合同對于商業(yè)交易和個人事務都具有重要的意義。合同的格式和結構應該清晰明了，條款要簡潔明確，避免歧義和模糊性。鑒于合同的重要性，我們?yōu)槟鷾蕚淞艘恍┖贤瑢懽鞯淖⒁馐马棥?BR> 標準合同的若干問題篇一
第一，在合同簽訂后交付租賃物前或者租賃物已經(jīng)交付、部分履行的，承租人因出租人未辦理消防驗收等手續(xù)而無法辦理工商登記的，承租人起訴要求出租人辦理相關手續(xù)(繼續(xù)履行)、解除合同或者請求出租人承擔違約責任，應予支持;相反，如出租人欲以合同無效為理由收回租賃物，不應支持，應判決其繼續(xù)履行，完成相關驗收手續(xù)等強制法規(guī)的義務是繼續(xù)履行的構成部分，租賃合同的效力。
第二，在部分履行場合，如出租人以承租人未按約定給付租金為理由請求承擔違約責任，而承租人以同時履行抗辯權或先履行抗辯權要求出租人履行相關驗收義務，法院應作如下處理：首先，無論當事人是否約定房屋應辦理相關驗收手續(xù)，法院應當將當事人的租賃合同解釋為出租人負有辦理相關驗收等手續(xù)的義務(合同解釋的合法性假設);其次，如當事人未約定先后履行順序或者約定先交房后付租金，法院則應支持承租人的抗辯;再次，如果當事人約定先交部分租金后交房，在承租人交付部分租金之后未付剩余部分租金從而產(chǎn)生糾紛的，應認定承租人在行使先履行抗辯權(就剩余部分租金而言，履行順序應為先交房后付剩余租金)，從而間接促使出租人履行相關義務;最后，如果承租人未給付足額租金，出租人也未辦理相關驗收手續(xù)，則應判定雙方違約，在結果上減輕承租人的違約責任，同時間接促使出租人履行相關驗收義務，合同范本《租賃合同的'效力》。
第三，在租賃期間屆滿后，出租人因承租人拒付租金或延付租金起訴，承租人以房屋未辦理相關驗收手續(xù)為理由抗辯的，應當判定承租人繼續(xù)履行給付義務。但是，考慮到消防法、建筑法等法律立法目的的實現(xiàn)，可以同時認定出租人也存在違約行為，從而在結果上減輕承租人的違約責任，間接促使上述法律立法目的的實現(xiàn)。
編輯
標準合同的若干問題篇二
勞動者普遍認為，其與用人單位解除勞動關系后，便一了百了，關于勞動合同問題。然而，為了全面保護勞動者的合法權益，我國勞動法律還規(guī)定了一些保護勞動者權益的特殊條款。這些權益既有合同法所規(guī)定的權利，也有依據(jù)我國法律誠實信用原則所產(chǎn)生的“附隨權利”，我們統(tǒng)稱為勞動者的“后合同權利”。
案例：
點評：
《勞動合同法》第46條規(guī)定多種情形下解除勞動合同，用人單位應當向勞動者支付經(jīng)濟補償。其中，因合同到期解除勞動合同的經(jīng)濟補償，劃分為4種情形。一是合同到期時，用人單位打算續(xù)訂勞動合同，勞動者不同意續(xù)訂的；二是合同到期后，用人單位與勞動者協(xié)商一致解除勞動合同的；三是當初訂立合同時，已經(jīng)明確約定合同到期就解除的；四是以完成一定工作任務為期限的勞動合同因任務完成而終止的。第一種情形沒有經(jīng)濟補償，后3種情形用人單位應當向勞動者支付經(jīng)濟補償。
李旭的情況屬于第2種情形，即合同到期后，用人單位與勞動者協(xié)商一致解除勞動合同。依照《勞動合同法》，用人單位應當向勞動者支付經(jīng)濟補償。
案例：
劉佳與一家電子信息公司簽訂3年期勞動合同，工作兩年時，被另一家電子公司看中。她向公司遞交辭職申請書，公司以合同未到期為由不同意。后單位勉強同意，但不出具終止勞動合同證明，合同范本《關于勞動合同問題》。
點評：
《勞動合同法》第37條規(guī)定：勞動者提前30日以書面形式通知用人單位，可以解除勞動合同?？梢姡獬吹狡诘膭趧雍贤欠少x予勞動者的一項基本權利。
《勞動合同法》第50條規(guī)定：用人單位應當在解除或者終止勞動合同時出具解除或者終止勞動合同的證明……"。
對此，劉佳可要求單位依法辦理相關手續(xù)。如果公司繼續(xù)拖延，劉佳還可以要求公司賠償所造成的損失。
案例：
***偉被某蓄電池廠聘用為裝配工，簽訂了為期3年的勞動合同。兩年后，其認為該職業(yè)污染大，向單位提出解除勞動合同。單位同意后為***偉辦理了解除勞動關系的.所有手續(xù)。***偉找到一份新工作上班不久出現(xiàn)了氣短心跳、呼吸困難，找到原單位要求給予檢查。單位認為，當初是張建偉主動提出解除勞動合同，拒絕為其檢查。
點評：
對于從事有毒有害工種的職工，在解除勞動合同時，法律有特別的規(guī)定。《勞動合同法》第42條規(guī)定：從事接觸職業(yè)病危害作業(yè)的勞動者未進行離崗前職業(yè)健康檢查，或者疑似職業(yè)病病人在診斷或者醫(yī)學觀察期間的，用人單位不得解除勞動合同。
本案，如果單位不同意對其進行健康檢查，***偉可申請勞動仲裁，確認解除勞動關系無效，并要求單位對其進行健康檢查。如果***偉確屬從事原工作時發(fā)生職業(yè)病，一切后果應由原單位負責。
案例：
曾剛與一家物流公司簽訂3年期勞動合同，合同即將到期時，因假日回家途中發(fā)生車禍，鑒定為“部分喪失勞動能力”。曾剛痊愈再到公司上班時，請求變更工作崗位。公司列出所有工作崗位任他選擇，曾剛均不滿意，與公司協(xié)商解除勞動合同。解除勞動合同后，曾剛找到公司要求適當給予醫(yī)療補助費時被拒絕。
點評：
原《勞動部關于實行勞動合同制度若干問題的通知》第22條規(guī)定：勞動者患病或者非因工負傷，合同期滿終止勞動合同的，用人單位應當支付不低于6個月工資的醫(yī)療補助費；對患重病或絕癥的，還應適當增加醫(yī)療補助費。
編輯。
標準合同的若干問題篇三
約定的違約金低于造成的損失的，當事人可以請求人民法院或者仲裁機構予以增加；約定的違約金過分高于造成的損失的，當事人可以請求人民法院或者仲裁機構予以適當減少。
當事人就遲延履行約定違約金的，違約方支付違約金后，還應當履行債務。”
標準合同的若干問題篇四
乙方(就是我本人)違反勞動合同約定或按照《勞動法》第31條的規(guī)定解除勞動合同，甲乙任何一方違反法律、法規(guī)或勞動合同的約定解除勞動合同，應向?qū)Ψ浇患{違約金，違約金額為每年5000元(人民幣：伍千元整)。
現(xiàn)在我要辭職，按照公司的計算方式：
在公司工作時間不滿1年的，交納15000元的違約金。
在公司工作時間多于1年少于2年的，交納10000元的違約金。
在公司工作時間多于2年不滿3年的，交納5000元的違約金。
另外，我們公司還有一批年限為一年的合同，他們的違約金都是按照月來計算的。
急盼回復，謝謝，謝謝!
