòng)物致害的侵權(quán)行為。不論怎樣,這個(gè)案件造成損害的都是烏龜,是動(dòng)物,而不是其他沒有生命的物。但是這個(gè)案件與一般的動(dòng)物致害侵權(quán)行為有所區(qū)別。《民法通則》第127條規(guī)定的動(dòng)物致害侵權(quán)責(zé)任,說的是動(dòng)物的自主加害,是因?yàn)樗腥嘶蛘吖芾砣藢?dòng)物沒有管理好,而使動(dòng)物由于其本性,自主加害于他人。而本案則不然,是因動(dòng)物管理不當(dāng)在樓上墜落,造成他人損害。盡管如此,這個(gè)案件終究是動(dòng)物造成的損害,適用《民法通則》第127條確定的規(guī)則,適用無過錯(cuò)責(zé)任原則確定侵權(quán)責(zé)任,是有道理的。因此,只要烏龜?shù)乃腥嘶蛘吖芾砣说男袨榫哂羞`法性、造成了損害、二者之間有因果關(guān)系,就構(gòu)成侵權(quán)責(zé)任。
2.但是,本案畢竟與一般的動(dòng)物致害侵權(quán)行為有所不同。因此在確定其侵權(quán)責(zé)任的時(shí)候,應(yīng)當(dāng)參考《民法通則》第126條的規(guī)定,這就是,烏龜是在建筑物上由于墜落而造成的損害,因此可以按照墜落物造成他人損害的規(guī)則處理。如果確認(rèn)墜落的烏龜是何人所有或者何人管理,那么就應(yīng)當(dāng)由其所有人或者管理人對受害人承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。對此,盡管沒有更為重要的意義,但是卻對下面的意見具有指導(dǎo)意義。
[1][2]。
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運(yùn)輸合同糾紛代理詞篇十二
一、請求貴院判令被告繼續(xù)履行合同,并限期被告無條件交付原告之房屋合法手續(xù)。
二、請求貴院判令被告即日給付原告因延遲收房產(chǎn)生的銀行同期貸款利息人民幣_(tái)______________元,違約金_______________元/天,(由_____年_____月_____日至_____年_____月_____日)逾期7個(gè)月,(按銀行同期貸款利率計(jì)算)。
三、原告以約定的違約金低于造成的損失為由請求增加違約金數(shù)額。要求按照22元/月/建筑平方米向原告支付補(bǔ)償金,共計(jì)人民幣_(tái)______________元(大寫:_________________)。
四、請求貴院判令被告因延期交房給原告辦理房屋產(chǎn)權(quán)延期帶來的損失_______________元。(按銀行現(xiàn)利率執(zhí)行)。
五、請求貴院判令本案包含訴訟費(fèi)在內(nèi)的一切相關(guān)費(fèi)用由被告承擔(dān)。
事實(shí)與理由。
原告與被告系商品房買賣合同關(guān)系。原告于_____年_____月_____日與被告簽署了《商品房的買賣合同》,原告購買被告開發(fā)的紅橋區(qū)咸陽路南端東側(cè)龍悅花園_____樓_____門_______________號商品房一套。合同中對原、被告之間的權(quán)利義務(wù)進(jìn)行了詳細(xì)約定。原告于_____年_____月_____日將首付款人民幣_(tái)______________元,于_____年_____月_____日將貸款人民幣_(tái)______________元付于被告賬戶,合計(jì)總房款_______________元全部支付到被告指定賬戶。原告依據(jù)合同中的約定履行了自己作為一個(gè)買受人應(yīng)盡的付款義務(wù)。根據(jù)合同第三條約定,該商品房應(yīng)于_____年_____月_____日前驗(yàn)收合格并交付使用,但由于被告沒有依照《天津市商品房管理?xiàng)l例》合法取得《住宅商品房準(zhǔn)許交付使用證》,導(dǎo)致至今_____年_____月_____日,原告不能合法入住。被告的行為構(gòu)成了嚴(yán)重違約且惡意拖欠賠償款。按照合同第五條第一款之約定,“甲方應(yīng)支付乙方已付款利息,利息自合同約定甲方應(yīng)交付商品房之日次日起至實(shí)際交付商品房之日止,按銀行同期貸款利率計(jì)算。
依照《最高人民法院關(guān)于審理商品房買賣合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第十六條當(dāng)事人以約定的違約金低于造成的損失為由請求增加的,應(yīng)當(dāng)以違約造成的損失確定違約金數(shù)額;第十七條損失賠償額標(biāo)準(zhǔn):_________________逾期交付使用房屋的,按照逾期交付使用房屋期間有關(guān)主管部門公布的或者有資格的房地產(chǎn)評估機(jī)構(gòu)評定的同地段同類房屋租金標(biāo)準(zhǔn)確定。參照“天津市國土資源和房屋管理局”《關(guān)于發(fā)布20__年房屋租賃市場指導(dǎo)租金的通知》中《紅橋區(qū)20__年住宅房屋指導(dǎo)租金》06-05邵公莊新區(qū)22元/月/建筑平方米,以此為依據(jù)要求增加違約金數(shù)額。自_____年_____月_____日至_____年_____月_____日的違約金為人民幣_(tái)______________元。
運(yùn)輸合同糾紛代理詞篇十三
甲方:(以下簡稱“甲方”)。
乙方:______________________________(以下簡稱“乙方”)。
甲、乙雙方于20年___月____日,就乙方承接甲方()_____________________________區(qū)域銷售總代理事宜,在互利互惠、優(yōu)勢互補(bǔ)的基礎(chǔ)上,經(jīng)友好協(xié)商,達(dá)成共識,簽定本區(qū)域銷售總代理合同書,具體條款如下:
經(jīng)雙方確認(rèn):甲方開發(fā)生產(chǎn)的系列產(chǎn)品有廣闊的市場潛力和發(fā)展前景。
(1)甲方授予乙方()__________________________________區(qū)域的銷售總代理權(quán),由其全權(quán)負(fù)責(zé)該地區(qū)的銷售和售后服務(wù)。(2)乙方接受甲方授權(quán)后,甲方不得在乙方總代理的區(qū)域內(nèi)另設(shè)其它代理商或經(jīng)銷商。
二、乙方承諾。
(1)乙方接受甲方授權(quán)后,將集中力量,盡快地在所代理的區(qū)域內(nèi)建立起有效的()銷售。
(2)乙方接受甲方授權(quán)后,在本合同生效之日起,一個(gè)月內(nèi)向甲方下訂單。每一份訂單的貨物規(guī)格為一種至數(shù)種,每種規(guī)格產(chǎn)品的訂貨數(shù)量要達(dá)到甲方的要求(具體見甲方訂單基數(shù)表)。
(3)乙方年訂單總金額不得低于________________________________________。
三、代理保證。
(1)如果甲方在乙方總代理地區(qū)以內(nèi),以任何方式給其他代理商或經(jīng)銷商授權(quán),甲方必須賠償乙方損失,以乙方當(dāng)年訂單總金額月平均數(shù)作為賠償標(biāo)準(zhǔn),并立即取消該地區(qū)其他的代理商或經(jīng)銷商的授權(quán)。(2)乙方的總代理權(quán)只在授權(quán)地區(qū)生效,不能在其他已授權(quán)的地區(qū)擾亂市場,否則,將取消其代理資格。
(3)乙方在代理期間,若自動(dòng)放棄代理權(quán),或無法完成本合同所列的相關(guān)要求,甲方均有權(quán)終止本代理合同,在該地區(qū)另尋代理商。
四、地區(qū)代理價(jià)格,見代理價(jià)格表(不含稅)。
如因通貨膨脹或其它客觀原因,致使甲方所定供價(jià)必須調(diào)整,甲方必須提前通知乙方,并共同協(xié)調(diào)雙方利益。以上供價(jià)均為甲方發(fā)站價(jià),運(yùn)費(fèi)由乙方負(fù)責(zé),甲方代辦托運(yùn),甲方所付運(yùn)費(fèi),由乙方在下次訂單結(jié)算時(shí)付清。
五、訂貨及供貨。
(1)經(jīng)雙方協(xié)定及認(rèn)可,甲方接下乙方的訂單后,甲方應(yīng)積極為乙方組織生產(chǎn),保證及時(shí)向乙方提供貨源,尤其是甲方生產(chǎn)及原材料緊張時(shí),更必須優(yōu)先保證乙方的訂單。
(2)乙方下訂單時(shí),應(yīng)預(yù)付訂單金額的%給甲方,作為訂金。
(3)具體操作細(xì)節(jié)依照甲乙雙方擬定的訂購合同。
運(yùn)輸合同糾紛代理詞篇十四
尊敬的審判員:
四川英特信聯(lián)合律師事務(wù)所受本案被告成都溢陽茶壺餐飲娛樂有限公司、雷云友、王仕春的委托,指派我擔(dān)任其參與訴訟的代理人。接受案件后,我進(jìn)行了必要的調(diào)查取證,現(xiàn)經(jīng)開庭調(diào)查,根據(jù)查明的事實(shí),結(jié)合相關(guān)證據(jù)和法律,發(fā)表如下代理意見:
一、物業(yè)服務(wù)合同均屬無效?!秶鴦?wù)院物業(yè)管理?xiàng)l例》第二十四條第2款明確規(guī)定,前期物業(yè)服務(wù)應(yīng)當(dāng)通過招標(biāo)的方式選聘物業(yè)服務(wù)企業(yè),而本案的前期物業(yè)服務(wù)公司不是通過招標(biāo)的方式選聘,故違背了行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定,屬于無效?!兑珀柧G城物業(yè)管理服務(wù)合同》的簽訂也嚴(yán)重違背了《中華人民共和國物權(quán)法》第七十六條和《物業(yè)管理?xiàng)l例》第十一條、第十二條等法律、行政法規(guī)之強(qiáng)制性規(guī)定,即業(yè)主委員會(huì)選聘物業(yè)服務(wù)企業(yè)沒有經(jīng)過半人數(shù)且占過半面積的業(yè)主表決同意,因此,該合同也屬于無效合同,對業(yè)主及物業(yè)使用人沒有法律約束力,原告沒有起訴的合同依據(jù),故原告的訴訟請求應(yīng)予駁回。
二、原告從未向被告履行過物業(yè)服務(wù)義務(wù),無權(quán)主張物業(yè)服務(wù)費(fèi)。事實(shí)上,本案原告從來沒有向被告履行過諸如房屋維修、養(yǎng)護(hù),水、電、氣設(shè)備維修、保養(yǎng),綠地、花木種植養(yǎng)護(hù)管理,垃圾清理,安全監(jiān)控、巡視、門崗執(zhí)勤,代繳水、電、氣、寬帶、垃圾清運(yùn)費(fèi)用等物業(yè)服務(wù)義務(wù),并且,原告也沒有任何有效證據(jù)證明其曾向被告履行過諸如前述的物業(yè)服務(wù)義務(wù),被告所舉的諸如保潔記錄等資料,不具有客觀性和關(guān)聯(lián)性,不能作為本案的證據(jù),不能證明其履行了物業(yè)服務(wù)義務(wù)。相反,被告所在的附56-57號商鋪,早在建房過程中就已單門獨(dú)戶、大門朝外(有公證處保全的現(xiàn)場錄像光碟內(nèi)容為證),自行直接獨(dú)立向相關(guān)部門申請了專用的水、電、氣、寬帶等配套設(shè)施,并直接向相關(guān)部門繳費(fèi)(有繳費(fèi)發(fā)票為證),而且,被告就56-57號商鋪聘請了專門的保安人員、物業(yè)管理人員、物業(yè)維護(hù)人員、保潔人員對商鋪外圍進(jìn)行服務(wù),有相關(guān)證人的書面證詞和出庭作證、相關(guān)人員的勞動(dòng)合同、工資表等為證。因此,原告沒有向被告提供物業(yè)服務(wù),卻主張物業(yè)服務(wù)費(fèi)用于法無據(jù),應(yīng)予駁回。
三、訴訟時(shí)效已過。假如(僅僅是一種假設(shè)),被告與原告存在真實(shí)有效的物業(yè)服務(wù)合同關(guān)系,那9月以前的物業(yè)服務(wù)費(fèi)也超過訴訟時(shí)效,依法應(yīng)予以駁回,因?yàn)楹贤s定費(fèi)用每季付,即每季度的費(fèi)用為一筆債務(wù),按照司法解釋之規(guī)定,各筆債務(wù)應(yīng)分別計(jì)算訴訟時(shí)效,而07年9月以前各季度的各筆費(fèi)用均超過了訴訟時(shí)效。
四、滯納金違法屬無效。關(guān)于前期物業(yè)服務(wù)協(xié)議和物業(yè)服務(wù)合同約定的滯納金,按照現(xiàn)行法律規(guī)定,滯納金屬于行政法領(lǐng)域的法律概念,它是特指行政主體對行政相對人不履行特定行政法律義務(wù)而實(shí)行的一種行政執(zhí)行罰,它不能適用于兩個(gè)平等的民事主體之間,而且合同法關(guān)于違約責(zé)任形式的規(guī)定里面,根本就沒有滯納金這種違約責(zé)任形式,合同法也沒有授權(quán)當(dāng)事人可以約定任意的違約責(zé)任形式。因此,本案合同里約定的滯納金違背國家法律規(guī)定,應(yīng)屬無效,滯納金也應(yīng)被依法駁回。
運(yùn)輸合同糾紛代理詞篇十五
基本案情:
11月3日,吉水縣某糧油加工廠與個(gè)體司機(jī)羅某簽訂一份合同,約定由羅某裝運(yùn)加工廠一車大米送往廣州市某廠銷售,運(yùn)費(fèi)1300元;售完貨后,由羅某代領(lǐng)貨款并帶回加工廠。合同履行中,羅某將大米送到目的地出售后,代領(lǐng)了貨款3元并返回,途經(jīng)廣東省連平縣境內(nèi)時(shí),突然遭遇他人搶劫,貨款被洗劫一空,羅某立即向當(dāng)?shù)毓矙C(jī)關(guān)報(bào)案,該案正在偵查中。為此,加工廠要求羅某按合同支付貨款32000元。
對本案的定性有兩種意見:
第一種意見認(rèn)為:本案應(yīng)定運(yùn)輸合同糾紛,按照現(xiàn)行合同法所采嚴(yán)格責(zé)任原則,羅某應(yīng)按合同約定支付加工廠貨款32000元。
理由是:本案中羅某與加工廠簽訂了一份運(yùn)輸合同,合同除約定有關(guān)運(yùn)輸條款外,還約定由羅某代領(lǐng)貨款并帶回加工廠,該條款應(yīng)屬運(yùn)輸合同的附屬條款,合同性質(zhì)仍屬運(yùn)輸合同,羅某已接受該合同的全部條款。按照運(yùn)輸合同的有關(guān)規(guī)定及合同全面履行原則,羅某應(yīng)安全將貨物送到目的地并代領(lǐng)貨款返回,如數(shù)交付給加工廠。現(xiàn)羅某已領(lǐng)取貨款,且貨款是在其控制之下被搶,以致羅某無法向加工廠交付貨款,構(gòu)成違約,按照合同違約的嚴(yán)格歸責(zé)責(zé)任原則,羅某應(yīng)承擔(dān)繼續(xù)履行合同的責(zé)任,支付加工廠貨款32000元。待案件偵破后,再由羅某自行追回其損失。
第二種意見認(rèn)為:本案應(yīng)定委托合同糾紛,羅某不承擔(dān)支付被搶貨款的責(zé)任。
理由是:本案中羅某與加工廠簽訂的合同從其內(nèi)容上看,分為運(yùn)輸合同有關(guān)事項(xiàng)的約定與委托合同有關(guān)事項(xiàng)的約定兩部分,屬于運(yùn)輸合同與委托合同兩種有名合同的聯(lián)合,該兩種有名合同應(yīng)各具其獨(dú)立性,不分主次,法律適用時(shí)應(yīng)分別適用各有關(guān)合同的規(guī)定。本案運(yùn)輸合同的履行沒有爭議,產(chǎn)生糾紛的屬委托合同的履行,為此,本案應(yīng)定委托合同糾紛,適用有關(guān)委托合同的規(guī)定。我國現(xiàn)行合同法違約歸責(zé)的一般原則是嚴(yán)格責(zé)任原則,即只要存在違約,不管違約方是否存在過錯(cuò),都應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任;但對某些特殊的'合同還適用過錯(cuò)責(zé)任原則,如無償合同、委托合同,其違約采用過錯(cuò)責(zé)任歸責(zé)原則。本案中羅某接受加工廠的委托攜款返回,并且接受委托是無償?shù)模鶕?jù)合同法第406條的規(guī)定:有償?shù)奈泻贤?,因受托人的過錯(cuò)給委托人造成損失的,委托人可以要求賠償。無償?shù)奈泻贤?,因受托人的故意或者重大過失給委托人造成損失的,委托人可以要求賠償損失。受托人超越權(quán)限給委托人造成損失的,應(yīng)當(dāng)賠償損失。因此,羅某只對其故意或者重大過失造成的損失承擔(dān)賠償責(zé)任。本案中貨款被搶,羅某沒有故意或重大過失,其風(fēng)險(xiǎn)應(yīng)有加工廠自行承擔(dān),羅某不承擔(dān)賠償責(zé)任。
運(yùn)輸合同糾紛代理詞篇十六
原、被告于20xx年2月23日口頭商定:由被告承運(yùn)海南產(chǎn)之蔬菜(油豆角)3500公斤;終點(diǎn)站為黑龍江省大慶市讓湖路車站。商定的當(dāng)天原告將3500公斤蔬菜交給被告承運(yùn),還交了7741元給被告之經(jīng)辦人李某。被告的經(jīng)辦人李某收到該款后出示收款收據(jù),被告也按約定將3500公斤蔬菜(油豆角)運(yùn)往大慶。20xx年3月8日該批蔬菜到達(dá)終點(diǎn)站時(shí),經(jīng)哈爾濱市齊齊哈爾分局讓湖路車站檢查發(fā)現(xiàn)集裝箱后面調(diào)溫室無門鎖,可自由開啟,調(diào)溫室內(nèi)溫度控制箱箱門開啟,冷板溫度顯示表和箱內(nèi)溫度顯示表失靈,調(diào)溫機(jī)不工作;3月9日交付時(shí)開啟箱內(nèi)見綠水流出,竹筐裝豆角96箱,全部腐爛變黑。油豆角當(dāng)時(shí)在大慶市的價(jià)格為每公斤10—12元。
20xx年4月21日,原告以冷藏商運(yùn)公司為被告,向??谑心撤ㄔ禾崞鹪V訟,稱:20xx年2月23日,我要求被告用保溫冷藏箱發(fā)運(yùn)海南產(chǎn)蔬菜(油豆角)3500公斤。我依照約定向被告交納310噸冷藏箱租費(fèi)1500元、車費(fèi)1800元、冷藏費(fèi)400元、鐵路運(yùn)輸費(fèi)4041元,共計(jì)人民幣7741元,而且于當(dāng)日將所運(yùn)蔬菜交給被告指定的冷藏倉庫。后經(jīng)鐵路部門檢驗(yàn)發(fā)現(xiàn)所運(yùn)蔬菜全部腐爛。由于被告的過失,沒有盡到謹(jǐn)慎運(yùn)輸之責(zé),致使冷藏箱后面溫室內(nèi)溫度控制箱箱門開啟,冷板溫度顯示表和箱內(nèi)顯示表失靈,調(diào)溫工作機(jī)不工作,造成我的經(jīng)濟(jì)損失498099.2元(包括運(yùn)費(fèi)7741元在內(nèi)),現(xiàn)訴至法院要求判令被告賠償損失421582元及退回運(yùn)費(fèi)7741元,并負(fù)擔(dān)本案訴訟費(fèi)用。
被告冷藏商運(yùn)公司辯稱:我司與原告系委托代理關(guān)系,是原告將貨物交給我公司委托鐵路部門運(yùn)輸?shù)?,原告的貨物損失與我公司無關(guān),系鐵路運(yùn)輸部門的責(zé)任,要求法院判決駁回原告的起訴。
審判。
海口市某法院審理認(rèn)為:
20xx年2月23日的運(yùn)輸蔬菜合同系原、被告雙方在協(xié)商一致,意思表示真實(shí)的基礎(chǔ)上訂立的,且被告有“冷藏集裝箱及多類集裝箱的鐵道營運(yùn)、銷售租賃服務(wù)”的經(jīng)營范圍,內(nèi)容沒有違反法律、法規(guī)的規(guī)定,該合同合法有效。原告已約定將所運(yùn)的蔬菜及租箱費(fèi)、車費(fèi)、預(yù)冷藏費(fèi)共計(jì)7741元交給被告的經(jīng)辦人李某。李某的經(jīng)營活動(dòng)應(yīng)由被告承擔(dān)民事責(zé)任。
被告在承運(yùn)原告托運(yùn)的蔬菜的過程中,造成蔬菜腐爛,被告應(yīng)對承運(yùn)的蔬菜腐爛承擔(dān)賠償責(zé)任。
20xx年3月13日,由大慶市物價(jià)局價(jià)格管理科及大慶市農(nóng)副產(chǎn)品批發(fā)市場工商所開具的證明證實(shí),油豆角的市價(jià)為每公斤10—12元,依照《中華人民共和國合同法》第三百一十二條“貨物的毀損、滅失的賠償額,當(dāng)事人有約定的,按照其約定;沒有約定或者約定不明確,依照本法第六十一條的規(guī)定仍不能確定的,按照交付或者應(yīng)當(dāng)交付時(shí)貨物到達(dá)的市場價(jià)格計(jì)算”之規(guī)定,原告3500公斤油豆角,被告應(yīng)承擔(dān)賠償損失420xx元。
原告訴請要求被告賠償損失420xx元,應(yīng)予支持。原告要求退還運(yùn)費(fèi)7741元沒有法律依據(jù)。依照《中華人民共和國民法通則》第四十三條、《中華人民共和國合同法》第三百一十一條、第三百一十二條之規(guī)定,判決被告冷藏商運(yùn)公司賠償原告經(jīng)濟(jì)損失420xx元人民幣。
雙方當(dāng)事人均未上訴。
評析。
在日常的社會(huì)經(jīng)濟(jì)活動(dòng)中,合同的一方當(dāng)事人不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定的行為屢見不鮮。本案是一起關(guān)于貨物運(yùn)輸合同的糾紛。
一、當(dāng)事人之間的合同法律關(guān)系的發(fā)生,首先要求在當(dāng)事人之間成立一個(gè)具有法律約束力的合同。本案中,被告認(rèn)為雙方只存在一種委托代理關(guān)系?!斑\(yùn)輸合同是承運(yùn)人將旅客或者貨物從起運(yùn)點(diǎn)運(yùn)輸?shù)郊s定地點(diǎn),旅客、托運(yùn)人或者收貨人支付票款或者運(yùn)輸費(fèi)用的合同。被告有”冷藏集裝箱及多類集裝箱的鐵道營運(yùn)、銷售租賃服務(wù)“的經(jīng)營范圍,原告也在合同訂立后履行了自己的義務(wù),雙方形成的是一種運(yùn)輸合同關(guān)系。
二、企業(yè)法人和其他民事主體一樣,在其未履行民事義務(wù)時(shí),必須承擔(dān)相當(dāng)?shù)拿袷仑?zé)任。企業(yè)法人的民事責(zé)任一般都是在經(jīng)營過程中產(chǎn)生的,這種經(jīng)營活動(dòng)又是通過它的法定代表人和其他工作人員進(jìn)行的,因此,企業(yè)法人的法定代表人和其他工作人員,以法人名義從事的經(jīng)營活動(dòng),企業(yè)法人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任。
三、運(yùn)輸作業(yè)是風(fēng)險(xiǎn)作業(yè),同時(shí)在運(yùn)輸過程中損害的發(fā)生原因也是極其復(fù)雜的,法律在強(qiáng)調(diào)對托運(yùn)人或者收貨人利益保護(hù)的同時(shí),也必須對承運(yùn)人的利益作適當(dāng)?shù)谋Wo(hù)?!吨腥A人民共和國合同法》第三百一十一條規(guī)定:“承運(yùn)人證明貨物的毀損、滅失是應(yīng)不可抗力、貨物本身的自然性質(zhì)或者合理損耗以及托運(yùn)人、收貨人的過錯(cuò)造成的,不承擔(dān)損害賠償責(zé)任?!背羞\(yùn)人要免除賠償責(zé)任的,就應(yīng)當(dāng)負(fù)舉證責(zé)任。本案中作為承運(yùn)方的冷藏商運(yùn)公司,在承運(yùn)蔬菜的過程中,沒有盡到妥善保管的義務(wù),致使蔬菜腐爛變質(zhì),在承運(yùn)方不能證明有免責(zé)事由存在的情況下,應(yīng)當(dāng)賠償托運(yùn)方的損失。
四、本案中關(guān)于貨物賠償額的計(jì)算,適用《中華人民共和國合同法》第三百一十二條的規(guī)定,按照交付或者應(yīng)當(dāng)交付時(shí)貨物到達(dá)地的市場價(jià)格計(jì)算。其目的在于使托運(yùn)人或者收貨人獲得如貨物安全及時(shí)到達(dá)并按合同交付時(shí)所獲得的預(yù)期利益,有利于保護(hù)托運(yùn)人或者收貨人的利益。
運(yùn)輸合同糾紛代理詞篇十七
原告喬x鳳與被告陳x男、陳x生、張x林、張x偉賠償一案,本院受理后,依法組成合議庭,公開開庭進(jìn)行了審理。原告委托代理人張x山、武x松,被告陳x男、委托代理人劉x戈,被告張x林、委托代理人李x濤、被告張x偉到庭參加訴訟。被告陳x生經(jīng)傳票合法傳喚未到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
原告喬x鳳訴稱,3月13日上午10時(shí),乘坐被告張x林駕駛的客車從三家子去石嶺鎮(zhèn),行至耿老大嶺時(shí),由于客車未安裝防滑鏈,超載車輪打滑,不能繼續(xù)上坡行駛,草率地中途停車,在沒有觀望道上行車的情況下,便打開車門要乘客下車減載,我被迫下車,不料被對面開來的貨車撞傷,貨車司機(jī)是陳x男。中華人民共和國交通部《汽車旅客運(yùn)輸規(guī)則》第七條“旅客運(yùn)輸過程中發(fā)生下列情況,均由運(yùn)方承擔(dān)責(zé)任:(1)因客車技術(shù)狀況或裝備的問題,造成旅客人身傷害及行包損壞,滅失的。(2)因駕駛員違章行駛或操作造成人身傷害及行包損壞、滅失的?!?6)由于運(yùn)方原因發(fā)生的其他問題。”根據(jù)以上規(guī)章規(guī)定,我買票乘車,被告運(yùn)方張x林具有法定的保證乘客安全的義務(wù)。其不按規(guī)范要求安裝防滑裝備,超載以及途中停車且逼迫我下車是造成我人身損害的主要原因。被告張x林對于我的人身損害有過錯(cuò),應(yīng)當(dāng)承擔(dān)全部責(zé)任。應(yīng)賠償我醫(yī)藥費(fèi)等各項(xiàng)費(fèi)用75109.01元,陳x男負(fù)連帶責(zé)任。訴訟費(fèi)用由被告負(fù)擔(dān)。
被告陳x男辯稱,被告張x林的違章行為是造成原告喬x鳳受傷的主要原因,應(yīng)負(fù)本起事故的主要責(zé)任,就該點(diǎn)我同意原告的訴訟主張,在本起事故中,原告自身也有一定的過錯(cuò),依法也應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的次要責(zé)任,我在本起事故中也應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的次要責(zé)任,但原告要求我負(fù)連帶責(zé)任沒有法律依據(jù)。我對原告提出的醫(yī)療費(fèi)、住院期間伙食補(bǔ)助費(fèi)、護(hù)理費(fèi)、鑒定費(fèi)等項(xiàng)費(fèi)用沒異議,但其提出的傷殘補(bǔ)助費(fèi)、誤工費(fèi)、交通費(fèi)、二次手術(shù)費(fèi)數(shù)額過高,不符合法律規(guī)定。我已實(shí)際支付給原告8400元,依法應(yīng)從我應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任中扣除。
被告陳x生未到庭亦未進(jìn)行答辯。
被告張x林辯稱,我與原告的傷害后果之間不存在法定的因果關(guān)系,不存在任何過錯(cuò),故依法不應(yīng)當(dāng)成為本案的被告,更不應(yīng)承擔(dān)任何民事責(zé)任。原告為了讓我承擔(dān)賠償責(zé)任,將一個(gè)非常規(guī)范的交通肇事案件,硬性改變定性為運(yùn)輸合同糾紛,毫無根據(jù)地隨意編造謊言,不顧客觀事實(shí),是經(jīng)不起推敲,是站不腳的。原告在訴訟中把陳x男列為共同被告這無疑是對的,但要求其承擔(dān)連帶責(zé)任則毫無法律根據(jù),綜上我在本案中不存在任何過錯(cuò),不應(yīng)成為本案的被告,請人民法院依法駁回原告的訴訟。
被告張x偉辯稱,原告所寫的訴狀前后矛盾,我的車是從孟家?guī)X到石嶺子而不是從三家子到石嶺子,我們沒有要求乘客下車,而是原告自己下車了望不慎而被撞的。
在開庭審理時(shí),原被告為證實(shí)各自的主張或辯解,分別宣讀了有關(guān)書證,雙方對原告喬x鳳的傷是被被告陳x男的車撞后所致,對這一事實(shí)和被告陳x男給付原告喬x鳳藥費(fèi)8400元及原告喬x鳳的傷是構(gòu)成八級傷殘沒有異議,本院對此予以確認(rèn)。二被告對四平市公安局交通警察支隊(duì)的責(zé)任認(rèn)定有異議。雙方訴訟爭議的焦點(diǎn)主要為:1.該起事故是屬于道路交通事故賠償還是屬于旅客運(yùn)輸合同糾紛?2.被告陳x男、張x林在本起事故中各應(yīng)承擔(dān)多大責(zé)任?是否應(yīng)負(fù)連帶責(zé)任?3.原告喬x鳳是否有責(zé)任?現(xiàn)根據(jù)雙方的請求和確認(rèn)的案件事實(shí),針對雙方爭議的焦點(diǎn),本院綜合評判如下:
一、本案是一起道路交通事故賠償案件,而不是旅客運(yùn)輸合同糾紛。
原告喬x鳳是從被告張x林駕駛的客車上下來后,橫過行車道時(shí)被被告陳x男駕駛的貨車撞傷的。這起事故是車輛駕駛?cè)藛T陳x男因違反《中華人民共和國道路交通管理?xiàng)l例》的行為造成的,因此,被告陳x男、張x林應(yīng)按照《道路交通事故處理辦法》的有關(guān)規(guī)定,承擔(dān)相應(yīng)的損害賠償責(zé)任。
二、本案各方的過錯(cuò)及各自應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任。
被告陳x男駕駛的無牌照、且驅(qū)動(dòng)輪未安裝防滑鏈的大型貨車,在冰雪路面上以20—30公里/小時(shí)的速度行駛,下坡時(shí)即已發(fā)現(xiàn)大客車正在下滑而未采取措施停車,撞傷從客車上下來的原告喬x鳳,其行為違反了《中華人民共和國道路交通管理?xiàng)l例》第十七條、第三十六條第(四)項(xiàng)及《吉林省道路交通管理?xiàng)l例》第三十五條第(四)項(xiàng)的規(guī)定,應(yīng)負(fù)本起事故的主要責(zé)任,即70%的責(zé)任。
被告張x林駕駛的大客車,由于驅(qū)動(dòng)輪未安裝防滑鏈致使上嶺時(shí)下滑,其行為違反了《吉林省道路交通管理?xiàng)l例》第三十五條第(四)項(xiàng)的規(guī)定,應(yīng)負(fù)本起事故的次要責(zé)任,即20%的責(zé)任。
原告喬x鳳下車后,因其鞋掉了而坐在公路上穿鞋,橫過行車道時(shí)沒有注意來往車輛,其行為違反了《吉林省道路交通管理?xiàng)l例》第五十八條第(二)項(xiàng)、第五十九條第(十)項(xiàng)的規(guī)定,應(yīng)負(fù)本起事故次要責(zé)任,即10%的責(zé)任。
不采信四平市公安局交通警察支隊(duì)交通事故責(zé)任認(rèn)定。
193月13日上午10時(shí)左右,原告喬x鳳乘坐被告張x林駕駛的從孟家?guī)X開往石嶺子客車,當(dāng)車行駛到耿老大嶺時(shí),因路滑客車上坡時(shí)下滑,客車停下后,原告喬x鳳下車時(shí)被從坡上下來的被告陳x男駕駛的貨車撞傷,被梨樹縣交通警察大隊(duì)評定為八級傷殘,在訴訟過程中,被告陳x男申請重新鑒定經(jīng)四平市中級人民法院重新鑒定為八級傷殘。原告喬x鳳住院治療129天,花去醫(yī)藥費(fèi)24509.36元,鑒定費(fèi)300元,被告陳x男申請重新鑒定原告喬x鳳墊付鑒定費(fèi)144.8元,對原告喬x鳳要求被告陳x男、張x林賠償醫(yī)藥費(fèi)、傷殘補(bǔ)助費(fèi)、誤工費(fèi)、護(hù)理費(fèi)、住院伙食補(bǔ)助費(fèi)、鑒定費(fèi)、交通費(fèi)的訴訟請求應(yīng)予支持,被告陳x生、張x偉系貨車和客車的車主應(yīng)負(fù)連帶責(zé)任。
依照《中華人民共和國民法通則》第一百一十九條、《道路交通事故處理辦法》第三十五條、第三十六條、第三十七條及《中華人民共和國民事訴訟法》第一百三十條的規(guī)定,判決如下:
一、被告陳x男賠償原告喬x鳳醫(yī)藥費(fèi)24509.36元,住×××,誤工費(fèi)1290元,護(hù)理費(fèi)1000元,鑒定費(fèi)300元,交通費(fèi)500元,傷殘補(bǔ)助費(fèi)33524.88元,合計(jì)63059.24元的70%計(jì)44141.47元,再加上申請重新鑒定費(fèi)144.8元,扣除先行給付8400元,實(shí)際賠償原告喬x鳳35886.27元。被告陳x生負(fù)連帶責(zé)任。
二、被告張x林賠償原告喬x鳳醫(yī)藥費(fèi)24509.36元,住×××,誤工費(fèi)1290元,護(hù)理費(fèi)1000元,鑒定費(fèi)300元,交通費(fèi)500元,傷殘補(bǔ)助費(fèi)33524.88元,合計(jì)63059.24元的20%計(jì)12611.85元,被告張x偉負(fù)連帶責(zé)任。
三、駁回原告喬x鳳的其他訴訟請求。
案件受理費(fèi)及其他訴訟費(fèi)用3000元,原告喬x鳳負(fù)擔(dān)300元,被告陳x男負(fù)擔(dān)2100元,被告張x林負(fù)擔(dān)600元。
如不服本判決,可在判決書送達(dá)之日起十五日內(nèi),向本院遞交上訴狀,并按對方當(dāng)事人的人數(shù)提出副本,上訴于吉林省四平市中級人民法院。
運(yùn)輸合同糾紛代理詞篇一
代理詞最重要的部分是質(zhì)證和辯論,質(zhì)證和辯論是訴訟代理人多年的心得。借貸。
合同。
糾紛代理詞怎么寫呢?以下是本站小編整理的借貸合同糾紛代理詞,歡迎參考閱讀。
審判長、審判員:
根據(jù)《民事訴訟法》第58條之規(guī)定,我接受本案當(dāng)事人的委托,擔(dān)任本案當(dāng)事人賈楠的訴訟代理人。接受委托之后,本訴訟代理人進(jìn)行了閱卷并進(jìn)行了全面調(diào)查,今天又參加了庭審,對于該案有了較為全面的了解。根據(jù)法律和事實(shí),本訴訟代理人發(fā)表如下代理意見,請合議庭在合議時(shí)能予以考慮:
被告是否將借款17萬還給原告是本案的存疑事實(shí)。
原告證據(jù)一、證據(jù)二、證據(jù)三、證明原被告之間存在借貸關(guān)系,且借貸關(guān)系成立,借據(jù)合法有效,且原告就借貸關(guān)系提供了充分的證據(jù)。而被告主張的“收條”不具有客觀性真實(shí)性、合法性,根據(jù)《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第二條“當(dāng)事人對自己提出的訴訟請求所依據(jù)的事實(shí)或者反駁對方訴訟請求所依據(jù)的事實(shí)有責(zé)任提供證據(jù)加以證明。沒有證據(jù)或者證據(jù)不足以證明當(dāng)事人的事實(shí)主張的,由負(fù)有舉證責(zé)任的當(dāng)事人承擔(dān)不利后果。”,由被告承擔(dān)舉證不能的責(zé)任后果。具體理由如下:
一、從還款能力分析伊夢云有無還款的可能性進(jìn)而分析還款收據(jù)的真實(shí)性。
根據(jù)原告證據(jù)二表明,被告并無償還能力,在短期內(nèi)還款顯然與事實(shí)、常識不符。既然被告主張已還款,被告卻沒有就還款方式、時(shí)間、地點(diǎn)以及還款轉(zhuǎn)賬單予以舉證。如果以向第三人借款的方式償還,也沒有提供向第三人借還款的證據(jù)(賬目明細(xì)及轉(zhuǎn)賬單等)。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第二條當(dāng)事人對自己提出的訴訟請求所依據(jù)的事實(shí)或者反駁對方訴訟請求所依據(jù)的事實(shí)有責(zé)任提供證據(jù)加以證明。沒有證據(jù)或者證據(jù)不足以證明當(dāng)事人的事實(shí)主張的,由負(fù)有舉證責(zé)任的當(dāng)事人承擔(dān)不利后果。被告不能舉證,則應(yīng)承擔(dān)不利后果。因此,伊夢云應(yīng)該承擔(dān)舉證不能的不利后果。
二、從收據(jù)的一般書寫習(xí)慣分析“收條”欠缺客觀、真實(shí)性。
本案借款數(shù)目為17萬,對于原被告都是不小的數(shù)字,然而,被告主張還款證據(jù)“收條”卻極其不規(guī)范,除簽名為原告所寫外,其余均為被告自己的筆跡,此外,不僅未寫明具體的還款日期,收條上也有其他涂鴉,極其不符合一般收據(jù)的書寫習(xí)慣,此外,被告與原告共同生活過,收集到帶有原告簽名的紙條不難,利用原告的簽名偽造“收條”的條件非常便利。
根據(jù)《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第二條“當(dāng)事人對自己提出的訴訟請求所依據(jù)的事實(shí)或者反駁對方訴訟請求所依據(jù)的事實(shí)有責(zé)任提供證據(jù)加以證明。沒有證據(jù)或者證據(jù)不足以證明當(dāng)事人的事實(shí)主張的,由負(fù)有舉證責(zé)任的當(dāng)事人承擔(dān)不利后果?!币虼耍凇笆諚l”存在重大瑕疵的情況下,其證明力不能與正常的收據(jù)等同,不足以證明被告主張已還款的事實(shí),應(yīng)有被告承擔(dān)舉證責(zé)任的不利后果。
三、被告證人證言的證明力不足以作為認(rèn)定被告已經(jīng)還款的根據(jù)。即便收條具有一定的真實(shí)性,但因還款“收條”僅存在還款合意,不能證明還款事實(shí)的存在。被告不能提供其他還款事實(shí)證據(jù)的前提下,應(yīng)承擔(dān)舉證不能的不利后果。而且,證人系被告的好友,在證人不能提供與被告存在借款事實(shí)相關(guān)的證據(jù)(如,被告于證人之間的借款賬目明細(xì)往來)以證明被告確實(shí)還款的前提下,根據(jù)《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第六十九條“下列證據(jù)不能單獨(dú)作為認(rèn)定案件事實(shí)的依據(jù):
(一)未成年人所作的與其年齡和智力狀況不相當(dāng)?shù)淖C言;。
(二)與一方當(dāng)事人或者其代理人有利害關(guān)系的證人出具的證言;”單憑被告提供的證人、證言不能認(rèn)定被告證人存在借款事實(shí),因此,此“收條”不能單獨(dú)作為認(rèn)定被告還款事實(shí)的依據(jù)。
綜上所述:
原告提供的證據(jù)相較被告提供的證據(jù)而言,更為客觀、充分、確實(shí),其證明力明顯更大。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第七十三條第一款“雙方當(dāng)事人對同一事實(shí)分別舉出相反的證據(jù),但都沒有足夠的依據(jù)否定對方證據(jù)的,人民法院應(yīng)當(dāng)結(jié)合案件情況,判斷一方提供證據(jù)的證明力是否明顯大于另一方提供證據(jù)的證明力,并對證明力較大的證據(jù)予以確認(rèn)?!奔矗赫J(rèn)定原告提供的證據(jù),并將其作為定案的依據(jù),并依此請求判決被告歸還原告17萬欠款。