標準合同的若干問題篇五
在我國的司法理論和實踐中，認為根據(jù)合法的誠實信用原則和公平原則，違約金的性質(zhì)應當以補償性為主，以懲罰性為輔。
對違約金的調(diào)整做出了詳盡而更具有操作性的規(guī)定?，F(xiàn)筆者根據(jù)自己的辦案經(jīng)驗簡要解讀如下：
第二十七條當事人通過反訴或者抗辯的方式，請求人民法院依照合同法第一百一十四條第二款的規(guī)定調(diào)整違約金的，人民法院應予支持。
本條是關于提請違約金調(diào)整方式的規(guī)定。這兩種方式無論是違約方還是非違約方都可以運用。如非違約方作為原告訴至法院，違約方可以作為被告提起反訴或抗辯的方式請求減少違約金。如違約方首先提起訴訟，非違約方作為被告可以反訴或抗辯的方式要求增加違約金。因此，本條并不是僅僅針對違約方提請減少違約金而規(guī)定的方式。
第二十八條當事人依照合同法第一百一十四條第二款的規(guī)定，請求人民法院增加違約金的，增加后的違約金數(shù)額以不超過實際損失額為限。增加違約金以后，當事人又請求對方賠償損失的，人民法院不予支持。
本條是關于增加違約金限額的規(guī)定。合同賠償責任是以填補被違約方所遭受的實際損失為原則。實際損失是指非違約方因違約方的違約行為使其已經(jīng)遭受的損失，將來要遭受的損失即預期利益損失不包括在內(nèi)。這里講的實際損失與直接損失并非同一概念。實際損失包括直接損失，但直接損失有時范圍等于或小于實際損失。
第二十九條當事人主張約定的違約金過高請求予以適當減少的，人民法院應當以實際損失為基礎，兼顧合同的履行情況、當事人的過錯程度以及預期利益等綜合因素，根據(jù)公平原則和誠實信用原則予以衡量，并作出裁決。
當事人約定的違約金超過造成損失的百分之三十的，一般可以認定為合同法第一百一十四條第二款規(guī)定的“過分高于造成的損失”。
本條第1款是關于違約金調(diào)整具體規(guī)則和基本原則的規(guī)定。具體規(guī)則：(1)以實際損失為基礎;(2)兼顧合同履行情況;(3)當事人的過錯;(4)合同履行的預期效益。基本原則：公平原則和誠實信用原則，這是調(diào)整違約金所應遵循的，也是衡量違約金調(diào)整是否正確最終最高的判斷標準。如果違約金調(diào)整后違背了該兩條原則，其裁判結果都是錯誤的。畢竟具體規(guī)則必須要在基本原則的指導下適用。
本條第2款是關于違約金是否過高的判斷標準。此規(guī)定也屬于具體規(guī)則的范疇，也應在基本原則的指導下適用。在適用時不能拘泥、僵化，以為凡是超過損失30%的，都認為是過分高于所造成的損失。這點從本款用語“一般可以認定”可以看出司法解釋制定者的用意。
標準合同的若干問題篇六
我的一同事在簽訂合同半年后，向公司提出辭職，但公司告訴他合同期未滿，要承擔違約金。請問合理嗎?他當時簽定的是三年。
律師回復解答：
如果違約金不是針對培訓所花費的費用、侵犯商業(yè)秘密等而合同中規(guī)定的，企業(yè)就不得對員工主張違約金賠償。
第二十二條用人單位為勞動者提供專項培訓費用，對其進行專業(yè)技術培訓的，可以與該勞動者訂立協(xié)議，約定服務期。
勞動者違反服務期約定的'，應當按照約定向用人單位支付違約金。違約金的數(shù)額不得超過用人單位提供的培訓費用。用人單位要求勞動者支付的違約金不得超過服務期尚未履行部分所應分攤的培訓費用。
第二十三條用人單位與勞動者可以在勞動合同中約定保守用人單位的商業(yè)秘密和與知識產(chǎn)權相關的保密事項。
對負有保密義務的勞動者，用人單位可以在勞動合同或者保密協(xié)議中與勞動者約定競業(yè)限制條款，并約定在解除或者終止勞動合同后，在競業(yè)限制期限內(nèi)按月給予勞動者經(jīng)濟補償。勞動者違反競業(yè)限制約定的，應當按照約定向用人單位支付違約金。
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違約金概述購房合同中的定金商品房銷售合同中的定金條款。
標準合同的若干問題篇七
你和房東之間的'房屋買賣合同關系以及你和房屋中介的委托合同關系?，F(xiàn)房東違約，你可以以房東為被告向法院提起訴訟要求房東根據(jù)雙方已經(jīng)簽訂的合同雙倍返還定金。至于你和中介公司，我認為要具體看看你當初和中介公司是怎樣約定的。如果你和中介公司當初簽訂的合同中約定了中介公司的相關義務，你當然可以據(jù)此要求中介公司賠償，如果只是約定中介公司負責聯(lián)系房東，其他一切事宜都不管的話，你恐怕沒有理由起訴中介公司。
標準合同的若干問題篇八
在我們每個人的日常生活中，沒有一天能夠與合同擺脫關系;買早餐，坐公交，到外面買東西，商業(yè)交易談判等等，大部分事項里都有合同的影子。
本文主要討論合同簽約前的準備工作、簽約的程序、合同的效力、合同的履行、合同的解除及合同的違約補救等幾個方面，以期能對朋友們的工作和生活有所裨益。
一、簽約前的準備工作。
在簽訂合同之前，最好多了解對方的基本情況，應盡可能地讓對方提供營業(yè)執(zhí)照復印件，法定代表人身份證復印件及/或證明，授權委托書，授權代表的身份證復印件等所有能夠證明對方基本情況的文件和資料，且應當查實和核對相關證件的真?zhèn)?，將上述資料作為合同的附屬文件，給予妥善保管、歸檔，一般而言，應作好兩項準備和審查工作：
(一)審查對方資質(zhì)、簽約能力。
審查對方資質(zhì)和簽約能力主要包括營業(yè)范圍、法人的授權等。
1、關于經(jīng)營范圍。
在的新合同法生效之前，超過經(jīng)營范圍或違反經(jīng)營方式的合同應認定為無效。
最高人民法院《關于審理經(jīng)濟合同糾紛案件中具體適用經(jīng)濟合同法的若干問題的解答》第四條明文規(guī)定：“工商企業(yè)，個體工商戶及其他經(jīng)濟組織應當在工商行政管理部門依法核準登記或主管機關批準的經(jīng)營范圍內(nèi)從事正當?shù)慕?jīng)營活動，超越經(jīng)營范圍或違反經(jīng)營方式所簽訂的合同應認定為無效。
”新合同法對此做了修改。
19最高人民法院《關于適用合同法若干問題的解釋(一)》第十條規(guī)定，“當事人超越經(jīng)營范圍訂立的合同，人民法院不因此認定合同無效，但違反國家限制經(jīng)營、特許經(jīng)營以及法律、行政法規(guī)禁止經(jīng)營規(guī)定的除外。
”因此，除國家明確規(guī)定需要履行特定手續(xù)或程序的業(yè)務(如房地產(chǎn)、煙草、鹽業(yè)、醫(yī)藥等)或規(guī)定禁止經(jīng)營的業(yè)務(如買賣槍支、毒品等)以外，企業(yè)可以不經(jīng)任何審批直接從事所有項目的經(jīng)營。
2、對方的主體資格。
在簽訂合同之前，我們必須審查對方的主體資格，這是很關鍵的地方，因為根據(jù)我國法律規(guī)定，與無簽約能力的人簽定的合同不生效力。
在實際生活中，我們的合同對手很多時候不是法人，而是其分支機構或職能部門，這更需要引起我們的注意與重視。
合同法規(guī)定的有簽約能力的合同主體只能是自然人、法人或其他組織。
因此，法人的分支機構或職能部門應符合“，其他組織”的條件或有法人的合適充分的授權，否則，合同有可能是無效的，因此而帶來的風險也是較大的。
要判斷是否符合“其他組織”或授權，首先必須看是否有營業(yè)執(zhí)照，如無營業(yè)執(zhí)照，則需要看是否有法人合適充分的授權。
最高人民法院《關于適用民事訴訟法若干問題的意見》第40條列舉了九種其他組織，其中有一種就是“法人依法設立并領取營業(yè)執(zhí)照的分支機構”，因此，一般情況下，只要對方有營業(yè)執(zhí)照，就可以認定符合合同法規(guī)定的其他組織的要求。
特殊情況：(1)沒有營業(yè)執(zhí)照也可以以自己名義簽署合同的主體，如各專業(yè)銀行和保險公司的分支機構就可以以自己的名義簽署合同。
(2)在法律對主體資格有特別規(guī)定的情況下，即使有營業(yè)執(zhí)照，合同仍可能無效，比如最高人民法院《關于適用擔保法若干問題的解釋》第十五條規(guī)定的“其他組織”中，就不包括法人的分支機構，該解釋的第十七條規(guī)定，“企業(yè)法人的分支機構未經(jīng)法人書面授權提供保證的，保證合同無效”;第十八條規(guī)定，“企業(yè)法人的職能部門提供擔保的，保證合同無效。
”
(二)審查對方的資信能力。
比如注冊資本，投資額，年檢情況，企業(yè)的商業(yè)信用和資產(chǎn)情況，審計報告等。
如有必要，可以到相關政府部門如工商局了解相應的具體情況。
二、簽約的程序。
(一)談判的過程。
談判成交的過程在法律上主要分為兩個階段：要約與承諾。
1、要約是指希望和他人訂立合同的意思表示，該意思表示應當符合兩個要件：一是內(nèi)容具體明確;二是表明經(jīng)受要約人承諾，要約人即應受該意思表示約束(合同法第14條)。
2、承諾是受要約人同意要約的意思表示。
承諾生效的要件：(1)應當以通知的方式，或者根據(jù)交易習慣或者通過行為等方式作出。
(2)承諾應當在要約確定的期限內(nèi)到達要約人。
(3)承諾的內(nèi)容與要約的內(nèi)容在實質(zhì)上完全一致。
在要約之前，可能會涉及到要約邀請。
要約邀請是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。
比如：發(fā)送的價目表，拍賣公告，招標公告，招股說明書，商業(yè)廣告等。
談判過程中，雙方利益的分配和各方的法律意識、談判所處的地位等有一定的關系。
一般而言，法律意識強、心理素質(zhì)好、在談判中處于強勢地位的一方往往處于優(yōu)勢位置，能夠從談判中以較小的代價取得更多的利益。
當然，如果僅僅有談判的強勢地位而對相關法律不是很懂的話，也可能會處于劣勢位置。
(二)慎重了解對方代表的資格。
在生活中，我們往往會碰到一些人盜用或假冒某人或某單位的名義進行簽約。
一般來說，如果有人未經(jīng)我們的同意就冒用我們的名義去和他人簽訂合同，我們一般無須對那可憐又倒霉的被詐騙人承擔任何責任。
但是，在某些特殊情況下，我們需要承擔責任。
合同法第49條規(guī)定，“行為人沒有代理權、超越代理權或者代理權終止后以被代理人名義訂立的合同，相對人有理由相信行為人有代理權的，該代理行為有效。
”這種代理行為在民法上叫做表見代理。
通俗點講，就是從表面上來看，善意相對人有合適理由相信行為人擁有被代理人的代理權，被代理人就應該對這個行為負責。
表見代理對企業(yè)是一個很大的威脅。
比如，某公司給每個業(yè)務員下發(fā)了一些蓋有單位公章的空白授權書或空白合同，某業(yè)務員因為工作不力而被單位解雇，單位未及時收回空白授權書或空白合同，此后，該業(yè)務員以公司員工的身份與客戶簽定合同，收取定金或貨款后逃走。
這是明顯的惡意行為，但合同法仍認定此種行為有效，該公司應當對客戶承擔代理責任，否則就要承擔違約責任。
如果那個空白合同的標的是幾個億，公司完全可能因此而一蹶不振。
表見代理制度的立法目的在于保護不知情的善意相對人，維護市場秩序的交易安全，因此，只要相對人知情或應該知情，表見代理就不成立。
為防止表見代理的出現(xiàn)，應盡最大努力使相對人知情。
主要是要建立一套完善的授權委托制度：首先，要制訂企業(yè)的規(guī)章制度，除法定代表人外，任何個人以企業(yè)的名義對外簽定合同必須持加蓋公章和經(jīng)法定代表人簽字的授權委托書，且應該讓自己的客戶知悉此規(guī)定。
其次，授權委托書應明確具體。
授權委托書應寫明具體的代理事項，有效期間等內(nèi)容，否則就是授權不明。
法律規(guī)定，授權不明確的損失由被代理人承擔。
因此，如果授權委托書不明確，也將是極大的`隱患。
再次，如企業(yè)解除原代理人的代理權，應以盡快通知有關客戶，能以書面形式通知的，最好以書面形式通知。
最后，應建立嚴格的公章、合同保管機制。
有關法律規(guī)定，如能證明公章、空白介紹信或合同是被盜的，企業(yè)不承擔責任。
因此，企業(yè)應管好公章、合同專用章、業(yè)務介紹信、空白合同書等關鍵的重要物品。
(三)合同的成立與生效。
依法成立的合同，自成立時生效。
法律、行政法規(guī)規(guī)定應當辦理批準、登記等手續(xù)生效的，依照其規(guī)定。
當事人對合同的效力可以約定附條件，附生效條件的合同，自條件成就時生效。
附解除條件的合同，自條件成就時失效。
當事人對合同的效力可以約定附期限。
附生效期限的合同，自期限屆至時生效。
附終止期限的合同，自期限屆滿時失效。
(四)涉及合同內(nèi)容的一些簽約技巧。
在決定合同的具體內(nèi)容，尤其是違約責任條款、解約權和我方的義務條款前，必須正確評估我方的談判實力、談判地位、履行合同的實際能力以及有無違約的可能性等，事先設想若出現(xiàn)合同規(guī)定的情況對我方將有何重大不利影響，然后，據(jù)此決定合同的上述內(nèi)容。
如果我方違約可能性比較大，則違約責任條款應盡量模糊化或根本不提，否則，則應加大。
應多加入有利于我方的解約權，盡量限制對方的解約權。
此外，我方的義務條款是越少越好，而對方的義務一般則是越多越好。
對于法律適用和管轄權，一般約定對自己有利的和熟悉的法律和管轄權比較好，比如適用中國法律而不適用外國法律，在我方住所地法院而不是對方住所地法院進行訴訟等。
如果都堅持在自己所在地訴訟，則可以考慮進行在第三方所在地仲裁，對哪一方都沒有特別的傾斜。
三、合同的效力。
(一)合同效力的定義及種類。
合同效力又稱合同的法律效力，是指法律賦予依法成立的合同具有拘束當事人各方乃至第三方的強制力。
合同效力分為有效、無效、效力待定以及可撤銷。
(二)合同的有效要件。
1、行為人具有相應的民事行為能力;。
2、意思表示真實;。
3、不違反法律或社會公共利益。
(三)合同的無效。
合同的無效分為部分無效和整體無效。
合同無效的情形主要有：
2、惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益;。
3、以合法形式掩蓋非法目的;。
4、損害社會公共利益;。
5、違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定。
(四)合同的撤銷。
1、合同撤銷是指因意思表示不真實，通過撤銷權人行使撤銷權，使已經(jīng)生效的合同歸于消滅。
2、可撤銷的原因：(1)重大誤解(行為人因?qū)π袨榈男再|(zhì)、對方當事人、標的物的品種、質(zhì)量、規(guī)格和數(shù)量等的錯誤認識，使行為的后果與自己的意思相悖，并造成較大的損失的);(2)顯失公平;(3)一方以欺詐、脅迫或者乘人之危，使對方在違背真實意思的情況下訂立的合同，受損害方有權請求人民法院或者總裁機構變更或撤銷。
3、撤銷權的消滅：(1)一年內(nèi)沒有行使;(2)明確表示或以行動表示放棄撤銷權。
(五)合同無效或被撤銷的法律后果。
1、無效的合同或被撤銷的合同自始沒有法律約束力。
合同部分無效，不影響其他部分效力的，其他部分仍然有效。
2、合同無效、被撤銷或者終止的，不影響合同中獨立存在的有關解決爭議方面的條款的效力。
3、合同無效或被撤銷后，因該合同取得的財產(chǎn)，應當予以返還;不能返還或者沒有必要返還的，應當折價補償。
有過錯的一方應當賠償對方因此所受到的損失，雙方都有過錯的，應當各自承擔相應的責任。
4、當事人惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益的，因此取得的財產(chǎn)歸國家所有或者返還集體、第三人。
四、合同的履行。
(一)合同履行的一般規(guī)則。
合同生效后，當事人必須按照合同的約定全面適當嚴格地履行自己的義務。
既不能擅自提前履行，也不可擅自部分履行。
如果當事人就質(zhì)量、價款或者報酬、履行地點等內(nèi)容在合同中沒有約定或者約定不明確的，當事人可以簽訂補充協(xié)議;不能達成補充協(xié)議的，按照合同有關條款或者交易習慣確定。
如果依然不能確定，則依照合同法第62條的規(guī)定進行處理：
1、質(zhì)量要求不明確的，按照國家標準、行業(yè)標準履行;沒有國家標準、行業(yè)標準的，按照通常標準或者符合合同目的的特定標準履行。
2、價款或者報酬不明確的，按照訂立合同時履行地的市場價格履行;依法應當執(zhí)行政府定價或政府指導價的，按照規(guī)定履行。
3、履行地點不明確的，給付貨幣的，在接受貨幣一方所在地履行;交付不動產(chǎn)的，在不動產(chǎn)所在地履行;其他標的，在履行義務一方所在地履行。
4、履行期限不明確的，債務人可以隨時履行，債權人也可以隨時要求履行，但應當給對方必要的準備時間。
5、履行方式不明確的，按照有利于實現(xiàn)合同目的的方式履行。
6、履行費用的負擔不明確的，由履行義務一方負擔。
(二)同時履行抗辯權。
當事人互負債務，沒有先后履行順序的，應當同時履行。
一方在對方履行之前有權拒絕其履行要求。
一方在對方履行債務不符合約定時，有權拒絕其相應的履行要求。
主要適用于買賣合同、保險合同、勞動合同、互易合同、租賃合同、承攬合同等雙務合同。
(三)先履行抗辯權。
合同中約定了債務履行的先后順序，在按照約定應先履行的一方當事人未履行之前，后履行一方有權拒絕其履行請求，先履行一方履行債務不符合約定的，后履行一方有權拒絕其相應的履行請求。
比如買賣合同中，合同約定甲方應先支付80%的貨款，乙方再交付貨物，如果甲方未按時按量足額支付貨款，則乙方有權拒絕交付貨物。
(四)不安抗辯權。
應當先履行債務的當事人，有確切證據(jù)證明對方有下列情形之一的，可以中止履行：
1、經(jīng)營狀況嚴重惡化;。
2、轉(zhuǎn)移財產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務;。
3、喪失商業(yè)信譽;。
4、有喪失或者可能喪失履行債務能力的其他情形。
有三點值得注意：
2、在后履行債務的當事人提出擔保或提前履行后，先履行合同債務的當事人應恢復合同的履行，而不得拖延。
3、當事人沒有確切證據(jù)中止履行的，應當承擔違約責任。
(五)代位權。
當債務人怠于行使對第三人享有的權利而害及債權人的債權時，債權人為保全自己的債權，請求人民法院以自己的名義代位行使債務人對第三人的權利。
可代位行使債務人的權利，必須是非專屬于債務人自身的權利，專屬于債務人自身的權利，如撫養(yǎng)請求權，因身體、健康、名譽、自由受侵害的損害賠償請求權，以債務人的特別技能為內(nèi)容的債權，監(jiān)護權等，均不得作為由債權人代位行使。
代位權主要是為解決“三角債”的關系而設立，必須通過訴訟程序行使。
(六)債權人的撤銷請求權。
當債務人放棄對第三人的債權、實施無償或低價處分財產(chǎn)的行為而有害于債權人的債權時，債權人可以依法請求法院撤銷債務人所實施的行為。
撤銷權自債權人知道或應當知道撤銷事由之日起一年內(nèi)行使。
自債務人的行為發(fā)生之日起五年內(nèi)沒有行使撤銷權的，該撤銷權消滅。