綜上所述,代理人認(rèn)為,為維護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益,懇請合議庭綜合考慮以上代理意見,依法公正判決。
訴訟代理人:王艷燕。
20xx年6月25日。
尊敬的審判長、審判員:
律師事務(wù)所依法接受魏某xx的委托,指派我們擔(dān)任其與孫某xx借貸糾紛一案的一審訴訟代理人?,F(xiàn)在法庭調(diào)查的基礎(chǔ)上結(jié)合相關(guān)法律,就爭議焦點(diǎn)問題,提出如下代理意見,供法庭參考:
一、本案兩筆借款不屬于夫妻共同債務(wù),被告魏某xx無須承擔(dān)連帶清償責(zé)任。
1、第一次庭審中,被告吳某xx承認(rèn)其與原告已明確約定本案債務(wù)由被告吳某xx個(gè)人償還,只是現(xiàn)在苦于缺乏還債能力。結(jié)合20xx年被告吳某xx、魏某xx簽訂的《離婚。
協(xié)議書。
》內(nèi)未提及本案借款,也沒有約定雙方有共同債務(wù),可見,被告魏某xx對涉案借款不知情,依法也無需對本案債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任。
財(cái)產(chǎn)或權(quán)益。因此對該司法解釋理解時(shí),應(yīng)回歸立法,忠于立法,采用體系解釋和目的解釋。我國婚姻法第41條規(guī)定:“離婚時(shí),原為夫妻共同生活所負(fù)的債務(wù),應(yīng)當(dāng)共同償還”??梢姡盀榉蚱薰餐睢?,是夫妻共同債務(wù)的本質(zhì)特征,“為夫妻共同生活”應(yīng)考慮主、客觀兩個(gè)標(biāo)準(zhǔn)判斷:第一,夫妻有無共同舉債的合意;第二,夫妻是否分享了債務(wù)所帶來的利益。若不符合此兩個(gè)判斷標(biāo)準(zhǔn)即不屬于“為夫妻共同生活”所負(fù)債務(wù)?;橐龇ń忉尪菍橐龇ǖ?1條的解釋與細(xì)化,不能脫離婚姻法第41條的基礎(chǔ),也就是說,婚姻法解釋二第24條的適用,應(yīng)當(dāng)以符合夫妻共同債務(wù)的本質(zhì)為前提,即只有債權(quán)人就婚姻關(guān)系存續(xù)期間夫妻一方以個(gè)人名義“為夫妻共同生活”所負(fù)債務(wù)主張權(quán)利的,在沒有兩種例外情形時(shí),才能按夫妻共同債務(wù)處理,而不是任何性質(zhì)的債務(wù)都可以作為夫妻共同債務(wù)處理。最高院吳法官分別在《人民司法》20xx年第7期、20xx年第1期發(fā)表《有關(guān)婚姻家庭案件的問題探討》、《當(dāng)前婚姻家庭案件中的疑難問題探析》以及在其負(fù)責(zé)具體起草的婚姻法解釋三中,都采用不能直接適用婚姻法解釋二第24條的觀點(diǎn)。浙江省高院《關(guān)于審理民間借貸糾紛案件若干問題的指導(dǎo)意見》第19條也規(guī)定“??日常生活需要是指夫妻雙方及其共同生活的未成年子女在日常生活中的必要事項(xiàng),包括日用品購買、醫(yī)療服務(wù)、子女教育、日常文化消費(fèi)等。夫妻一方超出日常生活需要范圍負(fù)債的,應(yīng)認(rèn)定為個(gè)人債務(wù)??”??梢?,屬于夫妻共同債務(wù)的前提是該債務(wù)是否用于夫妻共同生活,已是當(dāng)前主流觀點(diǎn)。
庭審中被告吳某xx與原告均已確認(rèn)。
借條。
上的內(nèi)容包括“魏某xx”簽名均系為被告吳某xx個(gè)人所為,被告魏某xx對本案借款是毫不知情,事后也沒有追認(rèn),不存在共同借款的合意。最高院婚姻法解釋一第17條規(guī)定:“夫或妻非因日常生活需要對夫妻共同財(cái)產(chǎn)做重要處理決定,夫妻雙方應(yīng)當(dāng)平等協(xié)商,取得一致意見。他人有理由相信其為夫妻雙方共同意思表示的,另一方不得以不同意或不知道為由對抗善意第三人”。據(jù)此,夫妻之間只能就“日常生活需要”具有代理權(quán),非因日常生活需要所作出的有關(guān)財(cái)產(chǎn)方面的重要決定,應(yīng)當(dāng)經(jīng)另一方同意;否則,對另一方無約束力。第三人“有理由相信其為夫妻雙方共同意思表示的”,應(yīng)由第三人舉證證明,只有第三人能夠證明“他有理由相信其為夫妻雙方共同意思表示的”,另一方才不能對抗善意第三人。本案借貸數(shù)額較大,就被告魏某xx、吳某xx當(dāng)時(shí)家庭生活困難的狀況而言,顯然超出了家事代理的范疇,同時(shí)《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第五條規(guī)定“對代理權(quán)發(fā)生爭議的,由主張有代理權(quán)一方當(dāng)事人承擔(dān)舉證責(zé)任”,而被告吳某xx沒有證據(jù)證明其有代理權(quán),因而,本案債務(wù)對被告魏某xx不具有約束力。另外,假若本案確是被告吳某xx與魏某xx夫妻共同向原告借款,那原告本應(yīng)該要求被告魏某xx在借條上簽字或蓋手印或有魏某xx的授權(quán)書,而不是讓他人在借條上冒簽,原告在明知共同舉債人應(yīng)在借條上共同簽字,明知冒簽他人名字是違反法律且沒有法律效力的情況下而故意為之,顯然,原告不屬于善意第三人,本案兩張借條是在原告不在場,甚至是原告與被告吳某xx惡意串通下的舉債,被告魏某xx不應(yīng)承擔(dān)連帶清償責(zé)任。此其一。
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運(yùn)輸合同糾紛代理詞篇二
五、假如(僅僅是一種假設(shè)),物業(yè)服務(wù)。
合同。
真實(shí)有效,對被告也具有約束力,并且假如合同約定的也是“違約金”,而不是違法約定的“滯納金”,那原告主張的違約金也不應(yīng)得到支持。因?yàn)?,《合同法》若干問題的解釋(二)第29條規(guī)定,對于違約金,人民法院應(yīng)當(dāng)以實(shí)際損失為基礎(chǔ)……予以裁決,而本案中答辯人沒有給原告造成任何實(shí)際損失,相反,因原告的誤導(dǎo)和過錯(cuò),造成被告的汽車被盜、被損壞等重大損失,所以,原告不存在實(shí)際損失這個(gè)基礎(chǔ)和前提,并且原告也沒有任何證據(jù)證明其有任何實(shí)際損失,因此其主張的違約金也不應(yīng)該得到支持。
六、原告主張的附61號物業(yè)的物業(yè)服務(wù)費(fèi)與被告無關(guān),被告沒有該處物業(yè),故應(yīng)予以駁回。
綜上所述,為了維護(hù)被告的合法權(quán)益,維護(hù)社會(huì)的公平與正義,本代理人特此發(fā)表以上代理意見,懇請法庭采納。
四川英特信聯(lián)合律師事務(wù)所律師包樹林。
20xx年11月28日。
尊敬的審判長、審判員:
河南言東方律師事務(wù)所接受本案原告(反訴被告)潘某某的委托,指派我們擔(dān)任原告(反訴被告)潘某某訴被告(反訴原告)趙某某合同糾紛一案的代理人,依法出庭參加庭審活動(dòng),維護(hù)被代理人合法權(quán)益。根據(jù)本案的事實(shí)和相關(guān)法律規(guī)定,發(fā)表如下代理意見,供法庭定案時(shí)參考:
一、原告已經(jīng)充分履行了合同義務(wù),被告應(yīng)當(dāng)根據(jù)合同約定向原告支付剩余工程款共計(jì)56000元。
原被告雙方于20xx年4月21日簽訂了《裝飾工程協(xié)議》合同約定原告對被告經(jīng)營的位于襄城縣東怡小區(qū)一樓門面進(jìn)行裝修。協(xié)議約定合同總價(jià)款為140000萬元。工程款支付方式為:第一次于開工三日前支付合同總價(jià)款的30%,第二次于中期支付15%,第三次于竣工時(shí)支付5%,第四次于竣工后六個(gè)月內(nèi)結(jié)清余款。然而,在原告履行完全部合同義務(wù)后被告仍然拖欠原告56000元工程款,原告多次與被告協(xié)商,被告都以沒有錢為由拒付其所拖欠的工程款,因此請求法院判決被告支付原告剩余工程款56000元,以維護(hù)原告的合法權(quán)益。
二、涉案工程的完工時(shí)間是20xx年的6月19日,且原被告雙方于對延工全部費(fèi)用11000元做出了處理。被告聲稱該工程的完工日期為20xx年的7月1日沒有事實(shí)根據(jù)和法律依據(jù)。
首先,根據(jù)原告出具的20xx年6月17日所寫的。
保證書。
及被告反訴狀陳述的內(nèi)容可知本案工程完工時(shí)間雙方重新約定為20xx年6月18日事實(shí)上原告是在20xx年的6月19日完成全部工程。具體證據(jù)有證人李燕飛、葛新立、張小亮及閆坤政的證言可以認(rèn)定。
(證人二)葛#立系涉案工程的油漆工。據(jù)葛新立所說,在6月19日至7月1日之間,他對涉案工程進(jìn)行過維修,而不是施工。
(證人三)張#亮系涉案工程油漆工,據(jù)張小亮所說,該工程完工的時(shí)間是20xx年的6月19日。至于被告稱證人一、證人二、對其證人證言是在20xx年6月19日晚上吃飯前還是吃飯時(shí)寫的說法不一致,證言自相矛盾的觀點(diǎn)更是無稽之談,吃飯前和吃飯時(shí)并沒有明確的分界線,而且個(gè)人理解也不同,有的人認(rèn)為只要坐上了飯桌,這頓飯局就已經(jīng)開始,就是吃飯時(shí)。而有的人認(rèn)為大家開始吃之后才叫吃飯中。因此上述兩位證人的證證言并不矛盾,完全可以作為本案定案的依據(jù),至于證人三說沒有看到他們在吃飯時(shí)寫證言,這更是在情理之中,證人三在吃飯時(shí)仍然有人身自由,他可以隨時(shí)離席,因此證人三沒有看到他們寫證言也并不能說明以上證人證言自相矛盾。
(證人四)閆#正,現(xiàn)住址離涉案工程所在地僅500米,因此在被告發(fā)出試營業(yè)免費(fèi)體驗(yàn)的宣傳后,閆坤正于20xx年6月23日去被告的花園足道體驗(yàn)。當(dāng)時(shí)去的時(shí)候沒有見到有建筑垃圾。至于被告說原告家庭住址離涉案工程距離遙遠(yuǎn)根本不可能知道被告情況一說,更是混淆概念,因?yàn)樽C人四的身份證上的家庭住址與現(xiàn)住址并不一致,被告根據(jù)證人四身份證上的家庭住址來衡量其與被告的距離當(dāng)然是無理的。
以上一系列的證據(jù)已相互印證,形成了完整的證據(jù)鏈條,能夠充分證明本案工程完工時(shí)間是在20xx年6月19日。
其次,從原告打給被告的收據(jù)可以看出,原被告雙方已經(jīng)就延期完工做出了扣款處理。至于被告所稱收據(jù)上的備注是原告自己所寫,他并不認(rèn)可的說法是沒有事實(shí)根據(jù)和法律依據(jù)。既然是收據(jù),當(dāng)然是收款方親自寫給交款方的,只要交款方接受了收據(jù)就是認(rèn)可收據(jù)上的所記載的內(nèi)容。
法院指定的期限內(nèi)無正當(dāng)理由不提出鑒定申請或者不預(yù)交鑒定費(fèi)用或者拒不提供相關(guān)材料致使對案件爭議的事實(shí)無法通過鑒定結(jié)論予以認(rèn)定的,應(yīng)當(dāng)對該事實(shí)承擔(dān)舉證不能的法律后果。
另外,如果被告認(rèn)為所屬質(zhì)量問題需要維修,被告應(yīng)當(dāng)在保修期內(nèi)及時(shí)通知原告,然而,原告至今也沒有收到任何有關(guān)維修的通知。
四、反訴人沒有依法繳納訴訟費(fèi),應(yīng)當(dāng)駁回其反訴。
根據(jù)《訴訟費(fèi)用交納辦法》第二十二條規(guī)定,原告自接到人民法院交納訴訟費(fèi)用通知次日起7日內(nèi)交納案件受理費(fèi);反訴案件由提起反訴的當(dāng)事人自提起反訴次日起7日內(nèi)交納案件受理費(fèi)。當(dāng)事人逾期不交納訴訟費(fèi)用又未提出司法救助申請,或者申請司法救助未獲批準(zhǔn),在人民法院指定期限內(nèi)仍未交納訴訟費(fèi)用的,由人民法院依照有關(guān)規(guī)定處理。
反訴人提起反訴請求的時(shí)間是在20xx年4月21日,應(yīng)當(dāng)在4月28日之前繳納訴訟費(fèi),然而直到本案開庭時(shí)間20xx年6月7日,反訴人訴訟費(fèi)分文未交,嚴(yán)重違反了《訴訟費(fèi)用交納辦法》的規(guī)定,依法應(yīng)當(dāng)駁回其反訴。
綜上所述,有充分的證據(jù)證明本案完工日期為20xx年6月19日,被告所訴稱的7月1日完工,60000元超期費(fèi)沒有事實(shí)根據(jù)和法律依據(jù),加上其沒有依法繳納訴訟費(fèi),應(yīng)當(dāng)從實(shí)體和程序上依法駁回其反訴。原告已于20xx年6月19日全部履行了自己的合法權(quán)益,而被告嚴(yán)重違背誠實(shí)信用,違背雙方合同的約定,無無故拖欠工程款56000元,侵犯了原告的合法權(quán)益,因此應(yīng)當(dāng)依法向原告支付所拖欠工程款56000元及相應(yīng)利息。
以上代理意見,供法庭參考,望予以采納!
此致
河南省##縣人民法院。
代理人:河南言東方律師事務(wù)所。
王偉平、崔晶晶律師。
二〇一一年六月七日。
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運(yùn)輸合同糾紛代理詞篇三
審判長、審判員:
根據(jù)《民事訴訟法》第58條之規(guī)定,我接受本案當(dāng)事人的委托,擔(dān)任本案當(dāng)事人賈楠的訴訟代理人。接受委托之后,本訴訟代理人進(jìn)行了閱卷并進(jìn)行了全面調(diào)查,今天又參加了庭審,對于該案有了較為全面的了解。根據(jù)法律和事實(shí),本訴訟代理人發(fā)表如下代理意見,請合議庭在合議時(shí)能予以考慮:
被告是否將借款17萬還給原告是本案的存疑事實(shí)。
原告證據(jù)一、證據(jù)二、證據(jù)三、證明原被告之間存在借貸關(guān)系,且借貸關(guān)系成立,借據(jù)合法有效,且原告就借貸關(guān)系提供了充分的證據(jù)。而被告主張的“收條”不具有客觀性真實(shí)性、合法性,根據(jù)《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第二條“當(dāng)事人對自己提出的訴訟請求所依據(jù)的事實(shí)或者反駁對方訴訟請求所依據(jù)的事實(shí)有責(zé)任提供證據(jù)加以證明。沒有證據(jù)或者證據(jù)不足以證明當(dāng)事人的事實(shí)主張的,由負(fù)有舉證責(zé)任的當(dāng)事人承擔(dān)不利后果?!?,由被告承擔(dān)舉證不能的責(zé)任后果。具體理由如下:
一、從還款能力分析伊夢云有無還款的可能性進(jìn)而分析還款收據(jù)的真實(shí)性。
根據(jù)原告證據(jù)二表明,被告并無償還能力,在短期內(nèi)還款顯然與事實(shí)、常識不符。既然被告主張已還款,被告卻沒有就還款方式、時(shí)間、地點(diǎn)以及還款轉(zhuǎn)賬單予以舉證。如果以向第三人借款的方式償還,也沒有提供向第三人借還款的證據(jù)(賬目明細(xì)及轉(zhuǎn)賬單等)。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第二條當(dāng)事人對自己提出的訴訟請求所依據(jù)的事實(shí)或者反駁對方訴訟請求所依據(jù)的事實(shí)有責(zé)任提供證據(jù)加以證明。沒有證據(jù)或者證據(jù)不足以證明當(dāng)事人的事實(shí)主張的,由負(fù)有舉證責(zé)任的當(dāng)事人承擔(dān)不利后果。被告不能舉證,則應(yīng)承擔(dān)不利后果。因此,伊夢云應(yīng)該承擔(dān)舉證不能的不利后果。
二、從收據(jù)的一般書寫習(xí)慣分析“收條”欠缺客觀、真實(shí)性。
本案借款數(shù)目為17萬,對于原被告都是不小的數(shù)字,然而,被告主張還款證據(jù)“收條”卻極其不規(guī)范,除簽名為原告所寫外,其余均為被告自己的筆跡,此外,不僅未寫明具體的還款日期,收條上也有其他涂鴉,極其不符合一般收據(jù)的書寫習(xí)慣,此外,被告與原告共同生活過,收集到帶有原告簽名的紙條不難,利用原告的簽名偽造“收條”的條件非常便利。
根據(jù)《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第二條“當(dāng)事人對自己提出的訴訟請求所依據(jù)的事實(shí)或者反駁對方訴訟請求所依據(jù)的事實(shí)有責(zé)任提供證據(jù)加以證明。沒有證據(jù)或者證據(jù)不足以證明當(dāng)事人的事實(shí)主張的,由負(fù)有舉證責(zé)任的當(dāng)事人承擔(dān)不利后果?!币虼?,在“收條”存在重大瑕疵的情況下,其證明力不能與正常的收據(jù)等同,不足以證明被告主張已還款的事實(shí),應(yīng)有被告承擔(dān)舉證責(zé)任的不利后果。
三、被告證人證言的證明力不足以作為認(rèn)定被告已經(jīng)還款的根據(jù)。即便收條具有一定的真實(shí)性,但因還款“收條”僅存在還款合意,不能證明還款事實(shí)的存在。被告不能提供其他還款事實(shí)證據(jù)的前提下,應(yīng)承擔(dān)舉證不能的不利后果。而且,證人系被告的好友,在證人不能提供與被告存在借款事實(shí)相關(guān)的證據(jù)(如,被告于證人之間的借款賬目明細(xì)往來)以證明被告確實(shí)還款的前提下,根據(jù)《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第六十九條“下列證據(jù)不能單獨(dú)作為認(rèn)定案件事實(shí)的依據(jù):
(一)未成年人所作的與其年齡和智力狀況不相當(dāng)?shù)淖C言;。
(二)與一方當(dāng)事人或者其代理人有利害關(guān)系的證人出具的證言;”單憑被告提供的證人、證言不能認(rèn)定被告證人存在借款事實(shí),因此,此“收條”不能單獨(dú)作為認(rèn)定被告還款事實(shí)的依據(jù)。
綜上所述:
原告提供的證據(jù)相較被告提供的證據(jù)而言,更為客觀、充分、確實(shí),其證明力明顯更大。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第七十三條第一款“雙方當(dāng)事人對同一事實(shí)分別舉出相反的證據(jù),但都沒有足夠的依據(jù)否定對方證據(jù)的,人民法院應(yīng)當(dāng)結(jié)合案件情況,判斷一方提供證據(jù)的證明力是否明顯大于另一方提供證據(jù)的證明力,并對證明力較大的證據(jù)予以確認(rèn)?!奔矗赫J(rèn)定原告提供的證據(jù),并將其作為定案的依據(jù),并依此請求判決被告歸還原告17萬欠款。
綜上所述,代理人認(rèn)為,為維護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益,懇請合議庭綜合考慮以上代理意見,依法公正判決。
訴訟代理人:王艷燕。
2013年6月25日。
運(yùn)輸合同糾紛代理詞篇四
運(yùn)輸合同的客體是指承運(yùn)人將一定的貨物或旅客到約定的地點(diǎn)的運(yùn)輸行為;運(yùn)輸合同大多是格式條款合同。
今天本站小編將與大家分享:運(yùn)輸合同糾紛案例解析?;具體內(nèi)容如下,僅供參考,希望能夠?qū)Υ蠹矣兴鶐椭?