若債務人放棄對第三人的債權、實施無償或低價處分財產(chǎn)的行為而不會有害于債權人的債權時，債權人不能行使撤銷權。
五、合同的解除。
(一)約定解除。
當事人以合同形式，約定為一方或雙方保留解除權的解除;其中，保留解除權的合同條款，稱為解約條款。
合同的權利義務終止后，當事人應當遵循誠實信用原則，根據(jù)交易習慣履行通知、協(xié)商、保密等義務。
(二)法定解除。
不管合同中是否約定了解除的條件，只要出現(xiàn)以下情形之一，當事人一方即可行使解除權：
1、因不可抗力致使不能實現(xiàn)合同目的的;。
2、在履行期限屆滿之前，當事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務;。
3、當事人一方遲延履行主要債務，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行;。
4、當事人一方遲延履行債務或者有其他違約行為致使不能實現(xiàn)合同目的;。
5、法律規(guī)定的其他情形。
(三)合同解除的程序。
1、協(xié)議解除程序。
是指當事人雙方經(jīng)過協(xié)商同意，將合同解除的程序。
合同的解除取決于當事人雙方意思表示一致，而不是基于當事人一方的意思表示，也不需要有解除權，完全是以一個新的合同解除原來的合同。
通常的做法是雙方另行簽定一個解除協(xié)議即可。
2、行使解除權的程序。
此種程序必須以當事人享有解除權為前提。
解除權是指合同當事人可以將合同解除的權利，它不需要對方當事人的同意，只需要解除權人的單方意思表示，就可以把合同解除。
但是解除通知應當送達給對方;對方有異議的，可請求人民法院或者仲裁機構確認解除合同的效力;法律法規(guī)規(guī)定解除合同應當辦理批準、登記手續(xù)的，依照其規(guī)定。
合同解除后，尚未履行的，根據(jù)履行情況和合同性質(zhì)，當事人可以要求恢復原狀、采取其他補救措施，并有權要求賠償損失。
六、合同的違約補救。
(一)違約形態(tài)。
1、不能履行。
又稱給付不能，是指債務人在客觀上已經(jīng)沒有履行能力，或者法律禁止債務的履行。
2、遲延履行。
又稱債務人遲延，或者逾期履行，是指債務人能夠履行，但在履行期限屆滿時卻未履行債務的現(xiàn)象。
3、不完全履行。
是指債務人雖然履行了債務，但其履行不符合債務的本旨。
4、拒絕履行。
指債務人對債權人表示不履行合同。
5、債權人遲延。
又稱受領遲延，是指債權人對于已提供的給付，未為受領或未其他給付完成所必要的協(xié)力的事實。
在很多情況下，債務的履行必須得到債權人的協(xié)助才能完成。
構成要件：(1)債務內(nèi)容的實現(xiàn)以債權人的受領或者其他協(xié)助為必要;(2)債務人依債務本旨提供了履行;(3)債權人受領遲延或受領不能。
(二)承擔違約責任的主要方式。
1、繼續(xù)履行。
在違約方遲延履行、拒絕履行、不完全履行的情況下，守約方可以提出限期履行應履行之債務的強制履行要求。
強制履行的例外：(1)法律上或事實上不能履行;(2)債務的標的不適于強制履行或者履行費用過高;(3)債權人在合理期限內(nèi)未要求履行。
2、修理、更換、重作、退貨、減少價款或報酬。
在質(zhì)量不符合約定的情況下，守約方可以合理地選擇要求對方承擔上述方式的一種或多種違約責任。
3、繼續(xù)履行與賠償損失并列適用。
當事人一方不履行合同義務或者履行合同義務不符合約定的，在履行合同義務或者采取補救措施后，對方還有其他損失的，應當賠償損失。
4、遲延履行的違約責任。
當事人就遲延履行約定違約金的，違約方支付違約金后，還應當履行債務。
(三)違約責任中的幾個問題。
1、定金與違約金的關系。
定金主要是對債權起擔保作用。
給付定金的一方不履行約定的債務的，無權要求返還定金;收受定金的一方不履行約定的債務的，應當雙倍返還定金。
債務人履行債務后，定金應當?shù)肿鲀r款或者收回。
定金不得與違約金并用，只能從二者中選擇一種。
注意：(1)定金與訂金不同。
雖然拼音一樣，但是兩者的功能差異巨大。
定金具有上述擔保作用，而訂金在很多情況下僅僅是預付款的作用，并無上述定金的擔保作用。
(2)定金的數(shù)額不得超過主合同標的額的20%。
超過部分不發(fā)生定金的擔保效力。
2、賠償損失的計算方式。
當事人一方不履行合同義務或者履行合同義務不符合約定，給對方造成損失的，損失賠償額應當相當于因違約所造成的損失，包括合同履行后可以獲得利益，但不得超過違反合同一方訂立合同時預見到或者應當預見到的因違反合同可能造成的損失。
經(jīng)營者對消費者提供商品或服務有欺詐行為的，依照《中華人民共和國消費者權益保護法》的規(guī)定承擔損害賠償責任。
3、違約責任與侵權責任的競合。
因當事人一方的違約行為，同時侵害了對方人身、財產(chǎn)權益的，受損害方只能選擇要求對方承擔違約責任或者侵權責任，不能同時主張違約責任和侵權責任。
比如，醫(yī)生給病人動手術，不按照合同約定和正常的操作程序進行操作，給病人造成了身體上的損害，一方面構成違約，另一方面構成侵權，但病人只能從二者中選擇一種進行主張。
主張違約的，可以獲得違約金或損害賠償金;主張侵權的，可以要求賠償。
另外，主張侵權的，可以主張精神損害賠償，但主張違約的不能主張精神損害賠償。
4、違約事實的確定和相關證據(jù)的固定和保全。
首先，應區(qū)分是否對方違約還是我方違約或者是雙方均存在違約的情況，有沒有抗辯權。
其次，必須保存和收集對方違約和我方履約的證據(jù)，比如合同，送貨單，確認函，財務對帳單，質(zhì)量檢驗報告，來往信函等。
凡是需要我方確認的任何書面文件，任何人不得擅自簽發(fā)，否則必須承擔因此而給公司造成的損失。
必須提防對方通過錄音的方式收集證據(jù)。
5、必須注意在訴訟時效期間內(nèi)提出違約的訴訟或仲裁，否則超過了訴訟時效，即會喪失勝訴權。
標準合同的若干問題篇九
同志：
你與本單位依法訂立的勞動合同。
(合同期限自年月日起至年月日止),于年月日因(原因)解除(終止)。
你在本單位崗位上工作，工作年限自年月日起至年月日止共年月。
用人單位蓋章勞動者本人簽字年月日年月日。
注:1、本證明一式七份，用人單位留存一份，一份存入本人檔案，四份交勞動合。
同訂立和履行地勞動保障行政部門(仲裁科、養(yǎng)老、失業(yè)、醫(yī)保中心各一份)，一份本人持用。
2、對解除(終止)勞動合同，如有爭議，可在收到本證明一年之內(nèi)到當?shù)貏趧訝幾h仲裁委員會依法申請勞動仲裁。
3、此證明應當履行簽收手續(xù)以備查。不辭而別未辦理任何手續(xù)離職的勞動者，用人單位可按相關法規(guī)及內(nèi)部規(guī)章制度作出處理決定，并采取公告或委托公證機構送達的方式送達。
本證明依據(jù)《中華人民共和國勞動合同法實施條例》第二十四條制定。
甲方(蓋章)_________有限公司乙方(簽字或蓋章)_________。
法定代表人或授權委托人。
(簽字或簽章)。
年月日年月日。
標準合同的若干問題篇十
1、審查管轄根據(jù)民事訴訟法及相關司法解釋，房屋租賃合同糾紛屬于適用專屬管轄的不動產(chǎn)糾紛，由不動產(chǎn)所在地人民法院管轄。由于我國對土地及房屋等實行登記制，所以判斷不動產(chǎn)所在地通常并不復雜：凡經(jīng)有關政府部門登記的，不動產(chǎn)登記簿記載的所在地為不動產(chǎn)所在地;未經(jīng)登記的，以實際所在地為不動產(chǎn)所在地。
需要注意的是，因房屋租賃合同糾紛為專屬管轄，因此排除了當事人間的約定管轄。
2、審查租賃物的法律屬性租賃物的法律屬性是決定合同是否合法有效的關鍵，繼而將對當事人的權利義務和案件的走向產(chǎn)生至關重要的影響，所以法官收案后應先行對租賃物的法律屬性進行審查。
對于房屋租賃合同糾紛，應先行查閱房屋的不動產(chǎn)登記簿，以查明以下兩點：第一，審查房屋是否是合法建筑。根據(jù)《最高人民法院關于審理城鎮(zhèn)房屋租賃合同糾紛案件具體應有法律若干問題的解釋》第二條、第三條的相關規(guī)定，在一審法庭辯論終結前，未取得建設工程規(guī)劃許可證或者未按照建設工程規(guī)劃許可證的規(guī)定建設的房屋、未經(jīng)批準或者未按照批準內(nèi)容建設的臨時建筑，與承租人訂立的租賃合同無效;租賃期限超過臨時建筑的使用期限，超過部分無效。第二，審查房屋是否是廉租住房、經(jīng)濟適用房等特殊性質(zhì)的房屋。《經(jīng)適房管理辦法》第三十三條規(guī)定，個人購買的經(jīng)濟適用房在取得完全產(chǎn)權以前不得用于出租經(jīng)營。《廉租住房保障辦法》第二十五條規(guī)定，城市低收入住房困難家庭不得將所承租的廉租住房轉(zhuǎn)借、轉(zhuǎn)租或者改變用途。鑒于經(jīng)適房及廉租房的分配、使用狀況關系等關系公共資源的合理配置，經(jīng)適房及廉租房的另行轉(zhuǎn)租合同一般應認定為無效。
對于土地租賃合同糾紛，也應先行判斷租賃土地的性質(zhì)。根據(jù)《土地管理法》的相關規(guī)定，農(nóng)民集體所有的土地的使用權不得出讓、轉(zhuǎn)讓或者出租用于非農(nóng)業(yè)建設，因此，農(nóng)業(yè)用地出租用于非農(nóng)建設的租賃合同一般應認定為無效。
3、審查租賃物的使用現(xiàn)狀在原告起訴要求解除租賃合同或確認合同無效的案件中，通常涉及返還租賃物，因此法官應在庭前及時詢問租賃物的使用現(xiàn)狀，是否存在轉(zhuǎn)租、轉(zhuǎn)包等情況。如確實存在案件當事人之外的人員占有、使用租賃物的，應向原告釋明訴請由被告直接返還租賃物可能存在的執(zhí)行風險，并根當事人的意見和案件的實際情況等確定是否需要追加次承租人等實際使用人為第三人參與訴訟。
4、啟動司法鑒定程序裝飾裝修等固定添附物是否需賠償或補償，賠償和補償?shù)臉藴嗜绾未_定，是租賃合同糾紛的審理重點及難點。如果根據(jù)案件事實確需賠償或補償，除非固定添附價值極低或當事人一致同意無須鑒定外，通常需要通過司法鑒定確定固定添附的造價、現(xiàn)值或殘值。
此外，《合同法》第二百一十八條至第二百二十二條對承租人致租賃物損耗的賠償責任、租賃物的維修責任等進行了規(guī)定。因此，在涉及租賃物在租賃期間毀損、涉及維修及賠償責任的等租賃合同案件中，也可能需對維修方案、賠償金額等進行鑒定。
司法鑒定的周期一般按月計算，鑒定時間較長，為了保障案件的審理效率、避免各方當事人的損失擴大，如確需司法鑒定，建議法官通過庭前會議等方式盡快啟動相關程序，確定鑒定單位的選擇方式、鑒定費的預付主體、并指導當事人積極參與并配合鑒定程序的開展。
二、案件的審理重點。
1、租賃合同效力審判實踐中，除了法律和行政法規(guī)等關于合同無效或不成立的各類法定情形，及前文所述因租賃物的法律屬性致使租賃合同無效外，租賃合同的效力還可能受到以下幾個因素的影響：
第一，租賃合同的期限?！逗贤ā返诙僖皇臈l規(guī)定，租賃期限不得超過二十年;超過二十年的，超過部分無效。
第二，是否屬于擅自轉(zhuǎn)租?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P于審理城鎮(zhèn)房屋租賃合同糾紛案件具體應有法律若干問題的解釋》第十六條規(guī)定，出租人知道或者應當知道承租人轉(zhuǎn)租，但在六個月內(nèi)未提出異議，其以承租人未經(jīng)同意為由請求解除合同或者認定轉(zhuǎn)租合同無效的，人民法院不予支持。根據(jù)上述條款可以理解為，未經(jīng)出租人同意的轉(zhuǎn)租破壞了原有的出租人與承租人的信任關系，減弱了出租人對于出租房屋的控制，因此，原則上承租人未經(jīng)出租人同意其轉(zhuǎn)租行為無效。
第三，是否屬于“高利貸套路貸”的新形式?！案呃J套路貸”的通常表現(xiàn)形式是辦理房屋抵押權證、出具委托出售房屋的公證書、出具公證債權文書、簽訂虛假房屋買賣合同等，近期還出現(xiàn)了簽訂租賃合同的新型債務擔保方式。此類模式為，債權人向債務人提供高利貸時，由債權人或其指定的第三人與債務人簽訂租賃合同;債務人收到借款后，出具收款收據(jù)，確認收訖租金。但實際上，租賃合同雙方并無真實租賃合同關系，而是以房屋使用權作為債權的擔保，此類租賃合同應當認定為無效。
2、租賃合同具體條款由于租賃物不同、租賃雙方法律素養(yǎng)不同等主客觀因素，審判實踐中往往會看到各種形形色色的租賃合同。無論租賃合同的約定有多復雜或多簡單，下面幾項是合同核心內(nèi)容，也是糾紛處理的重要依據(jù)，更是法官應當查明的關鍵事實：
租賃期限。
如：租賃物的交付日期、起租日、租期屆滿后續(xù)租的條件等。有些租賃合同還會約定附條件的租期，如“租期至拆遷時止”等，對于相關條款的理解可能產(chǎn)生糾紛。
租金及相關費用的支付。
如：租金金額、支付時間、支付方式、免租期、租金遞增方式、物業(yè)費等相關費用的承擔方等。有些租賃合同會約定附條件的起租日，如“商場入駐率滿幾成后付租”等，相關條款的解釋是法院的審理重點。
承租人有無轉(zhuǎn)租權、裝修改建權等。
如：承租方是否有權部分分租、全部轉(zhuǎn)租，分租、轉(zhuǎn)租是否需要獲得出租方的書面同意;承租方是否有權對租賃物進行改建、擴建、裝修等，添附是否需要獲得出租方書面同意等。
對于違約責任及合同解除權的約定。
如：出現(xiàn)何種情形時，雙方或一方享有解除權;解除權的行使方式和行使時間如何確定;合同解除后，對于裝飾裝修、改建、擴建等固定添附如何處理，保證金如何處理;違約金如何計算等。
雙方其他義務的約定。
如：出租方有無提供特定功率供電的義務，出租方有無協(xié)助承租方辦理相關經(jīng)營證照的義務，承租方有無向出租方匯報經(jīng)營額的義務，雙方有無向相關部門備案租賃合同的義務等。
3、合同義務履行情況合同義務的履行情況是查明案件事實的關鍵，是確定當事人違約責任的重要依據(jù)，也是處理案件糾紛的重要突破口。審查當事人是否履行合同義務，主要是依據(jù)當事人提供的證據(jù)材料，對當事人履行合同義務的方式、數(shù)量、時間、質(zhì)量等進行綜合審查。
其中，對于出租方合同義務的審查主要包括租賃物是否及時交付，交付的租賃物是否合法，租賃物是否符合合同約定的面積、使用標準、特定要求，提供水、電、煤等是否符合雙方約定等，出租方是否盡了維修責任等。對于承租方合同義務的審查主要包括押金、租金等費用是否按時足額支付、是否按合同約定的租賃用途使用標的物、是否存在擅自轉(zhuǎn)租、是否擅自進行固定添附等。
4、固定添附處理根據(jù)租賃合同的效力、出租人是否同意固定添附、合同履行期間、裝飾裝修是否形成附和、出租人是否同意利用固定添附、租賃雙方對于租賃合同無效或解除是否存在過錯及過程程度等案件事實的不同，出租方是否需對固定添附進行賠償或補償，固定添附的賠償或補償是按照現(xiàn)值還是殘值計價以及賠償或補償?shù)木唧w金額等均有所不同。
《最高人民法院關于審理城鎮(zhèn)房屋租賃合同糾紛案件具體應有法律若干問題的解釋》第九條、第十條、第十一條、第十二條、第十三條分別對租賃合同無效時候經(jīng)同意的裝飾裝修物的處理、合同履行屆滿或解除時未形成附和的裝飾裝修物的處理、合同解除時形成附和的裝飾裝修物的處理、租賃期間屆滿時附和裝飾裝修物的處理、承租人擅自裝飾裝修及擴建費用的處理等均作了明確的規(guī)定。
三、法院訴訟指導與釋明。
1、合同無效及后果處理釋明租賃合同糾紛中，不管原告的訴請是什么，無論是解除合同還是繼續(xù)履行合同，合同的效力是法院審理的第一要務。當法官發(fā)現(xiàn)合同存在無效情形時，應及時向各方當事人釋明合同可能存在無效情形，并詢問雙方當事人是否需要對租賃物的返還、固定添附的處理等因合同無效導致的后果進行處理，并向雙方釋明如不及時處理合同無效后果將可能對雙方當事人造成的不利后果。
2、空置租賃物的及時交接租賃合同糾紛往往審理周期較長，訴訟程序中法官應注重動態(tài)關注租賃物的使用現(xiàn)狀，當發(fā)現(xiàn)租賃物已處于無人利用及收益的空置狀態(tài)時，應向雙方當事人釋明風險，盡量安排爭議雙方先行交接標的物以避免雙方的損失擴大及矛盾升級。
3、抗辯與反訴處理在租賃合同糾紛案件中，經(jīng)常出現(xiàn)被告將反訴內(nèi)容作為答辯意見提出，要求直接在本訴中處理或抵扣的情況。比如，出租方起訴承租方搬離租賃物，而承租方答辯出租方應賠償裝修損失、經(jīng)營損失等。針對此類情況，法官應在對基礎合同條款進行審查的基礎上，準確判斷被告相關主張是屬于抗辯還是反訴，并根據(jù)個案情況分別予以釋明。屬于反訴范疇的，應向被告釋明主張應作為反訴提起，并盡快將反訴狀送達原告以加快審理周期。
4、違約金的調(diào)整與舉證責任分配《合同法》規(guī)定的違約責任形式有繼續(xù)履行、采取其他補救措施、賠償損失、支付違約金等，這些形式上均可適用于租賃合同。一般情況下，法官應根據(jù)雙方當事人合同的約定，結合當事人的訴訟請求，確定違約方應當承擔違約責任的方式。
對于違約金金額的確定，法官應注重行使釋明權，即使被告明確抗辯其不構成違約、不應承擔違約金的情況下，法官也應進一步釋明其具有要求法院調(diào)整違約金的權利、并詢問其對違約金金額是否過高、是否要求法院予以調(diào)整。法官應特別注重從誠實信用原則、公平原則出發(fā)，根據(jù)當事人的違約責任、守約方的實際損失等情況確定違約金。需要說明的是，在被告抗辯違約金過高、要求調(diào)整違約金的情況下，違約金過高的舉證責任應分配給被告。
5、押金或保證金等處理為了及時化解矛盾、減少當事人訴累，在涉及合同無效、解除、到期等租賃合同糾紛中，即使雙方當事人未提及，法官也應主動詢問承租方有無支付過押金或租賃保證金等，具體金額多少，雙方對相關費用的處理是什么意見等，并在符合合同約定及法律規(guī)定的情況下，在案件中對相關費用的返還或抵扣一并處理。
標準合同的若干問題篇十一
違約金分類，依據(jù)產(chǎn)生的根據(jù)不同，違約金可分為約定違約金和法定違約金。依據(jù)違約金的性質(zhì)不同，可分為賠償性違約金和懲罰性違約金。依據(jù)種類不同，分為概括性違約金和具體性違約金，具體性違約金如約定根本違約違約金、債務不履行違約金、債務部分履行違約金、債務遲延履行違約金。
違約金的法律特征：第一，違約金的客體是金錢或其他給付。第二，違約金須于違約時支付。第三，違約金為諾成合同.第四,違約金支付是獨立于履行行為之外的給付。
二、違約責任成立的要件。
違約金責任的成立。首先，違約金責任作為一種從債務，成立的前提是存在著有效的合同關系，但在違約而解除合同場合，合同中的違約金條款仍可援引;其次，要有違約行為存在;再次，違約金責任構成是否要求違約人具有過錯，應當區(qū)分類型，如果當事人人約定違約責任的成立驪方當事人有過錯為要件的，依其約定;在合同法分則以及單行法規(guī)中特別規(guī)定違約責任為過錯責任場合，違約責任的成立應當要求過錯條件;在懲罰性違約場合，由于其目的在于給債權人心理上制造壓力促使積極履行債務，同時，在債務不履行時，表現(xiàn)為對過錯的懲罰;在賠償性違約金場合，除前述特別情形外，不要求以過錯為成立要件。