管轄上,有管轄權(quán)的地方可能有四個(gè):被告所在地、運(yùn)輸始發(fā)地、運(yùn)輸目的地。因?yàn)楦鶕?jù)合同法第三百一十三條:兩個(gè)以上承運(yùn)人以同一運(yùn)輸方式聯(lián)運(yùn)的,與托運(yùn)人訂立合同的承運(yùn)人應(yīng)當(dāng)對全程運(yùn)輸承擔(dān)責(zé)任。損失發(fā)生在某一運(yùn)輸區(qū)段的,與托運(yùn)人訂立合同的承運(yùn)人和該區(qū)段的承運(yùn)人承擔(dān)連帶責(zé)任。在單式聯(lián)運(yùn)的情況下,可能突破合同的相對性發(fā)生連帶責(zé)任,于是可有兩個(gè)被告,亦即可能有兩個(gè)被告所在地。另外,法律并未規(guī)定貨物必須實(shí)際運(yùn)輸了才可適用始發(fā)地與目的地管轄。
如上所述,單式聯(lián)運(yùn)下產(chǎn)生連帶責(zé)任。實(shí)際上這種情況還是相當(dāng)普遍的,多數(shù)運(yùn)輸公司都是將貨物又交由他人運(yùn)輸。很多運(yùn)輸公司就是一種代理公司或負(fù)責(zé)配貨的信息部。所以,這時(shí),可根據(jù)管轄或執(zhí)行的方便而選擇被告,只起訴第一承運(yùn)人的情況也很常見。
這類糾紛有一個(gè)現(xiàn)象很有意思:即按合同法,托運(yùn)人才是合同當(dāng)事人。收貨人不是,類似于為第三人利益的合同。因此收貨人收不到貨的情況下,仍只能由托運(yùn)人起訴。但是我們注意到:在收貨人與托運(yùn)人是買賣關(guān)系時(shí)(這種情況占多數(shù)),如為代辦托運(yùn)(亦很常見),則一旦貨交承運(yùn)人,交付即完成,風(fēng)險(xiǎn)即轉(zhuǎn)移。之后無論發(fā)生什么情況,無損托運(yùn)人利益。所以,在出現(xiàn)貨物丟失等情況時(shí),受損的是收貨人,可是卻只有托運(yùn)人能起訴。當(dāng)然,這在理論上仍有爭議,但通說如此。
另外,如前所述,有不少運(yùn)輸公司并不實(shí)際組織運(yùn)輸,而是轉(zhuǎn)手由他人運(yùn)輸。所以可能會(huì)主張其只是代理人,與托運(yùn)人之間是委托關(guān)系,而委托關(guān)系是過錯(cuò)責(zé)任。這需要根據(jù)托運(yùn)單來確定,一般情況下這樣的運(yùn)輸公司出具的仍然是標(biāo)準(zhǔn)的托運(yùn)單,因而主張按委托代理處理沒有事實(shí)依據(jù)。我們可以通過比較委托關(guān)系與運(yùn)輸關(guān)系來區(qū)分這一點(diǎn)。還有一點(diǎn),就算該公司只有貨運(yùn)代理的經(jīng)營范圍亦不影響,因?yàn)楦鶕?jù)最高人民法院關(guān)于合同法的解釋,公司超越經(jīng)營范圍簽訂的合同一般情況下仍然有效。
在貨物丟失或受損的情況下,有兩種案由可供選擇。托運(yùn)人作為合同當(dāng)事人按貨物運(yùn)輸合同糾紛起訴,或由貨物所有人(經(jīng)常是收貨人,如上所分析)按侵權(quán)糾紛起訴。但在后一種情況下,只能選擇貨物在其手中受損的承運(yùn)人起訴。(當(dāng)然,如果是被第三人損壞,也可起訴該第三人)作侵權(quán)糾紛起訴時(shí),除管轄、原被告均有不同外,值得注意的一點(diǎn)是:歸責(zé)責(zé)任不同。侵權(quán)糾紛是過錯(cuò)責(zé)任。而違約責(zé)任是無過錯(cuò)責(zé)任。所以如果不能證明確屬被告過錯(cuò)(比如貨物被冒領(lǐng),被偷),或原告亦有過錯(cuò)時(shí),按貨物運(yùn)輸合同糾紛起訴較為有利。
根據(jù)合同法第三百一十一條規(guī)定:承運(yùn)人對運(yùn)輸過程中貨物的毀損、滅失承擔(dān)損害賠償責(zé)任,但承運(yùn)人證明貨物的毀損、滅失是因不可抗力、貨物本身的自然性質(zhì)或者合理損耗以及托運(yùn)人、收貨人的過錯(cuò)造成的,不承擔(dān)損害賠償責(zé)任。因此,在此三種免責(zé)事由之外的任何情形,承運(yùn)人均需賠償,包括貨物被盜、車禍、被冒領(lǐng)、不知原因的丟失等情形。
一是是否能證明貨物價(jià)值。一般而言,證據(jù)主要有收貨人與托運(yùn)人之間的。
買賣合同。
等書證,收貨人向托運(yùn)人給付貨款的收據(jù)或發(fā)票,再與托運(yùn)單上的內(nèi)容相對照,如果吻合,則證據(jù)基本足夠。如果沒有貨款收據(jù)或發(fā)票,在起訴前不妨叫當(dāng)事人開具一張(當(dāng)然,不是造假)。
二是托運(yùn)單上的免責(zé)條款問題。幾乎目前所有的托運(yùn)單上均有免責(zé)條款,寫明自己買保險(xiǎn),如出事,賠款不超過運(yùn)費(fèi)的三倍云云。但也可以說幾乎所有司法實(shí)踐均否定了這種格式條款。其違法之處有這些:1、根據(jù)合同法第五十三條,免除因故意或重大過失造成對方財(cái)產(chǎn)損失的免責(zé)條款無效。在承運(yùn)人有重大過錯(cuò)時(shí),顯然無效。2、違反關(guān)于格式條款的規(guī)定。合同法第40條規(guī)定,提供格式條款一方免除其責(zé)任、加重對方責(zé)任、排除對方主要權(quán)利的,該條款無效。上述免責(zé)條款顯然屬于免除己方責(zé)任、排除對方主要權(quán)利。同時(shí)合同法第39條規(guī)定了公平原則及提供方需以合理方式提請對方注意,這也有可能被違反。
至于要求托運(yùn)人買保險(xiǎn)顯然無理。略作幾點(diǎn)辯駁:1、托運(yùn)人在很多情況下,對貨物沒有可保利益(如上述代辦托運(yùn)的情況下)2、買不買保險(xiǎn)是托運(yùn)人跟保險(xiǎn)公司之間的事,不影響托運(yùn)人與承運(yùn)人之間的責(zé)任,就算買了保險(xiǎn),別忘了保險(xiǎn)公司還有追償權(quán);3,不妨舉個(gè)例子。假如甲對乙說:我打壞你的東西可以不賠。這顯然無理。但假如甲對乙說:你應(yīng)該給你的財(cái)產(chǎn)上保險(xiǎn)。這樣我打壞你的東西你可以向保險(xiǎn)公司索賠,但我不賠。這是不是同樣荒謬呢?而前述免責(zé)條款何其相似。
由此可見,如果承運(yùn)人要規(guī)避風(fēng)險(xiǎn),靠上述免責(zé)條款是不行的,必須選擇其他途徑:1、最簡單的當(dāng)然是購買責(zé)任保險(xiǎn);2,在托運(yùn)單上要求托運(yùn)人詳細(xì)列明貨物及價(jià)格,這會(huì)對其要求索賠構(gòu)成約束;3,在2的基礎(chǔ)上,保價(jià)運(yùn)輸是目前最常用的手段。因保價(jià)運(yùn)輸對托運(yùn)人與承運(yùn)人是公平的,貨物價(jià)值越大,承運(yùn)人的風(fēng)險(xiǎn)越大,因此托運(yùn)人需支付更多運(yùn)費(fèi),這體現(xiàn)了權(quán)利與義務(wù)一致的原則,所以在司法實(shí)踐中一般被認(rèn)可。當(dāng)然,保價(jià)條款同樣是格式條款,應(yīng)當(dāng)遵循格式條款的規(guī)定,以合理的方式提請托運(yùn)人注意,應(yīng)該讓托運(yùn)人在該條款處簽字。
最后補(bǔ)充一點(diǎn),根據(jù)證據(jù)規(guī)則。證明已履行合同義務(wù)由債務(wù)人一方負(fù)責(zé),因此如果承運(yùn)人無法舉出證據(jù)證明收貨人已收到貨,則視為未收到貨。所以承運(yùn)人一方應(yīng)有基本的收貨手續(xù),一般而言,應(yīng)由收貨人提供身份證復(fù)印件,并簽名。當(dāng)然,如果有貨物回單是最好的,但這比較麻煩。生活實(shí)際中,有一些小貨運(yùn)部甚至毫無收貨手續(xù),只是打個(gè)電話叫收貨人來領(lǐng)貨即可,這是有極大的風(fēng)險(xiǎn)的。一旦收貨人不承認(rèn),僅憑電話記錄證明力是極其有限的。
運(yùn)輸合同糾紛代理詞篇五
答辯人:鹽城市ht運(yùn)輸有限公司,住所:鹽城市開放大道***號##物流園2、3號,法定代表人:zh。
答辯人就zbl訴我單位公路運(yùn)輸合同糾紛向貴院提起民事訴訟一案,答辯如下:
首先,通觀原告的訴狀,我們不難發(fā)現(xiàn),原告可能混淆了公路運(yùn)輸合同糾紛與保險(xiǎn)合同糾紛的法律性質(zhì)。
在此,我們愿意向被告鄭重聲明,我單位與原告之間為公路運(yùn)輸合同關(guān)系,而非保險(xiǎn)合同關(guān)系。
因此,我們愿意按照有關(guān)運(yùn)輸合同的.法律規(guī)定承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任,但是,無論如何,我們想,人民法院絕對不會(huì)按照原告所提交的訴狀中的請求,按照保險(xiǎn)責(zé)任的范圍判決我們承擔(dān)。
眾所周知,商場如戰(zhàn)場,風(fēng)險(xiǎn)無處不在。
僅就大宗貨物異地買賣而言,我們扣除市場行情被動(dòng)、政策變化等外在因素外,僅就其本身而言,還存在雙方支付風(fēng)險(xiǎn)、貨物質(zhì)量風(fēng)險(xiǎn)、數(shù)量差異風(fēng)險(xiǎn)、運(yùn)輸風(fēng)險(xiǎn)等故,相關(guān)的應(yīng)對和規(guī)避措施就顯得尤其重要。
如今我國的相關(guān)法律也為此提供法律保障手段,比如,信用證制度、保險(xiǎn)制度,等等。
體現(xiàn)在貨物托運(yùn)、運(yùn)輸、接收上,就為托運(yùn)人或者收貨人應(yīng)依法為所托運(yùn)貨物投保貨物運(yùn)輸保險(xiǎn),以防范有可能因貨物運(yùn)輸過程因種種意外而致的貨物損耗甚至滅失。
如果托運(yùn)人或者收貨人未投保該貨物的運(yùn)輸保險(xiǎn),根據(jù)我國相關(guān)法律及交易習(xí)慣,應(yīng)認(rèn)定為其本人主觀存在嚴(yán)重過失。
而一旦相關(guān)貨物在運(yùn)輸過程中萬一真的出現(xiàn)了意外的損毀滅失,那么,其因自身的嚴(yán)重過失應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的嚴(yán)重后果。
我們知道,承運(yùn)人的責(zé)任是運(yùn)輸貨物,當(dāng)然包括安全運(yùn)輸?shù)牧x務(wù)。
如果承擔(dān)人違反安全運(yùn)輸義務(wù),依法應(yīng)承擔(dān)與其過錯(cuò)相適應(yīng)的賠償責(zé)任。
在這里,法律所規(guī)定的“與其過錯(cuò)相適應(yīng)”一詞的限定,就顯得尤其重要。
這是我國民商法律中的權(quán)利義務(wù)相一致原則、公平原則和過錯(cuò)責(zé)任原則在法律責(zé)任認(rèn)定和歸結(jié)上的具體體現(xiàn)。
至于本案,ht公司收取運(yùn)費(fèi),而且收取的僅僅是運(yùn)輸貨物的費(fèi)用,所以,根據(jù)法律規(guī)定,本公司僅承擔(dān)因運(yùn)輸不能或者由于主觀因素而致過分遲延交貨或者貨物在運(yùn)輸過程中因承運(yùn)人的過錯(cuò)原因而致數(shù)量嚴(yán)重減少等方面的過錯(cuò)賠償責(zé)任。
因?yàn)楸竟臼杖〉膬H僅是運(yùn)費(fèi),故本公司無義務(wù)為托運(yùn)人投保貨物運(yùn)輸保險(xiǎn)。
即使要求本公司為托運(yùn)人投保貨物運(yùn)輸保險(xiǎn),那么,本公司作為承運(yùn)人也只能是在收取了托運(yùn)人的保費(fèi)后代為辦理貨物保險(xiǎn)!總之,我們沒有義務(wù)為托運(yùn)人投保貨物運(yùn)輸保險(xiǎn),故,依法不能要求我們承擔(dān)只有保險(xiǎn)合同在保險(xiǎn)事故發(fā)生時(shí)才承擔(dān)的保險(xiǎn)責(zé)任,即貨物損失賠償責(zé)任;即使保險(xiǎn)責(zé)任,也只能依保險(xiǎn)合同的約定進(jìn)行限額賠償而不是全額賠償!大家知道,保險(xiǎn)具有一定的風(fēng)險(xiǎn)規(guī)避及補(bǔ)償功能。
我們同樣知道,在我國,甚至在世界各國,也只有保險(xiǎn)具有這種風(fēng)險(xiǎn)規(guī)避和補(bǔ)償?shù)墓δ?換句話說,包括運(yùn)輸合同在內(nèi)的其它所有合同均不具有風(fēng)險(xiǎn)規(guī)避及補(bǔ)償?shù)墓δ?
我們提請?jiān)孀⒁猓?0萬元的貨物不投保,難道一點(diǎn)過錯(cuò)沒有嗎?
我們想進(jìn)一步請教原告,如果你上述答案是肯定的,那么,請問:作為市場經(jīng)濟(jì)主體之一的運(yùn)輸企業(yè)還有存在的可能嗎?!更不要說運(yùn)輸行業(yè)的發(fā)展了。
如果真的像原告所理解的那樣,即使是像中國國際海運(yùn)集團(tuán)這樣的巨頭也將承受不起!!——收了你200元運(yùn)費(fèi),卻要承擔(dān)高達(dá)20萬元的賠償責(zé)任!真是豈有此理!
原告應(yīng)該知道,在本案事故中,事故的發(fā)生是車輛發(fā)生火災(zāi),而火災(zāi)是意外事件,并非人為原因,故作為承運(yùn)人,本單位無任何過錯(cuò),故不應(yīng)承擔(dān)無任何責(zé)任。
恰恰相反,我單位也是事故受害方。
如果原告堅(jiān)持往我單位推責(zé)任,說我單位未盡安全維護(hù)責(zé)任,那么,請?jiān)孀⒁?,我單位的車輛,我們比誰都愛惜!我們不但堅(jiān)持例行維護(hù),而且我單位外聘了車輛專職維護(hù)人員,對車輛的維護(hù),我單位是維修單位維護(hù)和本單位專人自行維護(hù)相結(jié)合。
但是,盡管如此,誰能夠保證機(jī)器運(yùn)行會(huì)一點(diǎn)故障不出?!所以,發(fā)生事故,那純屬意外,所以,我們沒有過錯(cuò),而我們沒有過錯(cuò),憑什么要我們承擔(dān)貨物損失的賠償責(zé)任?!難道我國合同法上規(guī)定運(yùn)輸合同中承運(yùn)人的責(zé)任是無過錯(cuò)賠償責(zé)任不成?!
有一點(diǎn),我們提請請?jiān)嬲?————在本案中,我單位在與托運(yùn)人所簽訂的《貨物托運(yùn)協(xié)議》中第3條中,明確約定“托運(yùn)人托運(yùn)的貨物應(yīng)上全額保險(xiǎn),已參加保險(xiǎn)的貨物,發(fā)生滅失或損壞,按保險(xiǎn)條例規(guī)定理賠;如不投保險(xiǎn),發(fā)生貨物丟失或損壞,由承運(yùn)人按單位運(yùn)費(fèi)的1-3倍賠償。
由此可見,我單位已盡到了作為承運(yùn)人應(yīng)有的善意的合理的提醒義務(wù)。
我們不知道,你托運(yùn)人及收貨人未依約定投保,反而向我單位主張損失賠償,有何道理?
因此,在本案中,ht公司作為承運(yùn)人,與托運(yùn)人所簽訂的僅僅是貨物運(yùn)輸合同,而并不是保險(xiǎn)合同,所以,因意外事故而致的該批次貨物的意外損毀,我單位只能承擔(dān)依法依約規(guī)定和約定的相應(yīng)賠償責(zé)任。
根據(jù)我國合同法第61條規(guī)定“合同生效后,當(dāng)事人就質(zhì)量、價(jià)款或者報(bào)酬、履行地點(diǎn)等內(nèi)容沒有約定或者約定不明確的,可以協(xié)議補(bǔ)充;不能達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議的,按照合同有關(guān)條款或者交易習(xí)慣確定。
而本案中,ht公司在與托運(yùn)簽訂的協(xié)議中的上述約定,不僅僅是簽約雙方的約定,更是完全按照貨物運(yùn)輸?shù)慕灰琢?xí)慣確定的。
還有一個(gè)特別重要的情形,原告不能否認(rèn),——原告作為一名久戰(zhàn)商場的老板,理所當(dāng)然地十分清晰地知道一個(gè)眾所周知的商業(yè)習(xí)慣,就是你所托運(yùn)的貨物如果價(jià)值較大甚至巨大,那么,即使你不向保險(xiǎn)公司投保保險(xiǎn),但是,你如果想要承運(yùn)人承擔(dān)運(yùn)輸安全及對所托運(yùn)貨物的價(jià)值的保證責(zé)任,那么,你就必須與承運(yùn)人另外簽訂貨物保價(jià)協(xié)議,或者在托運(yùn)單據(jù)上的保價(jià)欄中填寫保價(jià)款項(xiàng),并實(shí)際交付保價(jià)費(fèi),那么,一旦承運(yùn)人因運(yùn)輸意外而致貨物毀損滅失,那么承運(yùn)人就必須依保價(jià)協(xié)議或者保價(jià)條款或者托運(yùn)單據(jù)上的保價(jià)金額約定承擔(dān)約定的賠付責(zé)任。
這種運(yùn)輸形式,就是保價(jià)運(yùn)輸。
而在本案中,按照商業(yè)習(xí)慣,保價(jià)的費(fèi)率正常為5%。
我們可以計(jì)算出,在本案中,如果搬運(yùn)人將其20萬元貨物進(jìn)行保價(jià),那么,他就應(yīng)該向承運(yùn)人支付10000元保價(jià)費(fèi)。
你搬運(yùn)人未向我單位進(jìn)行保價(jià),憑什么我單位承擔(dān)保價(jià)責(zé)任?!你托運(yùn)人沒有向我單位進(jìn)行保價(jià),憑什么要求我單位在沒有過錯(cuò)以及合同約定的情形下賠償你的全部損失?!我們之間僅僅是普通公路貨物運(yùn)輸,沒有保價(jià),你憑什么要我單位承擔(dān)保價(jià)運(yùn)輸項(xiàng)下的責(zé)任?!
(保價(jià)運(yùn)輸是指運(yùn)輸企業(yè)與托運(yùn)人共同確定的以托運(yùn)人申明貨物價(jià)值為基礎(chǔ)的一種特殊運(yùn)輸方式。
保價(jià)就是托運(yùn)人向承運(yùn)人聲明其托運(yùn)貨物的實(shí)際價(jià)值。
凡按保價(jià)運(yùn)輸?shù)呢浳?,托運(yùn)人除繳納運(yùn)輸費(fèi)用外,還要按照規(guī)定繳納一定的保價(jià)費(fèi)。
在保價(jià)運(yùn)輸中,貨物全部滅失,按貨物保價(jià)聲明價(jià)格賠償;貨物部分毀損或滅失,按實(shí)際損失賠償;貨物實(shí)際損失高于聲明價(jià)格的,按聲明價(jià)格賠償;貨物能修復(fù)的,按修理費(fèi)加維修取送費(fèi)賠償。
一般保價(jià)費(fèi)率為5%。
大家知道,本案中的貨物運(yùn)費(fèi)為570元。
我方實(shí)際收取200元(這200元,還不夠?qū)嶋H油耗和過路費(fèi)!——你托運(yùn)人和收貨人并未按照約定繳納全部運(yùn)費(fèi),那么,如果你要我單位承擔(dān)某種責(zé)任的話,我單位頂多只能承擔(dān)所實(shí)際收取運(yùn)費(fèi)與約定運(yùn)費(fèi)之比例相適應(yīng)的責(zé)任!難道不對嗎?)。
故按照約定和交易習(xí)慣,結(jié)合本案的實(shí)際情況,如果原告接受調(diào)解,那么,我方愿意以簽約運(yùn)費(fèi)、貨運(yùn)合同約定賠償比例的上限的雙倍數(shù)額進(jìn)行賠償,也即570元×3倍×2倍=3420元賠償原告,對于超出此數(shù)的賠償金額,我方不能認(rèn)可,更不可能接受。
我單位愿意在最后再次善意地提請?jiān)孀⒁?,按照本案中的運(yùn)輸合同所約定,我單位的最高賠償責(zé)任為570元×3倍=1710元!
綜上所述,原告的訴訟請求實(shí)在離譜,于法無據(jù),于理不通,于情不符。
我們相信,人民法院會(huì)堅(jiān)持法律規(guī)定,不會(huì)支持原告的不合法的訴訟請求,而會(huì)依法進(jìn)行審理和裁判的。
此致
射陽縣人民法院。
答辯人:鹽城市ht運(yùn)輸有限公司。
法定代表人:zh。
代理人:朱宏煒宗潛。
2xxx年8月30日。
運(yùn)輸合同糾紛代理詞篇六
尊敬的審判長、審判員:
律師事務(wù)所依法接受魏某委托,指派我們擔(dān)任其與孫某借貸糾紛一案的一審訴訟代理人。現(xiàn)在法庭調(diào)查的基礎(chǔ)上結(jié)合相關(guān)法律,就爭議焦點(diǎn)問題,提出如下代理意見,供法庭參考:
一、本案兩筆借款不屬于夫妻共同債務(wù),被告魏某無須承擔(dān)連帶清償責(zé)任。
1、第一次庭審中,被告吳某承認(rèn)其與原告已明確約定本案債務(wù)由被告吳某xx個(gè)人償還,只是現(xiàn)在苦于缺乏還債能力。結(jié)合20xx年被告吳某、魏某簽訂的《離婚協(xié)議書》內(nèi)未提及本案借款,也沒有約定雙方有共同債務(wù),可見,被告魏某對涉案借款不知情,依法也無需對本案債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任。
財(cái)產(chǎn)或權(quán)益。因此對該司法解釋理解時(shí),應(yīng)回歸立法,忠于立法,采用體系解釋和目的解釋。我國婚姻法第41條規(guī)定:“離婚時(shí),原為夫妻共同生活所負(fù)的債務(wù),應(yīng)當(dāng)共同償還”??梢?,“為夫妻共同生活”,是夫妻共同債務(wù)的本質(zhì)特征,“為夫妻共同生活”應(yīng)考慮主、客觀兩個(gè)標(biāo)準(zhǔn)判斷:第一,夫妻有無共同舉債的合意;第二,夫妻是否分享了債務(wù)所帶來的利益。若不符合此兩個(gè)判斷標(biāo)準(zhǔn)即不屬于“為夫妻共同生活”所負(fù)債務(wù)?;橐龇ń忉尪菍橐龇ǖ?1條的解釋與細(xì)化,不能脫離婚姻法第41條的基礎(chǔ),也就是說,婚姻法解釋二第24條的適用,應(yīng)當(dāng)以符合夫妻共同債務(wù)的本質(zhì)為前提,即只有債權(quán)人就婚姻關(guān)系存續(xù)期間夫妻一方以個(gè)人名義“為夫妻共同生活”所負(fù)債務(wù)主張權(quán)利的,在沒有兩種例外情形時(shí),才能按夫妻共同債務(wù)處理,而不是任何性質(zhì)的債務(wù)都可以作為夫妻共同債務(wù)處理。最高院吳法官分別在《人民司法》20xx年第7期、20xx年第1期發(fā)表《有關(guān)婚姻家庭案件的問題探討》、《當(dāng)前婚姻家庭案件中的疑難問題探析》以及在其負(fù)責(zé)具體起草的婚姻法解釋三中,都采用不能直接適用婚姻法解釋二第24條的觀點(diǎn)。浙江省高院《關(guān)于審理民間借貸糾紛案件若干問題的指導(dǎo)意見》第19條也規(guī)定“??日常生活需要是指夫妻雙方及其共同生活的未成年子女在日常生活中的必要事項(xiàng),包括日用品購買、醫(yī)療服務(wù)、子女教育、日常文化消費(fèi)等。夫妻一方超出日常生活需要范圍負(fù)債的,應(yīng)認(rèn)定為個(gè)人債務(wù)??”。可見,屬于夫妻共同債務(wù)的前提是該債務(wù)是否用于夫妻共同生活,已是當(dāng)前主流觀點(diǎn)。
庭審中被告吳某與原告均已確認(rèn)借條上的內(nèi)容包括“魏某”簽名均系為被告吳某xx個(gè)人所為,被告魏某對本案借款是毫不知情,事后也沒有追認(rèn),不存在共同借款的合意。最高院婚姻法解釋一第17條規(guī)定:“夫或妻非因日常生活需要對夫妻共同財(cái)產(chǎn)做重要處理決定,夫妻雙方應(yīng)當(dāng)平等協(xié)商,取得一致意見。他人有理由相信其為夫妻雙方共同意思表示的,另一方不得以不同意或不知道為由對抗善意第三人”。據(jù)此,夫妻之間只能就“日常生活需要”具有代理權(quán),非因日常生活需要所作出的有關(guān)財(cái)產(chǎn)方面的重要決定,應(yīng)當(dāng)經(jīng)另一方同意;否則,對另一方無約束力。第三人“有理由相信其為夫妻雙方共同意思表示的”,應(yīng)由第三人舉證證明,只有第三人能夠證明“他有理由相信其為夫妻雙方共同意思表示的”,另一方才不能對抗善意第三人。本案借貸數(shù)額較大,就被告魏某、吳某當(dāng)時(shí)家庭生活困難的狀況而言,顯然超出了家事代理的范疇,同時(shí)《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第五條規(guī)定“對代理權(quán)發(fā)生爭議的,由主張有代理權(quán)一方當(dāng)事人承擔(dān)舉證責(zé)任”,而被告吳某沒有證據(jù)證明其有代理權(quán),因而,本案債務(wù)對被告魏某不具有約束力。另外,假若本案確是被告吳某與魏某夫妻共同向原告借款,那原告本應(yīng)該要求被告魏某在借條上簽字或蓋手印或有魏某授權(quán)書,而不是讓他人在借條上冒簽,原告在明知共同舉債人應(yīng)在借條上共同簽字,明知冒簽他人名字是違反法律且沒有法律效力的情況下而故意為之,顯然,原告不屬于善意第三人,本案兩張借條是在原告不在場,甚至是原告與被告吳某惡意串通下的舉債,被告魏某不應(yīng)承擔(dān)連帶清償責(zé)任。此其一。
案中被告吳某與原告均未提供借款系用于夫妻共同生活的任何證據(jù),因此不能認(rèn)定本案債務(wù)系夫妻共同債務(wù),被告魏某不應(yīng)承擔(dān)連帶清償責(zé)任。
二、假設(shè)被告魏某對涉案借款需承擔(dān)連帶償還責(zé)任,逾期還款利息也只能參照銀行同類貸款的利率計(jì)息。
根據(jù)《最高人民法院關(guān)于人民法院審理借貸案件的若干意見》。
第九條也規(guī)定“公民之間的定期無息借貸,出借人要求借款人償付逾期利息,或者不定期無息貸款經(jīng)催告不還,出借人要求償付催告后利息的,可參照銀行同類貸款的利率計(jì)息”。據(jù)此,本案逾期還款利息只可以參照銀行同類貸款的利率計(jì)算。
以上代理意見,期待法庭合理采納,謝謝!
代理人:
秦皇島陳立峰律師事務(wù)所整理20xx年十一月日。
運(yùn)輸合同糾紛代理詞篇七
住所地:___________。
訴訟請求:
1、請求人民法院依法判令被告賠償貨物損失3700元;。
2、要求被告承擔(dān)本案訴訟費(fèi)。
事實(shí)與理由:
______年____月_____日,原、被告簽訂了貨物運(yùn)輸合同,由被告為原告運(yùn)輸配件貨物從______市到______市并負(fù)責(zé)代收貨款3700元。在運(yùn)輸途中由于被告的過錯(cuò),致使原告托運(yùn)的貨物丟失并造成原告3700元貨款的損失。其后,被告未依法進(jìn)行賠償,原告多次找被告協(xié)商未果。故根據(jù)《中華人民共和國民法典》的規(guī)定,特向貴院提起訴訟,請求貴院支持原告的訴訟請求,維護(hù)原告的合法權(quán)益。
此致
_______市______區(qū)人民法院。
具狀人:____________。
______年____月____日。
運(yùn)輸合同糾紛代理詞篇八
審判長、審判員:
作為本案被告(河南xx置業(yè)有限公司)的委托代理人,參加了整個(gè)庭審,進(jìn)行了質(zhì)證、辯論,對本案有了一個(gè)全面的了解。針對本案,現(xiàn)依據(jù)事實(shí)和法律提出以下代理意見,請合議時(shí)予以采信。
一、被告要求法院撤銷該爭議的2個(gè)條款,自認(rèn)為是欺詐、顯失公平的情況下簽訂的,沒有法律依據(jù),且與事實(shí)不符。
按合同法第54條的規(guī)定,顯失公平:是指一方當(dāng)事人在緊迫或者缺乏經(jīng)驗(yàn)的情況下而訂立的明顯對自己有重大不利的合同行為。按最高人民法院《民法通則意見》第72條規(guī)定:“雙方簽訂合同時(shí)致使雙方的權(quán)利與義務(wù)明顯違反公平、等價(jià)有償原則的可以認(rèn)定為顯失公平”,也就是說該協(xié)議條款不但明顯違反公平原則,而且也得必須明顯違反等價(jià)有償原則,才可以認(rèn)定為顯失公平。其主要構(gòu)成要件:該合同必須是雙務(wù)合同,并且必須是等價(jià)有償?shù)?,沒有等價(jià)有償就不存在顯示公平。本案中被告是無償代為收取安裝費(fèi)用的,并沒有獲利一分,故不存在什么顯失公平。
作為一個(gè)普通一般善良人,買房是人生中的一件大事,因涉及大量資金,在購房時(shí)會(huì)一定多處看房進(jìn)行比較和鑒別的,特別是在簽訂購房合同時(shí),肯定是比較慎重的。對自己所購房的位置、層數(shù)、各種設(shè)施、總價(jià)款、合同的每個(gè)條款都會(huì)了解詳情后才痛下決心,才簽訂該購房合同的。所以說,原告在訴狀中所講的什么,該訴爭的2個(gè)條款是在被欺詐、顯失公平的情況下所簽訂的,要求撤銷該二個(gè)條款是沒有任何道理的,而且也違背人們通常的交易習(xí)慣,沒有法律依據(jù)也沒有事實(shí)上的理由。
二、原告在辯論中所講,合同第14條約定的燃?xì)狻⑴瘹?、地?zé)崴O(shè)施,屬于雙方約定的基礎(chǔ)設(shè)施,公共配套設(shè)施范圍,其建設(shè)費(fèi)用已計(jì)入房屋開發(fā)成本,屬于商品房售價(jià)范圍是非常錯(cuò)誤的。
原被告雙方所簽合同第14條的約定,只是被告關(guān)于基礎(chǔ)設(shè)施、公共配套建設(shè)正常運(yùn)行的承諾,承諾有關(guān)公司安裝作業(yè)完畢后交付使用日達(dá)到使用條件。并沒有說明和約定天燃?xì)?、暖氣、地?zé)崴?、有線電視這些安裝費(fèi)的費(fèi)用有誰來承擔(dān)的問題,更沒有說明和約定其安裝費(fèi)用已經(jīng)計(jì)入開發(fā)成本,屬于房售付范圍。顯然,原告為達(dá)訴訟目的,無中生有,偷換概念,偷梁換柱,白紙黑字,第14條非常清楚,請法庭明查。
三、被告沒有違反省及國家有關(guān)部門關(guān)于與有關(guān)房價(jià)收費(fèi)項(xiàng)目的通知、規(guī)則、細(xì)則和辦法。
被告沒有違反《國家發(fā)展計(jì)劃委員會(huì)、財(cái)政部關(guān)于全面整頓住房建設(shè)收費(fèi)取消部分收費(fèi)項(xiàng)目的通知》(2001)585號,4月16日。該通知是針對各級人民政府和國務(wù)院各部門的亂收費(fèi)問題進(jìn)行整頓,并取消了部分收費(fèi)項(xiàng)目,共47項(xiàng),其中沒有包括什么“初裝費(fèi)”什么基礎(chǔ)設(shè)施費(fèi),有關(guān)政府部門無論是否執(zhí)行,都和本案沒有任何關(guān)系,如果原告對該通知及有關(guān)政府部門有意見,請依法向有關(guān)政府部門反映。
被告沒有違反《河南省新建商品房交易價(jià)格行為規(guī)則》。原被告雙方簽訂合同后,沒有增加新的收費(fèi)項(xiàng)目和商品房總額外歸自己所有,沒有加收任何費(fèi)用歸自己所有,沒有違反代收代付費(fèi)用的規(guī)定,沒有牟取非法利益。如果原告認(rèn)為被告違反了該規(guī)則,請按該“規(guī)則”第17條規(guī)定向政府價(jià)格主管部門提供證據(jù)進(jìn)行舉報(bào),可對被告進(jìn)行行政處罰,和本案訴爭的2個(gè)協(xié)議條款,是否有效,是否該撤銷無關(guān)。
被告更沒有違反《河南省商品房買賣明碼標(biāo)價(jià)實(shí)施細(xì)則》,被告已作到銷售明碼標(biāo)價(jià)并一房一價(jià)。原被告雙方簽訂合同時(shí)為12月17日,而該細(xì)則實(shí)施日期為205月1日,且對本案沒有溯及力。
四、被告沒有違反《開封市城市基礎(chǔ)設(shè)施配套征收管理辦法》。
1.被告購房時(shí)所簽訂的補(bǔ)充協(xié)議第2條中明確了收取的是天然氣初裝費(fèi)、暖氣初裝費(fèi)、有線電視初裝費(fèi)、地?zé)崴跹b費(fèi),并不是原告在辯論所講的收取的是基礎(chǔ)設(shè)施公共配套設(shè)施建設(shè)費(fèi)或其基礎(chǔ)設(shè)施公共配套設(shè)施的初裝費(fèi)或城市配套費(fèi),顯然,原告在辯論所講的是非常錯(cuò)誤的,沒有任何事實(shí)依據(jù)。
2.按開封市此管理辦法第二條規(guī)定:城市配套費(fèi)的用途是專項(xiàng)用于城市道路、橋涵、公用消防設(shè)施等城市基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)。也就是說,道路、橋涵、公用消防、園林綠化這些城市基礎(chǔ)設(shè)施,包括但不限于與小區(qū)內(nèi)的這些設(shè)施。也就是說城市基礎(chǔ)設(shè)施不完全等于小區(qū)內(nèi)基礎(chǔ)設(shè)施。城市道路不等于小區(qū)內(nèi)道路。
3.按此管理辦法第6條規(guī)定,也就是說從207月1日開始,建設(shè)單位必須有規(guī)劃部門出具的建筑面積確認(rèn)通知單,到財(cái)政局核準(zhǔn)城市配套費(fèi)的多少,并交費(fèi)后,憑財(cái)政局出具的審核意見到開封市建委辦理《建設(shè)工程規(guī)劃許可證》。
4.被告并沒有違反開封市此管理辦法第11條的規(guī)定,原被告雙方所簽的合同時(shí)與附件是同時(shí)所簽,沒有在合同簽訂后另行所簽任何補(bǔ)充協(xié)議,沒有另行加收任何費(fèi)用,作為合同整體的不可分割一部分附件四——補(bǔ)充協(xié)議,所約定的天然氣、暖氣、地?zé)崴芯€電視初裝費(fèi)是房價(jià)的組成部分,這些初裝費(fèi)是在合同中又進(jìn)一步的細(xì)化明細(xì)而已,是一種促銷手段和策略,而且,也并不違反有關(guān)的法律規(guī)定和我市的管理辦法。
5.該管理辦法第8條又進(jìn)一步明確了,不交城市配套費(fèi)不得發(fā)放《建設(shè)工程規(guī)劃許可證》。需要特別說明的是,被告是在12月17日,已經(jīng)依法辦理了《建設(shè)工程規(guī)劃許可證》是在該管理辦法2010年7月1日實(shí)施之前辦理的。所以說,該管理辦法沒有溯及力。
退一萬步講,如果說按原告所講的,在房價(jià)款之外,被告又收取原告的燃?xì)狻⑴瘹?、地?zé)崴?、有線電視安裝費(fèi)的話,被告也不違法。也不違反開封市的這個(gè)管理規(guī)定。
其理由有二點(diǎn):其一按該規(guī)定,將說的是“商品房項(xiàng)目應(yīng)計(jì)入房屋銷售價(jià)格開發(fā)商不得在房價(jià)外向購房者另行加收任何費(fèi)用。而被告所收取的這些安裝費(fèi)。是代燃?xì)獾扔嘘P(guān)公司收取的初裝費(fèi)。也就是說,這些安裝費(fèi)是有關(guān)公司收取的,被告只是代收而已,所收取的這些費(fèi)用用于交到有關(guān)公司,被告并沒有扣留歸自己所有,并沒有從中獲取任何利益。需要明確說明的是:城市基礎(chǔ)設(shè)施并不完全等于小區(qū)內(nèi)基礎(chǔ)設(shè)施也包括小區(qū)外的基礎(chǔ)設(shè)施,城市基礎(chǔ)設(shè)施并不等于所購房內(nèi)的基礎(chǔ)設(shè)施安裝費(fèi),城市道路并不等于小區(qū)內(nèi)道路。城市配套費(fèi)并不等于該商品房內(nèi)配套費(fèi)安裝。城市配套費(fèi)是用于小區(qū)內(nèi)外的公用,公共配套設(shè)施建設(shè),而該商品房內(nèi)配套安裝費(fèi),是用于進(jìn)入自己房內(nèi)的私用配套設(shè)施安裝,配套費(fèi)并不等于安裝費(fèi)。也就是說,城市配套設(shè)施的建設(shè)安裝只進(jìn)入到小區(qū)內(nèi)或樓道內(nèi)就完成了,至于再進(jìn)入自己房內(nèi)的私用設(shè)施安裝費(fèi)用自己肯定要出錢的。