三、合同法第114條的理解和把握。
《合同法》第一百一十四條規(guī)定：“當事人可以約定一方違約時應當根據(jù)違約情況向?qū)Ψ街Ц兑欢〝?shù)額的違約金，也可以約定因違約產(chǎn)生的損失賠償額的計算方法。
當事人就遲延履行約定違約金的，違約方支付違約金后，還應當履行債務?！?BR> 我國合同法規(guī)定的違約金性質(zhì)上屬于賠償性違約金。賠償性違約金的支付以違約損害為前提，造成損失的，則支付，沒有造成損失的，不支付。本條第一款確定兩種約定方法，一是在訂立合同時約定一定數(shù)額的違約金，二是約定一種因違約產(chǎn)生的損失賠償額的'計算方法。
本條第二款規(guī)定如果約定的過高或過低，可以進行調(diào)整。違約金低于違約造成的損失，當事人可以請求增加。實事上，這種請求基本不存在。雖說一方違約后，應優(yōu)先考慮違約金條款，但并不是說不能以實際損失為請求，即按照第113條之規(guī)定，要求違約方賠償其損失，則無需通過要求調(diào)高違約金這一難以把握之訴來獲得損失的賠償。但違約金過高則只能本條進行“適當減少”，沒有其他救濟條款。
標準合同的若干問題篇十二
網(wǎng)友的疑問：
我朋友在上海某公司工作，簽了五年合同，合同里有一條：培訓費違約金約10萬，現(xiàn)已工作了三年，一個月前遞交了辭職報告，可人事科通知他賠違約金5萬多元，包括在此期間參加的培訓費（非自愿，公司請外籍人員對技術人員的培訓）4萬元（沒有具體的帳單），和超過合同中承諾的工資+獎金額1萬多（這個也要賠，很難理解）。我朋友覺得無法接受，請教各位，遇到這種事該如何處理？不甚感激！
法律顧問的解答：
您好！
很高興能為您解答這個問題：
1、您朋友在合同期未滿的情況下提前一個月辭職，用人單位應辦理手續(xù)，但你朋友的行為屬違約行為，應按有關法律規(guī)定和合同約定承擔一定的法律責任。你朋友與用人單位的合同中規(guī)定了培訓費違約金的金額，一般情況下需按合同的規(guī)定支付用人單位的損失。
3、當然，培訓費金額也不是由用人單位一方任意說的。參照合同法的規(guī)定，我認為，我國的違約金是補償性質(zhì)的，而不具備懲罰性，所以違約金的金額應合理，一般按實際損失計算，違約方如認為約定的違約金金額大于實際損失，可以請求降低。
4、具體到你朋友的情況，如果培訓費是10萬元，你朋友有理由扣除已工作的年限的部分，即應支付的培訓費是10萬除以五分之二，且你朋友可以要求用人單位出示培訓費的依據(jù)，以實際的培訓費金額為基數(shù)來計算違約金。
5、至于高于合同的工資和獎金，是用人單位自愿發(fā)放的勞動報酬，如用人單位不能證明該部分工資和獎金是有附加條件的（比如明確規(guī)定提前辭職應扣回），則用人單位沒有事實理由和法律根據(jù)要回這部分報酬。
6、根據(jù)以上的分析，你朋友現(xiàn)在可以采取如下方案和行動：首先獲得已提前一個月書面辭職的證據(jù)，比如主管簽署意見的辭職報告；或能證明用人單位接收了你的辭職報告的證明，比如你朋友可以要求單位出示一份計算培訓費的書面文件，以圖能反映已提前一個月辭職的事實；其次，你朋友可以依據(jù)以上分析與用人單位協(xié)商，以圖雙方能公平、公正協(xié)商解決；最后，如該用人單位不愿意協(xié)商解決的，則你朋友在30天通知期滿后，持有關證據(jù)向當?shù)貏趧又俨梦瘑T會申請仲裁，要求辦理有關手續(xù)。至于培訓費違約金，在申請書可暫時不提，因為用人單位會提起反訴的。這樣你朋友可以節(jié)省一些仲裁受理費。
7、如果費用能承受的話，我還建議你朋友在當?shù)仄赣靡粋€律師辦理此案，甚至參與協(xié)商。這樣可能會更有勝訴把握，可以與該律師事先可以約定可能需經(jīng)過從仲裁到起訴、上訴整個過程的訴訟代理費金額，甚至風險代理，即勝訴后支付律師代理費。
標準合同的若干問題篇十三
一、管轄。
1.公安機關偵查刑事案件涉及人民檢察院管轄的貪污賄賂案件時，應當將貪污賄賂案件移送人民檢察院;人民檢察院偵查貪污賄賂案件涉及公安機關管轄的刑事案件，應當將屬于公安機關管轄的刑事案件移送公安機關。在上述情況中，如果涉嫌主罪屬于公安機關管轄，由公安機關為主偵查，人民檢察院予以配合;如果涉嫌主罪屬于人民檢察院管轄，由人民檢察院為主偵查，公安機關予以配合。
2.刑事訴訟法第二十四條中規(guī)定：“刑事案件由犯罪地的人民法院管轄?！毙淌略V訟法規(guī)定的“犯罪地”，包括犯罪的行為發(fā)生地和結果發(fā)生地。
3.具有下列情形之一的，人民法院、人民檢察院、公安機關可以在其職責范圍內(nèi)并案處理：
(一)一人犯數(shù)罪的;。
(二)共同犯罪的;。
(三)共同犯罪的犯罪嫌疑人、被告人還實施其他犯罪的;。
(四)多個犯罪嫌疑人、被告人實施的犯罪存在關聯(lián)，并案處理有利于查明案件事實的。
二、辯護與代理。
4.人民法院、人民檢察院、公安機關、國家安全機關、監(jiān)獄的現(xiàn)職人員，人民陪審員，外國人或者無國籍人，以及與本案有利害關系的人，不得擔任辯護人。但是，上述人員系犯罪嫌疑人、被告人的監(jiān)護人或者近親屬，犯罪嫌疑人、被告人委托其擔任辯護人的，可以準許。無行為能力或者限制行為能力的人，不得擔任辯護人。
一名辯護人不得為兩名以上的同案犯罪嫌疑人、被告人辯護，不得為兩名以上的未同案處理但實施的犯罪存在關聯(lián)的犯罪嫌疑人、被告人辯護。
5.刑事訴訟法第三十四條、第二百六十七條、第二百八十六條對法律援助作了規(guī)定。對于人民法院、人民檢察院、公安機關根據(jù)上述規(guī)定，通知法律援助機構指派律師提供辯護或者法律幫助的，法律援助機構應當在接到通知后三日以內(nèi)指派律師，并將律師的姓名、單位、聯(lián)系方式書面通知人民法院、人民檢察院、公安機關。
6.刑事訴訟法第三十六條規(guī)定：“辯護律師在偵查期間可以為犯罪嫌疑人提供法律幫助;代理申訴、控告;申請變更強制措施;向偵查機關了解犯罪嫌疑人涉嫌的罪名和案件有關情況，提出意見?！备鶕?jù)上述規(guī)定，辯護律師在偵查期間可以向偵查機關了解犯罪嫌疑人涉嫌的罪名及當時已查明的該罪的主要事實，犯罪嫌疑人被采取、變更、解除強制措施的情況，偵查機關延長偵查羈押期限等情況。
7.刑事訴訟法第三十七條第二款規(guī)定：“辯護律師持律師執(zhí)業(yè)證書、律師事務所證明和委托書或者法律援助公函要求會見在押的犯罪嫌疑人、被告人的，看守所應當及時安排會見，至遲不得超過四十八小時?！备鶕?jù)上述規(guī)定，辯護律師要求會見在押的犯罪嫌疑人、被告人的，看守所應當及時安排會見，保證辯護律師在四十八小時以內(nèi)見到在押的犯罪嫌疑人、被告人。
8.刑事訴訟法第四十一條第一款規(guī)定：“辯護律師經(jīng)證人或者其他有關單位和個人同意，可以向他們收集與本案有關的材料，也可以申請人民檢察院、人民法院收集、調(diào)取證據(jù)，或者申請人民法院通知證人出庭作證?！睂τ谵q護律師申請人民檢察院、人民法院收集、調(diào)取證據(jù)，人民檢察院、人民法院認為需要調(diào)查取證的，應當由人民檢察院、人民法院收集、調(diào)取證據(jù)，不得向律師簽發(fā)準許調(diào)查決定書，讓律師收集、調(diào)取證據(jù)。
9.刑事訴訟法第四十二條第二款中規(guī)定：“違反前款規(guī)定的，應當依法追究法律責任，辯護人涉嫌犯罪的，應當由辦理辯護人所承辦案件的偵查機關以外的偵查機關辦理?！备鶕?jù)上述規(guī)定，公安機關、人民檢察院發(fā)現(xiàn)辯護人涉嫌犯罪，或者接受報案、控告、舉報、有關機關的移送，依照偵查管轄分工進行審查后認為符合立案條件的，應當按照規(guī)定報請辦理辯護人所承辦案件的偵查機關的上一級偵查機關指定其他偵查機關立案偵查，或者由上一級偵查機關立案偵查。不得指定辦理辯護人所承辦案件的偵查機關的下級偵查機關立案偵查。
10.刑事訴訟法第四十七條規(guī)定：“辯護人、訴訟代理人認為公安機關、人民檢察院、人民法院及其工作人員阻礙其依法行使訴訟權利的，有權向同級或者上一級人民檢察院申訴或者控告。人民檢察院對申訴或者控告應當及時進行審查，情況屬實的，通知有關機關予以糾正?！比嗣駲z察院受理辯護人、訴訟代理人的申訴或者控告后，應當在十日以內(nèi)將處理情況書面答復提出申訴或者控告的辯護人、訴訟代理人。
三、證據(jù)。
11.刑事訴訟法第五十六條第一款規(guī)定：“法庭審理過程中，審判人員認為可能存在本法第五十四條規(guī)定的以非法方法收集證據(jù)情形的，應當對證據(jù)收集的合法性進行法庭調(diào)查。”法庭經(jīng)對當事人及其辯護人、訴訟代理人提供的相關線索或者材料進行審查后，認為可能存在刑事訴訟法第五十四條規(guī)定的以非法方法收集證據(jù)情形的，應當對證據(jù)收集的合法性進行法庭調(diào)查。法庭調(diào)查的順序由法庭根據(jù)案件審理情況確定。
12.刑事訴訟法第六十二條規(guī)定，對證人、鑒定人、被害人可以采取“不公開真實姓名、住址和工作單位等個人信息”的保護措施。人民法院、人民檢察院和公安機關依法決定不公開證人、鑒定人、被害人的真實姓名、住址和工作單位等個人信息的，可以在判決書、裁定書、起訴書、詢問筆錄等法律文書、證據(jù)材料中使用化名等代替證人、鑒定人、被害人的個人信息。但是，應當書面說明使用化名的情況并標明密級，單獨成卷。辯護律師經(jīng)法庭許可，查閱對證人、鑒定人、被害人使用化名情況的，應當簽署保密承諾書。