在我們河南省地域內(nèi),在整個(gè)開封建筑安裝領(lǐng)域內(nèi),在整個(gè)房地產(chǎn)開發(fā)公司行業(yè),在整個(gè)燃?xì)?、暖氣、地?zé)岬裙补眯袠I(yè)在進(jìn)入私人房屋內(nèi)安裝其有關(guān)設(shè)施費(fèi)有哪家是免費(fèi)的?而作為房地產(chǎn)開發(fā)公司的被告,為了整個(gè)小區(qū)、整個(gè)樓的業(yè)主利益,為了整個(gè)工期的按時(shí)完成,為了與各個(gè)業(yè)主所簽的購房合同,按約定的時(shí)間交房,有開發(fā)公司統(tǒng)一代收取燃?xì)?、暖氣、地?zé)崴?、等安裝費(fèi),交于有關(guān)公司后,進(jìn)行統(tǒng)一安裝。這也是多年慣例,也是多年的交易習(xí)慣,而且該交易習(xí)慣并不違反國家的法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定,按《合同法》第61條規(guī)定,按最高法院《合同法》解釋二第7條規(guī)定,而這種交易習(xí)慣是受法律保護(hù)的,依法應(yīng)受法律保護(hù)。
五、原被告所簽“合同”附件四“合同補(bǔ)充協(xié)議”意思表示真實(shí),內(nèi)容合法,是合同外另有約定,是合同約定的特別條款,該訴爭的二個(gè)條款具有不可撤銷性,且該案已依法報(bào)房地產(chǎn)管理部門登記備案。
原被告簽訂的《商品房買賣合同》及合同附件符合有效合同的構(gòu)成要件,依法應(yīng)認(rèn)定為有效合同。其一,簽約主體適格,意思表示真實(shí)。其二內(nèi)容合法,且不違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定。其三,簽約程序完備。是在雙方認(rèn)真審閱了合同條款含義、明確其全部內(nèi)容,在平等、自愿、協(xié)商一致的基礎(chǔ)上簽約的。且已按規(guī)定報(bào)房地產(chǎn)管理部門登記備案。原告與被告就天然氣、暖氣、地?zé)崴⒂芯€電視的安裝費(fèi),代收事宜達(dá)成合意,是約定的特別條款,只要意思表示真實(shí),不存在一方以欺詐、脅迫的手段訂立,即為合法有效行為。應(yīng)按當(dāng)事人之間意思自治原則履行,且雙方對合同效力均無異議,原告未訴請撤銷整個(gè)合同及其附件,只訴請撤銷對附件中的兩個(gè)條款,則應(yīng)按有效合同履行,故被告收取上述費(fèi)用合法有據(jù),未構(gòu)成消費(fèi)欺詐,更不存在脅迫行為,且從三原告提供的各組證據(jù)來看,都無法證明原被告雙方所簽的補(bǔ)充協(xié)議時(shí)是在欺詐、脅迫的情況下所簽。
六、本案是不屬于可撤銷可變更合同,該《商品房買賣合同》及《合同補(bǔ)充協(xié)議》絕對不是什么格式合同、格式條款。
原告認(rèn)為本案的購房合同及補(bǔ)充協(xié)議是采用格式條款,是在欺詐、脅迫的情況下所簽,且系重復(fù)收費(fèi)行為,請求撤銷其中的二個(gè)條款,沒有法律依據(jù)。本案的合同及補(bǔ)充協(xié)議不是《合同法》所述真正意義上的格式合同(仍留有諸多空白欄目供簽約雙方自行協(xié)商填寫),該合同是河南省工商行政管理局和河南省建設(shè)廳共同監(jiān)制的,對行政管理的相對方都是平等的,其解釋權(quán)赤屬該兩部門,不是被告河南xx置業(yè)有限公司自行制定反復(fù)使用的合同。作為合同附件的補(bǔ)充協(xié)議,對代收條款的約定是雙方自愿、平等、協(xié)商的結(jié)果。本案原告在簽訂合同時(shí),已明知其內(nèi)容,且合同中也具有特別提示。在“合同補(bǔ)充協(xié)議”中,被告并沒有免除自己的責(zé)任,加重對方責(zé)任,排除對方主要權(quán)利的情形,雙方的約定是合法有效的。
綜上所述,被告代理人認(rèn)為:原被告所簽購房合同及附件是真實(shí)、合法、有效的,系雙方當(dāng)事人的真實(shí)意思表示,是雙方自愿、平等、協(xié)商的結(jié)果,且不違反有關(guān)法律、行政法規(guī)其有關(guān)代收安裝費(fèi)的行為,不被法律、行政法規(guī)及有關(guān)規(guī)范性文件所禁止。本案糾紛中,不存在欺詐、脅迫、顯示公平、重復(fù)收費(fèi)及可撤銷的法定條件。同時(shí)認(rèn)為人民法院審理民事案件的適用原則是上位法優(yōu)于下位法的原則,故應(yīng)適用《合同法》和其司法解釋》為依據(jù)來審理本案。以上代理意見請予采信。
代理人:郭永軍。
2011年12月8日。
運(yùn)輸合同糾紛代理詞篇九
原告李向麗,女,生于1987年。
委托代理人韓旭升,禹州市法律援助中心律師。
被告許昌萬里運(yùn)輸(集團(tuán))有限公司。
法定代表人陳xx,該公司董事長。
委托代理人田廣旭,該公司法律事務(wù)部職工。
委托代理人劉玉民,河南世紀(jì)風(fēng)律師事務(wù)所律師。
原告李向麗訴被告許昌萬里運(yùn)輸(集團(tuán))有限公司(以下簡稱萬里公司)公路旅客運(yùn)輸合同糾紛一案,原告于6月9日起訴,同日本院決定受理。本案依法適用普通程序,于月15日公開開庭進(jìn)行了審理。原告李向麗及其委托代理人韓旭升,被告委托代理人田廣旭、劉玉民到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
原告訴稱,6月13日,原告乘坐被告的禹州發(fā)往許昌由李xx駕駛的豫kb5769號中型普通客車,行駛途中與岳xx駕駛的豫k60379號貨車相撞,造成原告受傷的交通事故,經(jīng)禹州市交警大隊(duì)禹公交認(rèn)字[2008]第0276號《交通事故認(rèn)定書》認(rèn)定,李xx、岳xx分別承擔(dān)事故的同等責(zé)任,原告無責(zé)任。原告在站內(nèi)購票,乘坐被告的客車,被告應(yīng)保證將原告安全送達(dá)目的地,在途中發(fā)生交通事故,致使原告受傷,被告應(yīng)當(dāng)依客運(yùn)合同承擔(dān)全部賠償責(zé)任。請求法院依法判令被告賠償原告的全部損失180000元。
被告辯稱,被告萬里公司不是本案的適格被告,不應(yīng)承擔(dān)本案的賠償責(zé)任。本案應(yīng)當(dāng)適用《合同法》、《道路運(yùn)輸條例》、《鐵路交通事故應(yīng)急救援和調(diào)查處理?xiàng)l例》之規(guī)定計(jì)算賠償數(shù)額,最大賠償限額應(yīng)為150000元。
原告為支持自己的主張,向本院提供的證據(jù)有:1、原告的身份證、家庭戶口薄,證明原告的身份,以及被撫養(yǎng)人的情況。2、交通事故認(rèn)定書1份,證明事故的發(fā)生原告無責(zé)任。3、診斷證明、出院證明、病例、陪護(hù)證明,證明原告的傷情治療情況及陪護(hù)情況。4、鑒定書1份,證明原告?zhèn)麣垶?級傷殘。5、勞動(dòng)合同書1份、工資表1份、辦學(xué)證明,證明原告的經(jīng)濟(jì)狀況。6、醫(yī)療費(fèi)、交通費(fèi)、鑒定費(fèi)票據(jù)。7、許昌市中級人民法院判決書1份,證明被告適格。8、行車證、運(yùn)輸證、保險(xiǎn)卡、企業(yè)登記情況、企業(yè)注銷情況。
被告為支持自己的主張,向本院提供的證據(jù)有:1、融資租賃合同書1份,證明該車為分期付款。2、禹州市公安交通警察大隊(duì)出據(jù)的證明一份,證明該公司為原告墊付醫(yī)療費(fèi)情況。
被告對原告提供的證據(jù)1、2、3無異議,對原告提供的證據(jù)4有異議認(rèn)為屬單方鑒定。對原告提供的證據(jù)5有異議,認(rèn)為該證據(jù)合同書存在虛假。工資卡不符合法定形式。對原告提供的證據(jù)6有異議,認(rèn)為交通票據(jù)有虛假。對原告提供的證據(jù)7有異議,認(rèn)為法院判決不能作為本案判決依據(jù)。
原告對被告提供的證據(jù)1有異議,認(rèn)為該合同是融資租賃合同,不是分期付款合同。
本院認(rèn)為:被告對原告提供的證據(jù)1、2、3無異議,且不違反法律規(guī)定,本院應(yīng)予采用。被告對原告提供的證據(jù)4、5、6、7提出異議,但未提供推翻此證據(jù)的依據(jù),理由不能成立。經(jīng)本院審查,上述證據(jù)真實(shí)、合法、與本案有關(guān)聯(lián)性,可以作為有效證據(jù)。被告提供的合同為融資租賃合同。
綜上,本院確認(rèn)以下案件事實(shí):8月11日,張xx與許昌運(yùn)輸經(jīng)貿(mào)有限公司禹州分公司簽訂融資租賃合同,租賃豫kb5769號普通客車,豫kb5769號客車的行車證、運(yùn)輸證、保險(xiǎn)證車主均為許昌運(yùn)輸經(jīng)貿(mào)有限公司,營運(yùn)線路為許昌—禹州,營運(yùn)單位是許昌運(yùn)輸經(jīng)貿(mào)有限公司。許昌運(yùn)輸經(jīng)貿(mào)公司與許昌萬里運(yùn)輸(集團(tuán))有限公司合并,并于201月24日辦理了注銷登記手續(xù)。2008年6月13日7時(shí)許,司機(jī)李xx駕駛豫kb5769號客車,與岳xx駕駛豫k60379號中型普通貨車,在省道豫103線72km+150km處相撞,造成豫kb5769號客車乘車人李xx、謝xx、王xx、牛xx、魏xx、楚xx、劉xx、李xx、銀xx受傷。另九人死亡的交通事故。禹州市公安交通警察大隊(duì)禹公交認(rèn)字(2008)第0276號交通事故認(rèn)定書認(rèn)定李xx,岳xx均有違法行為,對事故發(fā)生所起的作用以及過錯(cuò)的嚴(yán)重程度基本相當(dāng),李xx,岳xx分別承擔(dān)事故的同等責(zé)任。原告李向麗無責(zé)任。李向麗住院治療116天,為治療花去醫(yī)療費(fèi)53663.17元。被告萬里公司等單位為原告墊付醫(yī)療費(fèi)54300元,支付交通費(fèi)2137元。年6月11日經(jīng)許昌鈞州法醫(yī)臨床司法鑒定,李向麗因車禍左上肢喪失功能25%以上,傷殘程度評定為9級傷殘,支付鑒定費(fèi)600元。另查明,李向麗在禹州市泡泡語言中心上班,月工資1616元,其父親李xx,生于1951年8月7日,母親靳xx生于1952年5月1日。李向麗兄妹二人。河南省城鎮(zhèn)居民可支配收入為13231(每天36元)。
本院認(rèn)為:豫kb5769號客車的營運(yùn)單位許昌運(yùn)輸經(jīng)貿(mào)有限公司與被告萬里公司合并,應(yīng)由被告萬里公司承擔(dān)責(zé)任。原告李向麗乘坐豫kb5769客車,與被告萬里公司形成公路旅客運(yùn)輸合同關(guān)系,承運(yùn)人被告萬里公司有義務(wù)將乘客李向麗安全送達(dá)目的地。在運(yùn)輸途中,豫kb5769號客車與豫k60379號貨車相撞,致李向麗受傷,李向麗無責(zé)任,承運(yùn)人被告萬里公司應(yīng)依照合同法的規(guī)定承擔(dān)損害賠償責(zé)任。本案原告的損失包括:醫(yī)療費(fèi)54237.67元、誤工費(fèi)計(jì)算至定殘之日19392元(1616×12月)、護(hù)理費(fèi)8352元(116×27d00uybx08"%、交通費(fèi)2137元、傷殘賠償金52924元(13231×20×20%)、鑒定費(fèi)600元、住院伙食補(bǔ)助費(fèi)1160元、營養(yǎng)費(fèi)1160元、被撫養(yǎng)人生活費(fèi)35348元(8837×2×1/2×20×20%)、二次手術(shù)費(fèi)10000元,共計(jì)185310.67元,扣除被告萬里公司等單位墊付治療費(fèi)54300元,下余131010.67元,應(yīng)由被告萬里公司賠償。依照《中華人民共和國合同法》第一百二十二條、第三百零二條的規(guī)定,判決如下:
一、被告許昌萬里運(yùn)輸(集團(tuán))有限公司于判決生效后十日內(nèi)賠償原告李向麗各項(xiàng)損失131010.67元。
二、駁回原告李向麗的其他訴訟請求。
本案受理費(fèi)2914元,由被告許昌萬里運(yùn)輸(集團(tuán))有限公司承擔(dān)。
如果未按本判決指定的期間內(nèi)履行給付金錢義務(wù)的,應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百二十九條之規(guī)定,加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。
如不服本判決,可在判決書送達(dá)之日起十五日內(nèi),向本院遞交上訴狀,并按對方當(dāng)事人的人數(shù)提出副本,上訴于河南省許昌市中級人民法院。
審判長:蔣衛(wèi)華。
審判員:孟得坡。
人民陪審員:邵華敏。
運(yùn)輸合同糾紛代理詞篇十
尊敬的審判員:
根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》相關(guān)之規(guī)定,安徽至達(dá)律師事務(wù)所接受本案原告的委托,擔(dān)任其與吳勇買賣合同糾紛案的一審訴訟代理人,今天依法出庭,履行代理人職責(zé)。
根據(jù)相關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定及本案庭審調(diào)查已查明的基本事實(shí),本代理人發(fā)表如下代理意見,供法庭參考:
一、本案事實(shí)清楚、證據(jù)充分,原、被告雙方之間具有合法的買賣合同關(guān)系。被告自2012年7月18日至9月16九次從原告處購買電力護(hù)套管,每次原告將貨物送至被告指定的地點(diǎn),被告驗(yàn)收合格并在銷售單上簽字確認(rèn)。銷售單明確記載了買賣雙方、日期、商品名稱、數(shù)量、價(jià)款等事項(xiàng),經(jīng)過被告簽字確認(rèn)后,是合法有效的,且原告提供的被告電話錄音也證實(shí)了原、被告雙方的買賣合同關(guān)系及被告尚欠貨款131376元的事實(shí)。
二、被告主張?jiān)尕浳锎嬖谫|(zhì)量問題的抗辯理由不能成立。
1、原告提供的貨物完全合格,雙方口頭約定當(dāng)場驗(yàn)貨,被告在接受時(shí)已經(jīng)檢驗(yàn)完畢并簽字確認(rèn)。根據(jù)該貨物的性質(zhì)及交易習(xí)慣,產(chǎn)品的規(guī)格及厚度是能夠及時(shí)檢驗(yàn)的,也不存在隱藏的瑕疵。根據(jù)《合同法》第一百五十七條“買受人收到標(biāo)的物時(shí)應(yīng)當(dāng)在約定的檢驗(yàn)期間內(nèi)檢驗(yàn)。沒有約定檢驗(yàn)期間的,應(yīng)當(dāng)及時(shí)檢驗(yàn)?!奔啊顿I賣合同司法解釋》第十五條“ 當(dāng)事人對標(biāo)的物的檢驗(yàn)期間未作約定,買受人簽收的送貨單、確認(rèn)單等載明標(biāo)的物數(shù)量、型號、規(guī)格的,人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)合同法第一百五十七條的規(guī)定,認(rèn)定買受人已對數(shù)量和外觀瑕疵進(jìn)行了檢驗(yàn),但有相反證據(jù)足以推翻的除外?!敝?guī)定,被告已經(jīng)對貨物檢驗(yàn)完畢。
2、原告截至至2014年2月26日之前未收到被告關(guān)于貨物質(zhì)量問題的任何通知。自2012年9月16日之后原告多次向被告催要貨款,被告一直拖欠但并沒有以質(zhì)量為由進(jìn)行抗辯,從電話錄音中可以證實(shí)?,F(xiàn)被告以此為借口并提供了一系列證據(jù)來加以佐證,既不符合法律規(guī)定也不符合事實(shí),首先被告提供的證據(jù)有偽造之嫌,達(dá)不到證明目的;其次海欣機(jī)械發(fā)出的函為2013年4月16日,一般該貨物的使用是及時(shí)掩埋,為何會(huì)堆積暴曬達(dá)半年之久,我相信假如屬實(shí)市政早就會(huì)將貨物拖走,因此不符合事實(shí)常理。
3、被告關(guān)于付款的交易習(xí)慣及海欣公司所稱的工程未經(jīng)過驗(yàn)收之觀點(diǎn)完全不符合事實(shí)。首先原告與被告之間是買賣合同關(guān)系并非工程施工合同關(guān)系,且雙方也沒有關(guān)于等工程驗(yàn)收之后再付款的約定;被告及海欣公司都未提供證據(jù)證明該工程未驗(yàn)收合格,且也無法證明該工程所使用的電力護(hù)套管全部由原告提供。其次,被告在回答法庭提問時(shí)關(guān)于和海欣公司簽訂合同及原告買賣貨物的時(shí)間上自相矛盾,由此可見,其與海欣公司簽訂的合同完全是偽造的,且新站區(qū)橋鑫建材銷售部已經(jīng)工商機(jī)關(guān)確認(rèn)在2011年11月11日被注銷,合同主體也是無效的,被告聲稱依然在納稅,至今未提供證據(jù)且不能推翻工商機(jī)關(guān)的證明。因此,被告與海欣公司的合同及海欣公司出具的函應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為偽造,海欣公司與被告之間有利害關(guān)系,其證人證言依法應(yīng)不予采信。
三、假如原告的貨物真有質(zhì)量問題,但經(jīng)過合理的催告期之后,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定質(zhì)量合格。
購銷合同條例》第十五條第一款“需方在向供方提出書面異議時(shí),按以下規(guī)定辦理:一、產(chǎn)品的外觀和品種、型號、規(guī)格、花色不符合同規(guī)定,屬供方送貨或代運(yùn)的,需方應(yīng)在貨到后十天內(nèi)(另有規(guī)定或當(dāng)事人另行商定期限者除外)提出書面異議;需方自提的,應(yīng)在提貨時(shí)或者雙方商定的期限內(nèi)提出異議?!?,即使是海欣機(jī)械在2013年4月16日發(fā)出函之后,原告也未收到被告的通知,因此應(yīng)當(dāng)視為原告提供的貨物質(zhì)量符合約定。
四、根據(jù)雙方口頭約定和《合同法》第六十二條“ 當(dāng)事人就有關(guān)合同內(nèi)容約定不明確,依照本法第六十一條的規(guī)定仍不能確定的,適用下列規(guī)定:(四)履行期限不明確的,債務(wù)人可以隨時(shí)履行,債權(quán)人也可以隨時(shí)要求履行”的規(guī)定,被告應(yīng)在2012年 9月16支付全部貨款,但直至2012年10月才支付3萬元,剩余款項(xiàng)至今未付,根據(jù)《合同法》第一百零九條 “當(dāng)事人一方未支付價(jià)款或者報(bào)酬的,對方可以要求其支付價(jià)款或者報(bào)酬及《買賣合同司法解釋》第二十四條第第三款買賣合同沒有約定逾期付款違約金或者該違約金的計(jì)算方法,出賣人以買受人違約為由主張賠償逾期付款損失的,人民法院可以中國人民銀行同期同類人民幣貸款基準(zhǔn)利率為基礎(chǔ),參照逾期罰息利率標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算?!敝?guī)定,被告拖延付款的行為構(gòu)成違約,應(yīng)當(dāng)立即支付剩余貨款131376元并賠償利息損失10391.29元.
綜上,被告違約事實(shí)清楚,依法應(yīng)當(dāng)履行付款義務(wù)并承擔(dān)違約責(zé)任,請法庭支持原告的訴訟請求。
此致
運(yùn)輸合同糾紛代理詞篇十一
2003年4月5日,江西省吉水縣某臨街小百貨店的老板張某準(zhǔn)備回家吃午飯,剛剛邁出店門,突然就有一個(gè)東西砸在他的頭上,張某當(dāng)即倒地昏迷。他的妻子急忙上前扶住,發(fā)現(xiàn)其頭部砸傷。同時(shí)發(fā)現(xiàn),“肇事者”原來是從樓上掉下來的一只圓盤大小的烏龜,是從樓上掉下來的。張某的小百貨店在小區(qū)的一樓,上面還有2到7層是居民住宅,烏龜肯定是住在2至7層的居民在陽臺(tái)上飼養(yǎng)的,是從上面掉下來的。張某妻子拿著烏龜從2樓找到7樓敲門讓鄰居認(rèn)領(lǐng),但是這些鄰居均不承認(rèn)自己飼養(yǎng)烏龜。張妻報(bào)警,至今未能查明真.張某在醫(yī)院,至盡昏迷不醒.張妻表示,希望養(yǎng)龜?shù)淖裟軌蜃杂X承認(rèn),承擔(dān)責(zé)任,如果無人承認(rèn),他將向2至7樓居民集體索賠。
這個(gè)案件雖然簡單,但是在法律上卻非常復(fù)雜,主要涉及的是本案究竟是動(dòng)物致害,還是一般的物件致害的問題。我國《民法通則》第127條規(guī)定的是動(dòng)物致害的侵權(quán)行為及其責(zé)任,本案造成損害的是烏龜,當(dāng)然是動(dòng)物。但是,這個(gè)烏龜又不是一般的動(dòng)物致害,而是在樓上墜落下來造成的損害,因此又比較接近《民法通則》第126條規(guī)定的建筑物的懸掛物、擱置物脫落、墜落造成損害的物件致害責(zé)任。前者是無過錯(cuò)責(zé)任,后者是過錯(cuò)推定責(zé)任。更為復(fù)雜的是,本案致害物烏龜?shù)乃腥瞬幻?,目前還沒有查明究竟誰是烏龜?shù)乃腥嘶蛘吖芾砣耍绻罱K無法查明這一點(diǎn),那么就有可能存在魏某所說的有可能是烏龜?shù)乃腥嘶蛘吖芾砣说臉巧?戶居民承擔(dān)連帶責(zé)任,因?yàn)檫@又接近建筑物拋擲物的侵權(quán)責(zé)任。
對此究竟應(yīng)當(dāng)怎樣適用法律,確定侵權(quán)責(zé)任,筆者意見是:
1.本案的實(shí)質(zhì)確實(shí)是動(dòng)物致害的侵權(quán)行為。不論怎樣,這個(gè)案件造成損害的都是烏龜,是動(dòng)物,而不是其他沒有生命的物。但是這個(gè)案件與一般的動(dòng)物致害侵權(quán)行為有所區(qū)別。《民法通則》第127條規(guī)定的動(dòng)物致害侵權(quán)責(zé)任,說的是動(dòng)物的自主加害,是因?yàn)樗腥嘶蛘吖芾砣藢?dòng)物沒有管理好,而使動(dòng)物由于其本性,自主加害于他人。而本案則不然,是因動(dòng)物管理不當(dāng)在樓上墜落,造成他人損害。盡管如此,這個(gè)案件終究是動(dòng)物造成的損害,適用《民法通則》第127條確定的規(guī)則,適用無過錯(cuò)責(zé)任原則確定侵權(quán)責(zé)任,是有道理的。因此,只要烏龜?shù)乃腥嘶蛘吖芾砣说男袨榫哂羞`法性、造成了損害、二者之間有因果關(guān)系,就構(gòu)成侵權(quán)責(zé)任。
2.但是,本案畢竟與一般的動(dòng)物致害侵權(quán)行為有所不同。因此在確定其侵權(quán)責(zé)任的時(shí)候,應(yīng)當(dāng)參考《民法通則》第126條的規(guī)定,這就是,烏龜是在建筑物上由于墜落而造成的損害,因此可以按照墜落物造成他人損害的規(guī)則處理。如果確認(rèn)墜落的烏龜是何人所有或者何人管理,那么就應(yīng)當(dāng)由其所有人或者管理人對受害人承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。對此,盡管沒有更為重要的意義,但是卻對下面的意見具有指導(dǎo)意義。
[1][2]。
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運(yùn)輸合同糾紛代理詞篇十二
一、請求貴院判令被告繼續(xù)履行合同,并限期被告無條件交付原告之房屋合法手續(xù)。
二、請求貴院判令被告即日給付原告因延遲收房產(chǎn)生的銀行同期貸款利息人民幣_(tái)______________元,違約金_______________元/天,(由_____年_____月_____日至_____年_____月_____日)逾期7個(gè)月,(按銀行同期貸款利率計(jì)算)。
三、原告以約定的違約金低于造成的損失為由請求增加違約金數(shù)額。要求按照22元/月/建筑平方米向原告支付補(bǔ)償金,共計(jì)人民幣_(tái)______________元(大寫:_________________)。
四、請求貴院判令被告因延期交房給原告辦理房屋產(chǎn)權(quán)延期帶來的損失_______________元。(按銀行現(xiàn)利率執(zhí)行)。
五、請求貴院判令本案包含訴訟費(fèi)在內(nèi)的一切相關(guān)費(fèi)用由被告承擔(dān)。
事實(shí)與理由。
原告與被告系商品房買賣合同關(guān)系。原告于_____年_____月_____日與被告簽署了《商品房的買賣合同》,原告購買被告開發(fā)的紅橋區(qū)咸陽路南端東側(cè)龍悅花園_____樓_____門_______________號商品房一套。合同中對原、被告之間的權(quán)利義務(wù)進(jìn)行了詳細(xì)約定。原告于_____年_____月_____日將首付款人民幣_(tái)______________元,于_____年_____月_____日將貸款人民幣_(tái)______________元付于被告賬戶,合計(jì)總房款_______________元全部支付到被告指定賬戶。原告依據(jù)合同中的約定履行了自己作為一個(gè)買受人應(yīng)盡的付款義務(wù)。根據(jù)合同第三條約定,該商品房應(yīng)于_____年_____月_____日前驗(yàn)收合格并交付使用,但由于被告沒有依照《天津市商品房管理?xiàng)l例》合法取得《住宅商品房準(zhǔn)許交付使用證》,導(dǎo)致至今_____年_____月_____日,原告不能合法入住。被告的行為構(gòu)成了嚴(yán)重違約且惡意拖欠賠償款。按照合同第五條第一款之約定,“甲方應(yīng)支付乙方已付款利息,利息自合同約定甲方應(yīng)交付商品房之日次日起至實(shí)際交付商品房之日止,按銀行同期貸款利率計(jì)算。
依照《最高人民法院關(guān)于審理商品房買賣合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第十六條當(dāng)事人以約定的違約金低于造成的損失為由請求增加的,應(yīng)當(dāng)以違約造成的損失確定違約金數(shù)額;第十七條損失賠償額標(biāo)準(zhǔn):_________________逾期交付使用房屋的,按照逾期交付使用房屋期間有關(guān)主管部門公布的或者有資格的房地產(chǎn)評估機(jī)構(gòu)評定的同地段同類房屋租金標(biāo)準(zhǔn)確定。參照“天津市國土資源和房屋管理局”《關(guān)于發(fā)布20__年房屋租賃市場指導(dǎo)租金的通知》中《紅橋區(qū)20__年住宅房屋指導(dǎo)租金》06-05邵公莊新區(qū)22元/月/建筑平方米,以此為依據(jù)要求增加違約金數(shù)額。自_____年_____月_____日至_____年_____月_____日的違約金為人民幣_(tái)______________元。
運(yùn)輸合同糾紛代理詞篇十三
甲方:(以下簡稱“甲方”)。
乙方:______________________________(以下簡稱“乙方”)。
甲、乙雙方于20年___月____日,就乙方承接甲方()_____________________________區(qū)域銷售總代理事宜,在互利互惠、優(yōu)勢互補(bǔ)的基礎(chǔ)上,經(jīng)友好協(xié)商,達(dá)成共識,簽定本區(qū)域銷售總代理合同書,具體條款如下:
經(jīng)雙方確認(rèn):甲方開發(fā)生產(chǎn)的系列產(chǎn)品有廣闊的市場潛力和發(fā)展前景。
(1)甲方授予乙方()__________________________________區(qū)域的銷售總代理權(quán),由其全權(quán)負(fù)責(zé)該地區(qū)的銷售和售后服務(wù)。(2)乙方接受甲方授權(quán)后,甲方不得在乙方總代理的區(qū)域內(nèi)另設(shè)其它代理商或經(jīng)銷商。
二、乙方承諾。
(1)乙方接受甲方授權(quán)后,將集中力量,盡快地在所代理的區(qū)域內(nèi)建立起有效的()銷售。
(2)乙方接受甲方授權(quán)后,在本合同生效之日起,一個(gè)月內(nèi)向甲方下訂單。每一份訂單的貨物規(guī)格為一種至數(shù)種,每種規(guī)格產(chǎn)品的訂貨數(shù)量要達(dá)到甲方的要求(具體見甲方訂單基數(shù)表)。
(3)乙方年訂單總金額不得低于________________________________________。
三、代理保證。
(1)如果甲方在乙方總代理地區(qū)以內(nèi),以任何方式給其他代理商或經(jīng)銷商授權(quán),甲方必須賠償乙方損失,以乙方當(dāng)年訂單總金額月平均數(shù)作為賠償標(biāo)準(zhǔn),并立即取消該地區(qū)其他的代理商或經(jīng)銷商的授權(quán)。(2)乙方的總代理權(quán)只在授權(quán)地區(qū)生效,不能在其他已授權(quán)的地區(qū)擾亂市場,否則,將取消其代理資格。
(3)乙方在代理期間,若自動(dòng)放棄代理權(quán),或無法完成本合同所列的相關(guān)要求,甲方均有權(quán)終止本代理合同,在該地區(qū)另尋代理商。
四、地區(qū)代理價(jià)格,見代理價(jià)格表(不含稅)。
如因通貨膨脹或其它客觀原因,致使甲方所定供價(jià)必須調(diào)整,甲方必須提前通知乙方,并共同協(xié)調(diào)雙方利益。以上供價(jià)均為甲方發(fā)站價(jià),運(yùn)費(fèi)由乙方負(fù)責(zé),甲方代辦托運(yùn),甲方所付運(yùn)費(fèi),由乙方在下次訂單結(jié)算時(shí)付清。
五、訂貨及供貨。
(1)經(jīng)雙方協(xié)定及認(rèn)可,甲方接下乙方的訂單后,甲方應(yīng)積極為乙方組織生產(chǎn),保證及時(shí)向乙方提供貨源,尤其是甲方生產(chǎn)及原材料緊張時(shí),更必須優(yōu)先保證乙方的訂單。
(2)乙方下訂單時(shí),應(yīng)預(yù)付訂單金額的%給甲方,作為訂金。
(3)具體操作細(xì)節(jié)依照甲乙雙方擬定的訂購合同。
運(yùn)輸合同糾紛代理詞篇十四
尊敬的審判員:
四川英特信聯(lián)合律師事務(wù)所受本案被告成都溢陽茶壺餐飲娛樂有限公司、雷云友、王仕春的委托,指派我擔(dān)任其參與訴訟的代理人。接受案件后,我進(jìn)行了必要的調(diào)查取證,現(xiàn)經(jīng)開庭調(diào)查,根據(jù)查明的事實(shí),結(jié)合相關(guān)證據(jù)和法律,發(fā)表如下代理意見:
一、物業(yè)服務(wù)合同均屬無效?!秶鴦?wù)院物業(yè)管理?xiàng)l例》第二十四條第2款明確規(guī)定,前期物業(yè)服務(wù)應(yīng)當(dāng)通過招標(biāo)的方式選聘物業(yè)服務(wù)企業(yè),而本案的前期物業(yè)服務(wù)公司不是通過招標(biāo)的方式選聘,故違背了行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定,屬于無效?!兑珀柧G城物業(yè)管理服務(wù)合同》的簽訂也嚴(yán)重違背了《中華人民共和國物權(quán)法》第七十六條和《物業(yè)管理?xiàng)l例》第十一條、第十二條等法律、行政法規(guī)之強(qiáng)制性規(guī)定,即業(yè)主委員會(huì)選聘物業(yè)服務(wù)企業(yè)沒有經(jīng)過半人數(shù)且占過半面積的業(yè)主表決同意,因此,該合同也屬于無效合同,對業(yè)主及物業(yè)使用人沒有法律約束力,原告沒有起訴的合同依據(jù),故原告的訴訟請求應(yīng)予駁回。
二、原告從未向被告履行過物業(yè)服務(wù)義務(wù),無權(quán)主張物業(yè)服務(wù)費(fèi)。事實(shí)上,本案原告從來沒有向被告履行過諸如房屋維修、養(yǎng)護(hù),水、電、氣設(shè)備維修、保養(yǎng),綠地、花木種植養(yǎng)護(hù)管理,垃圾清理,安全監(jiān)控、巡視、門崗執(zhí)勤,代繳水、電、氣、寬帶、垃圾清運(yùn)費(fèi)用等物業(yè)服務(wù)義務(wù),并且,原告也沒有任何有效證據(jù)證明其曾向被告履行過諸如前述的物業(yè)服務(wù)義務(wù),被告所舉的諸如保潔記錄等資料,不具有客觀性和關(guān)聯(lián)性,不能作為本案的證據(jù),不能證明其履行了物業(yè)服務(wù)義務(wù)。相反,被告所在的附56-57號商鋪,早在建房過程中就已單門獨(dú)戶、大門朝外(有公證處保全的現(xiàn)場錄像光碟內(nèi)容為證),自行直接獨(dú)立向相關(guān)部門申請了專用的水、電、氣、寬帶等配套設(shè)施,并直接向相關(guān)部門繳費(fèi)(有繳費(fèi)發(fā)票為證),而且,被告就56-57號商鋪聘請了專門的保安人員、物業(yè)管理人員、物業(yè)維護(hù)人員、保潔人員對商鋪外圍進(jìn)行服務(wù),有相關(guān)證人的書面證詞和出庭作證、相關(guān)人員的勞動(dòng)合同、工資表等為證。因此,原告沒有向被告提供物業(yè)服務(wù),卻主張物業(yè)服務(wù)費(fèi)用于法無據(jù),應(yīng)予駁回。
三、訴訟時(shí)效已過。假如(僅僅是一種假設(shè)),被告與原告存在真實(shí)有效的物業(yè)服務(wù)合同關(guān)系,那9月以前的物業(yè)服務(wù)費(fèi)也超過訴訟時(shí)效,依法應(yīng)予以駁回,因?yàn)楹贤s定費(fèi)用每季付,即每季度的費(fèi)用為一筆債務(wù),按照司法解釋之規(guī)定,各筆債務(wù)應(yīng)分別計(jì)算訴訟時(shí)效,而07年9月以前各季度的各筆費(fèi)用均超過了訴訟時(shí)效。
四、滯納金違法屬無效。關(guān)于前期物業(yè)服務(wù)協(xié)議和物業(yè)服務(wù)合同約定的滯納金,按照現(xiàn)行法律規(guī)定,滯納金屬于行政法領(lǐng)域的法律概念,它是特指行政主體對行政相對人不履行特定行政法律義務(wù)而實(shí)行的一種行政執(zhí)行罰,它不能適用于兩個(gè)平等的民事主體之間,而且合同法關(guān)于違約責(zé)任形式的規(guī)定里面,根本就沒有滯納金這種違約責(zé)任形式,合同法也沒有授權(quán)當(dāng)事人可以約定任意的違約責(zé)任形式。因此,本案合同里約定的滯納金違背國家法律規(guī)定,應(yīng)屬無效,滯納金也應(yīng)被依法駁回。
運(yùn)輸合同糾紛代理詞篇十五
基本案情:
11月3日,吉水縣某糧油加工廠與個(gè)體司機(jī)羅某簽訂一份合同,約定由羅某裝運(yùn)加工廠一車大米送往廣州市某廠銷售,運(yùn)費(fèi)1300元;售完貨后,由羅某代領(lǐng)貨款并帶回加工廠。合同履行中,羅某將大米送到目的地出售后,代領(lǐng)了貨款3元并返回,途經(jīng)廣東省連平縣境內(nèi)時(shí),突然遭遇他人搶劫,貨款被洗劫一空,羅某立即向當(dāng)?shù)毓矙C(jī)關(guān)報(bào)案,該案正在偵查中。為此,加工廠要求羅某按合同支付貨款32000元。
對本案的定性有兩種意見:
第一種意見認(rèn)為:本案應(yīng)定運(yùn)輸合同糾紛,按照現(xiàn)行合同法所采嚴(yán)格責(zé)任原則,羅某應(yīng)按合同約定支付加工廠貨款32000元。
理由是:本案中羅某與加工廠簽訂了一份運(yùn)輸合同,合同除約定有關(guān)運(yùn)輸條款外,還約定由羅某代領(lǐng)貨款并帶回加工廠,該條款應(yīng)屬運(yùn)輸合同的附屬條款,合同性質(zhì)仍屬運(yùn)輸合同,羅某已接受該合同的全部條款。按照運(yùn)輸合同的有關(guān)規(guī)定及合同全面履行原則,羅某應(yīng)安全將貨物送到目的地并代領(lǐng)貨款返回,如數(shù)交付給加工廠。現(xiàn)羅某已領(lǐng)取貨款,且貨款是在其控制之下被搶,以致羅某無法向加工廠交付貨款,構(gòu)成違約,按照合同違約的嚴(yán)格歸責(zé)責(zé)任原則,羅某應(yīng)承擔(dān)繼續(xù)履行合同的責(zé)任,支付加工廠貨款32000元。待案件偵破后,再由羅某自行追回其損失。
第二種意見認(rèn)為:本案應(yīng)定委托合同糾紛,羅某不承擔(dān)支付被搶貨款的責(zé)任。