四、強制措施。
13.被取保候?qū)彙⒈O(jiān)視居住的犯罪嫌疑人、被告人無正當理由不得離開所居住的市、縣或者執(zhí)行監(jiān)視居住的處所，有正當理由需要離開所居住的市、縣或者執(zhí)行監(jiān)視居住的處所，應當經(jīng)執(zhí)行機關批準。如果取保候?qū)?、監(jiān)視居住是由人民檢察院、人民法院決定的，執(zhí)行機關在批準犯罪嫌疑人、被告人離開所居住的市、縣或者執(zhí)行監(jiān)視居住的處所前，應當征得決定機關同意。
14.對取保候?qū)彵ＷC人是否履行了保證義務，由公安機關認定，對保證人的罰款決定，也由公安機關作出。
15.指定居所監(jiān)視居住的，不得要求被監(jiān)視居住人支付費用。
16.刑事訴訟法規(guī)定，拘留由公安機關執(zhí)行。對于人民檢察院直接受理的案件，人民檢察院作出的拘留決定，應當送達公安機關執(zhí)行，公安機關應當立即執(zhí)行，人民檢察院可以協(xié)助公安機關執(zhí)行。
17.對于人民檢察院批準逮捕的決定，公安機關應當立即執(zhí)行，并將執(zhí)行回執(zhí)及時送達批準逮捕的人民檢察院。如果未能執(zhí)行，也應當將回執(zhí)送達人民檢察院，并寫明未能執(zhí)行的原因。對于人民檢察院決定不批準逮捕的，公安機關在收到不批準逮捕決定書后，應當立即釋放在押的犯罪嫌疑人或者變更強制措施，并將執(zhí)行回執(zhí)在收到不批準逮捕決定書后的三日內(nèi)送達作出不批準逮捕決定的人民檢察院。
五、立案。
18.刑事訴訟法第一百一十一條規(guī)定：“人民檢察院認為公安機關對應當立案偵查的案件而不立案偵查的，或者被害人認為公安機關對應當立案偵查的案件而不立案偵查，向人民檢察院提出的，人民檢察院應當要求公安機關說明不立案的理由。人民檢察院認為公安機關不立案理由不能成立的，應當通知公安機關立案，公安機關接到通知后應當立案?！备鶕?jù)上述規(guī)定，公安機關收到人民檢察院要求說明不立案理由通知書后，應當在七日內(nèi)將說明情況書面答復人民檢察院。人民檢察院認為公安機關不立案理由不能成立，發(fā)出通知立案書時，應當將有關證明應當立案的材料同時移送公安機關。公安機關收到通知立案書后，應當在十五日內(nèi)決定立案，并將立案決定書送達人民檢察院。
六、偵查。
19.刑事訴訟法第一百二十一條第一款規(guī)定：“偵查人員在訊問犯罪嫌疑人的時候，可以對訊問過程進行錄音或者錄像;對于可能判處無期徒刑、死刑的案件或者其他重大犯罪案件，應當對訊問過程進行錄音或者錄像?！眰刹槿藛T對訊問過程進行錄音或者錄像的，應當在訊問筆錄中注明。人民檢察院、人民法院可以根據(jù)需要調(diào)取訊問犯罪嫌疑人的錄音或者錄像，有關機關應當及時提供。
20.刑事訴訟法第一百四十九條中規(guī)定：“批準決定應當根據(jù)偵查犯罪的需要，確定采取技術偵查措施的種類和適用對象?！辈扇〖夹g偵查措施收集的材料作為證據(jù)使用的，批準采取技術偵查措施的法律文書應當附卷，辯護律師可以依法查閱、摘抄、復制，在審判過程中可以向法庭出示。
21.公安機關對案件提請延長羈押期限的，應當在羈押期限屆滿七日前提出，并書面呈報延長羈押期限案件的主要案情和延長羈押期限的具體理由，人民檢察院應當在羈押期限屆滿前作出決定。
22.刑事訴訟法第一百五十八條第一款規(guī)定：“在偵查期間，發(fā)現(xiàn)犯罪嫌疑人另有重要罪行的，自發(fā)現(xiàn)之日起依照本法第一百五十四條的規(guī)定重新計算偵查羈押期限?！惫矙C關依照上述規(guī)定重新計算偵查羈押期限的，不需要經(jīng)人民檢察院批準，但應當報人民檢察院備案，人民檢察院可以進行監(jiān)督。
七、提起公訴。
23.上級公安機關指定下級公安機關立案偵查的案件，需要逮捕犯罪嫌疑人的，由偵查該案件的公安機關提請同級人民檢察院審查批準;需要提起公訴的，由偵查該案件的公安機關移送同級人民檢察院審查起訴。
人民檢察院對于審查起訴的案件，按照刑事訴訟法的管轄規(guī)定，認為應當由上級人民檢察院或者同級其他人民檢察院起訴的，應當將案件移送有管轄權的人民檢察院。人民檢察院認為需要依照刑事訴訟法的規(guī)定指定審判管轄的，應當協(xié)商同級人民法院辦理指定管轄有關事宜。
24.人民檢察院向人民法院提起公訴時，應當將案卷材料和全部證據(jù)移送人民法院，包括犯罪嫌疑人、被告人翻供的材料，證人改變證言的材料，以及對犯罪嫌疑人、被告人有利的其他證據(jù)材料。
八、審判。
25.刑事訴訟法第一百八十一條規(guī)定：“人民法院對提起公訴的案件進行審查后，對于起訴書中有明確的指控犯罪事實的，應當決定開庭審判?！睂τ谌嗣駲z察院提起公訴的案件，人民法院都應當受理。人民法院對提起公訴的案件進行審查后，對于起訴書中有明確的指控犯罪事實并且附有案卷材料、證據(jù)的，應當決定開庭審判，不得以上述材料不充足為由而不開庭審判。如果人民檢察院移送的材料中缺少上述材料的，人民法院可以通知人民檢察院補充材料，人民檢察院應當自收到通知之日起三日內(nèi)補送。
人民法院對提起公訴的案件進行審查的期限計入人民法院的審理期限。
標準合同的若干問題篇十四
(2015年12月28日由最高人民法院審判委員會第1674次會議通過)。
為推進“一帶一路”建設、海洋強國戰(zhàn)略、京津冀一體化、長江經(jīng)濟帶發(fā)展規(guī)劃的實施，促進海洋經(jīng)濟發(fā)展，及時化解海事糾紛，保證海事法院正確行使海事訴訟管轄權，依法審理海事案件，根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》《中華人民共和國海事訴訟特別程序法》《中華人民共和國行政訴訟法》以及全國人民代表大會常務委員會《關于在沿海港口城市設立海事法院的決定》等法律規(guī)定，現(xiàn)將海事訴訟管轄的幾個問題規(guī)定如下：
一、關于管轄區(qū)域調(diào)整。
1.根據(jù)航運經(jīng)濟發(fā)展和海事審判工作的需要，對大連、武漢海事法院的管轄區(qū)域作出如下調(diào)整：
(1)大連海事法院管轄下列區(qū)域：南自遼寧省與河北省的交界處、東至鴨綠江口的延伸海域和鴨綠江水域，其中包括黃海一部分、渤海一部分、海上島嶼;吉林省的松花江、圖們江等通海可航水域及港口;黑龍江省的黑龍江、松花江、烏蘇里江等通?？珊剿蚣案劭?。
(2)武漢海事法院管轄下列區(qū)域：自四川省宜賓市合江門至江蘇省瀏河口之間長江干線及支線水域，包括宜賓、瀘州、重慶、涪陵、萬州、宜昌、荊州、城陵磯、武漢、九江、安慶、蕪湖、馬鞍山、南京、揚州、鎮(zhèn)江、江陰、張家港、南通等主要港口。
2.其他各海事法院依據(jù)此前最高人民法院發(fā)布的決定或通知確定的管轄區(qū)域?qū)Ｊ掳讣惺构茌牂唷?BR> 二、關于海事行政案件管轄。
1.海事法院審理第一審海事行政案件。海事法院所在地的高級人民法院審理海事行政上訴案件，由行政審判庭負責審理。
2.海事行政案件由最初作出行政行為的行政機關所在地海事法院管轄。經(jīng)復議的案件，由復議機關所在地海事法院管轄。
對限制人身自由的行政強制措施不服提起的'訴訟，由被告所在地或者原告所在地海事法院管轄。
前述行政機關所在地或者原告所在地不在海事法院管轄區(qū)域內(nèi)的，由行政執(zhí)法行為實施地海事法院管轄。
三、關于海事海商糾紛管轄權異議案件的審理。
1.當事人不服管轄權異議裁定的上訴案件由海事法院所在地的高級人民法院負責海事海商案件的審判庭審理。
2.發(fā)生法律效力的管轄權異議裁定違反海事案件專門管轄確需糾正的，人民法院可依照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百九十八條規(guī)定再審。
四、其他規(guī)定。
本規(guī)定自2016年3月1日起施行。最高人民法院以前作出的有關規(guī)定與本規(guī)定不一致的，以本規(guī)定為準。
標準合同的若干問題篇十五
第一條本規(guī)定所稱商標授權確權行政案件，是指相對人或者利害關系人因不服國務院工商行政管理部門商標評審委員會(以下簡稱商標評審委員會)作出的商標駁回復審、商標不予注冊復審、商標撤銷復審、商標無效宣告及無效宣告復審等行政行為，向人民法院提起訴訟的案件。
第二條人民法院對商標授權確權行政行為進行審查的范圍，一般應根據(jù)原告的訴訟請求及理由確定。原告在訴訟中未提出主張，但商標評審委員會相關認定存在明顯不當?shù)?，人民法院在各方當事人陳述意見后，可以對相關事由進行審查并做出裁判。
第三條商標法第十條第一款第(一)項規(guī)定的同中華人民共和國的國家名稱等“相同或者近似”，是指商標標志整體上與國家名稱等相同或者近似。
對于含有中華人民共和國的國家名稱等，但整體上并不相同或者不相近似的標志，如果該標志作為商標注冊可能導致?lián)p害國家尊嚴的，人民法院可以認定屬于商標法第十條第一款第(八)項規(guī)定的情形。
第四條商標標志或者其構成要素帶有欺騙性，容易使公眾對商品的質(zhì)量等特點或者產(chǎn)地產(chǎn)生誤認，商標評審委員會認定其屬于修正的商標法第十條第一款第(七)項規(guī)定情形的，人民法院予以支持。