理由是:本案中羅某與加工廠簽訂的合同從其內(nèi)容上看,分為運(yùn)輸合同有關(guān)事項(xiàng)的約定與委托合同有關(guān)事項(xiàng)的約定兩部分,屬于運(yùn)輸合同與委托合同兩種有名合同的聯(lián)合,該兩種有名合同應(yīng)各具其獨(dú)立性,不分主次,法律適用時(shí)應(yīng)分別適用各有關(guān)合同的規(guī)定。本案運(yùn)輸合同的履行沒有爭議,產(chǎn)生糾紛的屬委托合同的履行,為此,本案應(yīng)定委托合同糾紛,適用有關(guān)委托合同的規(guī)定。我國現(xiàn)行合同法違約歸責(zé)的一般原則是嚴(yán)格責(zé)任原則,即只要存在違約,不管違約方是否存在過錯(cuò),都應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任;但對某些特殊的'合同還適用過錯(cuò)責(zé)任原則,如無償合同、委托合同,其違約采用過錯(cuò)責(zé)任歸責(zé)原則。本案中羅某接受加工廠的委托攜款返回,并且接受委托是無償?shù)模鶕?jù)合同法第406條的規(guī)定:有償?shù)奈泻贤?,因受托人的過錯(cuò)給委托人造成損失的,委托人可以要求賠償。無償?shù)奈泻贤?,因受托人的故意或者重大過失給委托人造成損失的,委托人可以要求賠償損失。受托人超越權(quán)限給委托人造成損失的,應(yīng)當(dāng)賠償損失。因此,羅某只對其故意或者重大過失造成的損失承擔(dān)賠償責(zé)任。本案中貨款被搶,羅某沒有故意或重大過失,其風(fēng)險(xiǎn)應(yīng)有加工廠自行承擔(dān),羅某不承擔(dān)賠償責(zé)任。
運(yùn)輸合同糾紛代理詞篇十六
原、被告于20xx年2月23日口頭商定:由被告承運(yùn)海南產(chǎn)之蔬菜(油豆角)3500公斤;終點(diǎn)站為黑龍江省大慶市讓湖路車站。商定的當(dāng)天原告將3500公斤蔬菜交給被告承運(yùn),還交了7741元給被告之經(jīng)辦人李某。被告的經(jīng)辦人李某收到該款后出示收款收據(jù),被告也按約定將3500公斤蔬菜(油豆角)運(yùn)往大慶。20xx年3月8日該批蔬菜到達(dá)終點(diǎn)站時(shí),經(jīng)哈爾濱市齊齊哈爾分局讓湖路車站檢查發(fā)現(xiàn)集裝箱后面調(diào)溫室無門鎖,可自由開啟,調(diào)溫室內(nèi)溫度控制箱箱門開啟,冷板溫度顯示表和箱內(nèi)溫度顯示表失靈,調(diào)溫機(jī)不工作;3月9日交付時(shí)開啟箱內(nèi)見綠水流出,竹筐裝豆角96箱,全部腐爛變黑。油豆角當(dāng)時(shí)在大慶市的價(jià)格為每公斤10—12元。
20xx年4月21日,原告以冷藏商運(yùn)公司為被告,向??谑心撤ㄔ禾崞鹪V訟,稱:20xx年2月23日,我要求被告用保溫冷藏箱發(fā)運(yùn)海南產(chǎn)蔬菜(油豆角)3500公斤。我依照約定向被告交納310噸冷藏箱租費(fèi)1500元、車費(fèi)1800元、冷藏費(fèi)400元、鐵路運(yùn)輸費(fèi)4041元,共計(jì)人民幣7741元,而且于當(dāng)日將所運(yùn)蔬菜交給被告指定的冷藏倉庫。后經(jīng)鐵路部門檢驗(yàn)發(fā)現(xiàn)所運(yùn)蔬菜全部腐爛。由于被告的過失,沒有盡到謹(jǐn)慎運(yùn)輸之責(zé),致使冷藏箱后面溫室內(nèi)溫度控制箱箱門開啟,冷板溫度顯示表和箱內(nèi)顯示表失靈,調(diào)溫工作機(jī)不工作,造成我的經(jīng)濟(jì)損失498099.2元(包括運(yùn)費(fèi)7741元在內(nèi)),現(xiàn)訴至法院要求判令被告賠償損失421582元及退回運(yùn)費(fèi)7741元,并負(fù)擔(dān)本案訴訟費(fèi)用。
被告冷藏商運(yùn)公司辯稱:我司與原告系委托代理關(guān)系,是原告將貨物交給我公司委托鐵路部門運(yùn)輸?shù)?,原告的貨物損失與我公司無關(guān),系鐵路運(yùn)輸部門的責(zé)任,要求法院判決駁回原告的起訴。
審判。
海口市某法院審理認(rèn)為:
20xx年2月23日的運(yùn)輸蔬菜合同系原、被告雙方在協(xié)商一致,意思表示真實(shí)的基礎(chǔ)上訂立的,且被告有“冷藏集裝箱及多類集裝箱的鐵道營運(yùn)、銷售租賃服務(wù)”的經(jīng)營范圍,內(nèi)容沒有違反法律、法規(guī)的規(guī)定,該合同合法有效。原告已約定將所運(yùn)的蔬菜及租箱費(fèi)、車費(fèi)、預(yù)冷藏費(fèi)共計(jì)7741元交給被告的經(jīng)辦人李某。李某的經(jīng)營活動(dòng)應(yīng)由被告承擔(dān)民事責(zé)任。
被告在承運(yùn)原告托運(yùn)的蔬菜的過程中,造成蔬菜腐爛,被告應(yīng)對承運(yùn)的蔬菜腐爛承擔(dān)賠償責(zé)任。
20xx年3月13日,由大慶市物價(jià)局價(jià)格管理科及大慶市農(nóng)副產(chǎn)品批發(fā)市場工商所開具的證明證實(shí),油豆角的市價(jià)為每公斤10—12元,依照《中華人民共和國合同法》第三百一十二條“貨物的毀損、滅失的賠償額,當(dāng)事人有約定的,按照其約定;沒有約定或者約定不明確,依照本法第六十一條的規(guī)定仍不能確定的,按照交付或者應(yīng)當(dāng)交付時(shí)貨物到達(dá)的市場價(jià)格計(jì)算”之規(guī)定,原告3500公斤油豆角,被告應(yīng)承擔(dān)賠償損失420xx元。
原告訴請要求被告賠償損失420xx元,應(yīng)予支持。原告要求退還運(yùn)費(fèi)7741元沒有法律依據(jù)。依照《中華人民共和國民法通則》第四十三條、《中華人民共和國合同法》第三百一十一條、第三百一十二條之規(guī)定,判決被告冷藏商運(yùn)公司賠償原告經(jīng)濟(jì)損失420xx元人民幣。
雙方當(dāng)事人均未上訴。
評析。
在日常的社會(huì)經(jīng)濟(jì)活動(dòng)中,合同的一方當(dāng)事人不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定的行為屢見不鮮。本案是一起關(guān)于貨物運(yùn)輸合同的糾紛。
一、當(dāng)事人之間的合同法律關(guān)系的發(fā)生,首先要求在當(dāng)事人之間成立一個(gè)具有法律約束力的合同。本案中,被告認(rèn)為雙方只存在一種委托代理關(guān)系?!斑\(yùn)輸合同是承運(yùn)人將旅客或者貨物從起運(yùn)點(diǎn)運(yùn)輸?shù)郊s定地點(diǎn),旅客、托運(yùn)人或者收貨人支付票款或者運(yùn)輸費(fèi)用的合同。被告有”冷藏集裝箱及多類集裝箱的鐵道營運(yùn)、銷售租賃服務(wù)“的經(jīng)營范圍,原告也在合同訂立后履行了自己的義務(wù),雙方形成的是一種運(yùn)輸合同關(guān)系。
二、企業(yè)法人和其他民事主體一樣,在其未履行民事義務(wù)時(shí),必須承擔(dān)相當(dāng)?shù)拿袷仑?zé)任。企業(yè)法人的民事責(zé)任一般都是在經(jīng)營過程中產(chǎn)生的,這種經(jīng)營活動(dòng)又是通過它的法定代表人和其他工作人員進(jìn)行的,因此,企業(yè)法人的法定代表人和其他工作人員,以法人名義從事的經(jīng)營活動(dòng),企業(yè)法人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任。
三、運(yùn)輸作業(yè)是風(fēng)險(xiǎn)作業(yè),同時(shí)在運(yùn)輸過程中損害的發(fā)生原因也是極其復(fù)雜的,法律在強(qiáng)調(diào)對托運(yùn)人或者收貨人利益保護(hù)的同時(shí),也必須對承運(yùn)人的利益作適當(dāng)?shù)谋Wo(hù)?!吨腥A人民共和國合同法》第三百一十一條規(guī)定:“承運(yùn)人證明貨物的毀損、滅失是應(yīng)不可抗力、貨物本身的自然性質(zhì)或者合理損耗以及托運(yùn)人、收貨人的過錯(cuò)造成的,不承擔(dān)損害賠償責(zé)任?!背羞\(yùn)人要免除賠償責(zé)任的,就應(yīng)當(dāng)負(fù)舉證責(zé)任。本案中作為承運(yùn)方的冷藏商運(yùn)公司,在承運(yùn)蔬菜的過程中,沒有盡到妥善保管的義務(wù),致使蔬菜腐爛變質(zhì),在承運(yùn)方不能證明有免責(zé)事由存在的情況下,應(yīng)當(dāng)賠償托運(yùn)方的損失。
四、本案中關(guān)于貨物賠償額的計(jì)算,適用《中華人民共和國合同法》第三百一十二條的規(guī)定,按照交付或者應(yīng)當(dāng)交付時(shí)貨物到達(dá)地的市場價(jià)格計(jì)算。其目的在于使托運(yùn)人或者收貨人獲得如貨物安全及時(shí)到達(dá)并按合同交付時(shí)所獲得的預(yù)期利益,有利于保護(hù)托運(yùn)人或者收貨人的利益。
運(yùn)輸合同糾紛代理詞篇十七
原告喬x鳳與被告陳x男、陳x生、張x林、張x偉賠償一案,本院受理后,依法組成合議庭,公開開庭進(jìn)行了審理。原告委托代理人張x山、武x松,被告陳x男、委托代理人劉x戈,被告張x林、委托代理人李x濤、被告張x偉到庭參加訴訟。被告陳x生經(jīng)傳票合法傳喚未到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
原告喬x鳳訴稱,3月13日上午10時(shí),乘坐被告張x林駕駛的客車從三家子去石嶺鎮(zhèn),行至耿老大嶺時(shí),由于客車未安裝防滑鏈,超載車輪打滑,不能繼續(xù)上坡行駛,草率地中途停車,在沒有觀望道上行車的情況下,便打開車門要乘客下車減載,我被迫下車,不料被對面開來的貨車撞傷,貨車司機(jī)是陳x男。中華人民共和國交通部《汽車旅客運(yùn)輸規(guī)則》第七條“旅客運(yùn)輸過程中發(fā)生下列情況,均由運(yùn)方承擔(dān)責(zé)任:(1)因客車技術(shù)狀況或裝備的問題,造成旅客人身傷害及行包損壞,滅失的。(2)因駕駛員違章行駛或操作造成人身傷害及行包損壞、滅失的?!?6)由于運(yùn)方原因發(fā)生的其他問題。”根據(jù)以上規(guī)章規(guī)定,我買票乘車,被告運(yùn)方張x林具有法定的保證乘客安全的義務(wù)。其不按規(guī)范要求安裝防滑裝備,超載以及途中停車且逼迫我下車是造成我人身損害的主要原因。被告張x林對于我的人身損害有過錯(cuò),應(yīng)當(dāng)承擔(dān)全部責(zé)任。應(yīng)賠償我醫(yī)藥費(fèi)等各項(xiàng)費(fèi)用75109.01元,陳x男負(fù)連帶責(zé)任。訴訟費(fèi)用由被告負(fù)擔(dān)。
被告陳x男辯稱,被告張x林的違章行為是造成原告喬x鳳受傷的主要原因,應(yīng)負(fù)本起事故的主要責(zé)任,就該點(diǎn)我同意原告的訴訟主張,在本起事故中,原告自身也有一定的過錯(cuò),依法也應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的次要責(zé)任,我在本起事故中也應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的次要責(zé)任,但原告要求我負(fù)連帶責(zé)任沒有法律依據(jù)。我對原告提出的醫(yī)療費(fèi)、住院期間伙食補(bǔ)助費(fèi)、護(hù)理費(fèi)、鑒定費(fèi)等項(xiàng)費(fèi)用沒異議,但其提出的傷殘補(bǔ)助費(fèi)、誤工費(fèi)、交通費(fèi)、二次手術(shù)費(fèi)數(shù)額過高,不符合法律規(guī)定。我已實(shí)際支付給原告8400元,依法應(yīng)從我應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任中扣除。
被告陳x生未到庭亦未進(jìn)行答辯。
被告張x林辯稱,我與原告的傷害后果之間不存在法定的因果關(guān)系,不存在任何過錯(cuò),故依法不應(yīng)當(dāng)成為本案的被告,更不應(yīng)承擔(dān)任何民事責(zé)任。原告為了讓我承擔(dān)賠償責(zé)任,將一個(gè)非常規(guī)范的交通肇事案件,硬性改變定性為運(yùn)輸合同糾紛,毫無根據(jù)地隨意編造謊言,不顧客觀事實(shí),是經(jīng)不起推敲,是站不腳的。原告在訴訟中把陳x男列為共同被告這無疑是對的,但要求其承擔(dān)連帶責(zé)任則毫無法律根據(jù),綜上我在本案中不存在任何過錯(cuò),不應(yīng)成為本案的被告,請人民法院依法駁回原告的訴訟。
被告張x偉辯稱,原告所寫的訴狀前后矛盾,我的車是從孟家?guī)X到石嶺子而不是從三家子到石嶺子,我們沒有要求乘客下車,而是原告自己下車了望不慎而被撞的。
在開庭審理時(shí),原被告為證實(shí)各自的主張或辯解,分別宣讀了有關(guān)書證,雙方對原告喬x鳳的傷是被被告陳x男的車撞后所致,對這一事實(shí)和被告陳x男給付原告喬x鳳藥費(fèi)8400元及原告喬x鳳的傷是構(gòu)成八級傷殘沒有異議,本院對此予以確認(rèn)。二被告對四平市公安局交通警察支隊(duì)的責(zé)任認(rèn)定有異議。雙方訴訟爭議的焦點(diǎn)主要為:1.該起事故是屬于道路交通事故賠償還是屬于旅客運(yùn)輸合同糾紛?2.被告陳x男、張x林在本起事故中各應(yīng)承擔(dān)多大責(zé)任?是否應(yīng)負(fù)連帶責(zé)任?3.原告喬x鳳是否有責(zé)任?現(xiàn)根據(jù)雙方的請求和確認(rèn)的案件事實(shí),針對雙方爭議的焦點(diǎn),本院綜合評判如下:
一、本案是一起道路交通事故賠償案件,而不是旅客運(yùn)輸合同糾紛。
原告喬x鳳是從被告張x林駕駛的客車上下來后,橫過行車道時(shí)被被告陳x男駕駛的貨車撞傷的。這起事故是車輛駕駛?cè)藛T陳x男因違反《中華人民共和國道路交通管理?xiàng)l例》的行為造成的,因此,被告陳x男、張x林應(yīng)按照《道路交通事故處理辦法》的有關(guān)規(guī)定,承擔(dān)相應(yīng)的損害賠償責(zé)任。
二、本案各方的過錯(cuò)及各自應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任。
被告陳x男駕駛的無牌照、且驅(qū)動(dòng)輪未安裝防滑鏈的大型貨車,在冰雪路面上以20—30公里/小時(shí)的速度行駛,下坡時(shí)即已發(fā)現(xiàn)大客車正在下滑而未采取措施停車,撞傷從客車上下來的原告喬x鳳,其行為違反了《中華人民共和國道路交通管理?xiàng)l例》第十七條、第三十六條第(四)項(xiàng)及《吉林省道路交通管理?xiàng)l例》第三十五條第(四)項(xiàng)的規(guī)定,應(yīng)負(fù)本起事故的主要責(zé)任,即70%的責(zé)任。
被告張x林駕駛的大客車,由于驅(qū)動(dòng)輪未安裝防滑鏈致使上嶺時(shí)下滑,其行為違反了《吉林省道路交通管理?xiàng)l例》第三十五條第(四)項(xiàng)的規(guī)定,應(yīng)負(fù)本起事故的次要責(zé)任,即20%的責(zé)任。
原告喬x鳳下車后,因其鞋掉了而坐在公路上穿鞋,橫過行車道時(shí)沒有注意來往車輛,其行為違反了《吉林省道路交通管理?xiàng)l例》第五十八條第(二)項(xiàng)、第五十九條第(十)項(xiàng)的規(guī)定,應(yīng)負(fù)本起事故次要責(zé)任,即10%的責(zé)任。
不采信四平市公安局交通警察支隊(duì)交通事故責(zé)任認(rèn)定。
193月13日上午10時(shí)左右,原告喬x鳳乘坐被告張x林駕駛的從孟家?guī)X開往石嶺子客車,當(dāng)車行駛到耿老大嶺時(shí),因路滑客車上坡時(shí)下滑,客車停下后,原告喬x鳳下車時(shí)被從坡上下來的被告陳x男駕駛的貨車撞傷,被梨樹縣交通警察大隊(duì)評定為八級傷殘,在訴訟過程中,被告陳x男申請重新鑒定經(jīng)四平市中級人民法院重新鑒定為八級傷殘。原告喬x鳳住院治療129天,花去醫(yī)藥費(fèi)24509.36元,鑒定費(fèi)300元,被告陳x男申請重新鑒定原告喬x鳳墊付鑒定費(fèi)144.8元,對原告喬x鳳要求被告陳x男、張x林賠償醫(yī)藥費(fèi)、傷殘補(bǔ)助費(fèi)、誤工費(fèi)、護(hù)理費(fèi)、住院伙食補(bǔ)助費(fèi)、鑒定費(fèi)、交通費(fèi)的訴訟請求應(yīng)予支持,被告陳x生、張x偉系貨車和客車的車主應(yīng)負(fù)連帶責(zé)任。
依照《中華人民共和國民法通則》第一百一十九條、《道路交通事故處理辦法》第三十五條、第三十六條、第三十七條及《中華人民共和國民事訴訟法》第一百三十條的規(guī)定,判決如下:
一、被告陳x男賠償原告喬x鳳醫(yī)藥費(fèi)24509.36元,住×××,誤工費(fèi)1290元,護(hù)理費(fèi)1000元,鑒定費(fèi)300元,交通費(fèi)500元,傷殘補(bǔ)助費(fèi)33524.88元,合計(jì)63059.24元的70%計(jì)44141.47元,再加上申請重新鑒定費(fèi)144.8元,扣除先行給付8400元,實(shí)際賠償原告喬x鳳35886.27元。被告陳x生負(fù)連帶責(zé)任。
二、被告張x林賠償原告喬x鳳醫(yī)藥費(fèi)24509.36元,住×××,誤工費(fèi)1290元,護(hù)理費(fèi)1000元,鑒定費(fèi)300元,交通費(fèi)500元,傷殘補(bǔ)助費(fèi)33524.88元,合計(jì)63059.24元的20%計(jì)12611.85元,被告張x偉負(fù)連帶責(zé)任。
三、駁回原告喬x鳳的其他訴訟請求。
案件受理費(fèi)及其他訴訟費(fèi)用3000元,原告喬x鳳負(fù)擔(dān)300元,被告陳x男負(fù)擔(dān)2100元,被告張x林負(fù)擔(dān)600元。
如不服本判決,可在判決書送達(dá)之日起十五日內(nèi),向本院遞交上訴狀,并按對方當(dāng)事人的人數(shù)提出副本,上訴于吉林省四平市中級人民法院。