第五條商標標志或者其構成要素可能對我國社會公共利益和公共秩序產(chǎn)生消極、負面影響的，人民法院可以認定其屬于商標法第十條第一款第(八)項規(guī)定的“其他不良影響”。
將政治、經(jīng)濟、文化、宗教、民族等領域公眾人物姓名等申請注冊為商標，屬于前款所指的“其他不良影響”。
第六條商標標志由縣級以上行政區(qū)劃的地名或者公眾知曉的外國地名和其他要素組成，如果整體上具有區(qū)別于地名的含義，人民法院應當認定其不屬于商標法第十條第二款所指情形。
第七條人民法院審查訴爭商標是否具有顯著特征，應當根據(jù)商標所指定使用商品的相關公眾的通常認識，判斷該商標整體上是否具有顯著特征。商標標志中含有描述性要素，但不影響其整體具有顯著特征的;或者描述性標志以獨特方式加以表現(xiàn)，相關公眾能夠以其識別商品來源的，應當認定其具有顯著特征。
第八條訴爭商標為外文標志時，人民法院應當根據(jù)中國境內(nèi)相關公眾的通常認識，對該外文商標是否具有顯著特征進行審查判斷。標志中外文的固有含義可能影響其在指定使用商品上的顯著特征，但相關公眾對該固有含義的認知程度較低，能夠以該標志識別商品來源的，可以認定其具有顯著特征。
第九條僅以商品自身形狀或者自身形狀的一部分作為三維標志申請注冊商標，相關公眾一般情況下不易將其識別為指示商品來源標志的，該三維標志不具有作為商標的顯著特征。
該形狀系申請人所獨創(chuàng)或者最早使用并不能當然導致其具有作為商標的顯著特征。
第一款所稱標志經(jīng)過長期或者廣泛使用，相關公眾能夠通過該標志識別商品來源的，可以認定該標志具有顯著特征。
第十條訴爭商標屬于法定的商品名稱或者約定俗成的商品名稱的，人民法院應當認定其屬于商標法第十一條第一款第(一)項所指的通用名稱。依據(jù)法律規(guī)定或者國家標準、行業(yè)標準屬于商品通用名稱的，應當認定為通用名稱。相關公眾普遍認為某一名稱能夠指代一類商品的，應當認定為約定俗成的通用名稱。被專業(yè)工具書、辭典等列為商品名稱的，可以作為認定約定俗成的通用名稱的參考。
約定俗成的通用名稱一般以全國范圍內(nèi)相關公眾的通常認識為判斷標準。對于由于歷史傳統(tǒng)、風土人情、地理環(huán)境等原因形成的相關市場固定的商品，在該相關市場內(nèi)通用的稱謂，人民法院可以認定為通用名稱。
訴爭商標申請人明知或者應知其申請注冊的商標為部分區(qū)域內(nèi)約定俗成的商品名稱的，人民法院可以視其申請注冊的商標為通用名稱。
人民法院審查判斷訴爭商標是否屬于通用名稱，一般以商標申請日時的事實狀態(tài)為準。核準注冊時事實狀態(tài)發(fā)生變化的，以核準注冊時的事實狀態(tài)判斷其是否屬于通用名稱。
第十一條商標標志只是或者主要是描述、說明所使用商品的質(zhì)量、主要原料、功能、用途、重量、數(shù)量、產(chǎn)地等的，人民法院應當認定其屬于商標法第十一條第一款第(二)項規(guī)定的情形。商標標志或者其構成要素暗示商品的特點，但不影響其識別商品來源功能的，不屬于該項所規(guī)定的情形。
第十二條當事人依據(jù)商標法第十三條第二款主張訴爭商標構成對其未注冊的馳名商標的復制、摹仿或者翻譯而不應予以注冊或者應予無效的，人民法院應當綜合考量如下因素以及因素之間的相互影響，認定是否容易導致混淆：
(一)商標標志的近似程度;。
(二)商品的類似程度;。
(三)請求保護商標的顯著性和知名程度;。
(四)相關公眾的注意程度;。
(五)其他相關因素。
商標申請人的主觀意圖以及實際混淆的證據(jù)可以作為判斷混淆可能性的參考因素。
第十三條當事人依據(jù)商標法第十三條第三款主張訴爭商標構成對其已注冊的馳名商標的復制、摹仿或者翻譯而不應予以注冊或者應予無效的，人民法院應當綜合考慮如下因素，以認定訴爭商標的使用是否足以使相關公眾認為其與馳名商標具有相當程度的聯(lián)系，從而誤導公眾，致使馳名商標注冊人的利益可能受到損害：
(一)引證商標的顯著性和知名程度;。
(二)商標標志是否足夠近似;。
(三)指定使用的商品情況;。
(四)相關公眾的重合程度及注意程度;。
(五)與引證商標近似的標志被其他市場主體合法使用的情況或者其他相關因素。
第十四條當事人主張訴爭商標構成對其已注冊的馳名商標的復制、摹仿或者翻譯而不應予以注冊或者應予無效，商標評審委員會依據(jù)商標法第三十條規(guī)定裁決支持其主張的，如果訴爭商標注冊未滿五年，人民法院在當事人陳述意見之后，可以按照商標法第三十條規(guī)定進行審理;如果訴爭商標注冊已滿五年，應當適用商標法第十三條第三款進行審理。
第十五條商標代理人、代表人或者經(jīng)銷、代理等銷售代理關系意義上的代理人、代表人未經(jīng)授權，以自己的名義將與被代理人或者被代表人的商標相同或者近似的商標在相同或者類似商品上申請注冊的，人民法院適用商標法第十五條第一款的規(guī)定進行審理。
在為建立代理或者代表關系的磋商階段，前款規(guī)定的代理人或者代表人將被代理人或者被代表人的商標申請注冊的，人民法院適用商標法第十五條第一款的規(guī)定進行審理。
商標申請人與代理人或者代表人之間存在親屬關系等特定身份關系的，可以推定其商標注冊行為系與該代理人或者代表人惡意串通，人民法院適用商標法第十五條第一款的規(guī)定進行審理。
第十六條以下情形可以認定為商標法第十五條第二款中規(guī)定的“其他關系”：
標準合同的若干問題篇十六
雞西。
158100）。
（黑龍江工業(yè)學院，黑龍江。
摘
約定了違約金條款，經(jīng)濟合同履行過程中一方違約，導致守約方出現(xiàn)損失，能否違約金與賠償金并用，這些都是現(xiàn)實經(jīng)濟生活經(jīng)常出現(xiàn)的實際問題。
違約金是雙方自行預先約定的，適用條件是經(jīng)濟合同當事人出現(xiàn)違約的情形。而賠償金，是指一方當事人因不履行或不完全履行經(jīng)濟合同義務而給對方當事人造成損失時，按照法律和經(jīng)濟合同的規(guī)定所應承擔的損害賠償責任。
違約金，是指不履行或者不完全履行經(jīng)濟合同義務的違約方按照經(jīng)濟合同的約定，支付給非違約方一定數(shù)量的金錢。違約金的意義在于對履行利益的補償，因此，本質(zhì)意義上的違約金應當是補償性的違約金。但如果違約金只有補償性而無懲罰性，則違約金的作用就基本上同于約定的損害賠償，不能有效地制裁違約行為，充分保護非違約方的利益。從法條來看，一方面，根據(jù)我國《經(jīng)濟合同法》第114條第2款規(guī)定，“約定的違約金低于造成的損失的，當事人可以請求人民法院或者仲裁機構予以增加；約定的違約金過分高于造成的損失的，當事人可以請求人民法院或者仲裁機構予以適當減少?！睆倪@條可以看出，主張違約金時，可以損失額作為要求增加或者減少的法定依據(jù)。由此可看出違約金主要體現(xiàn)為補償性，其以補償為首要的、基本的功能。
二、賠償金的性質(zhì)。
《經(jīng)濟合同法》第112條規(guī)定，當事人一方不履行經(jīng)濟合同義務或者履行經(jīng)濟合同義務不符合約定的，在履行義務或者采取補救措施后，對方還有其他損失的，應當賠償損失。賠償金可分為約定的賠償金、法定的賠償金。約定的賠償金即在經(jīng)濟合同中約定，一方違約造成對方損失，對于損失的金額直接在經(jīng)濟合同中商定，而不按照實際發(fā)生金額計算。法定的賠償金即按照《經(jīng)濟合同法》第113條規(guī)定的，包括實際損失、可得利益損失，另外還有我國《消費者權益保護法》第49條又作出例外規(guī)定，經(jīng)營者在有欺詐行為時，應按消費者的要求以其購買商品價款或接受服務費用的一倍增加賠償消費者的損失，該條是我國法律中惟一的懲罰性賠償金。
三、違約金與賠償金的聯(lián)系、區(qū)別。
帶有一定的懲罰性，按照經(jīng)濟合同法解釋的規(guī)定，在能夠確定實際損失的前提下，可適當超過實際損失，但不能超過30%。但約定的賠償金在原理上是不能高于實際損失的。
但司法實踐中尷尬的是，約定的賠償金根據(jù)目前的經(jīng)濟合同法及其解釋，沒有明文規(guī)定不得超過實際損失的限制。很多情況下，約定賠償金就是因為損失無法準確估算。因此，如果雙方約定了賠償金，而實際損失金額無法確定，守約方只要舉證有實際損失，金額即可根據(jù)約定確定。與此同時，我國經(jīng)濟合同法司法解釋及司法實踐對于違約金的金額的限制及就“是否超過實際損失30%”的舉證責任往往落到守約方。守約方對約定的違約金還需要在主張時舉證實際損失的金額，這無疑使得違約金的效用大打折扣?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第七條規(guī)定，“在法律沒有具體規(guī)定，依本規(guī)定及其他司法解釋無法確定舉證責任承擔時，人民法院可以根據(jù)公平原則和誠實信用原則，綜合當事人舉證能力等因素確定舉證責任的承擔?！惫P者認同這樣一種觀點―――如果違約方主張違約金過高，那么違約方需要舉證，證明違約金的確是不合理的，證據(jù)舉到這個程度就行了。
四、違約金和賠償金能否第一文庫網(wǎng)并用的問題。
有不少學者及司法從業(yè)者認為，兩者不能并用。理由大致有二：一是目前我國《經(jīng)濟合同法》第114條都2款規(guī)定，約定違約金低于造成的損失，當事人可以請求人民法院或者仲裁機構予以增加；……可以要求……適當減少。以此規(guī)定，違約金和賠償金可以用違約金的'高低來調(diào)整。二是違約金、損害賠償均以補償性為其基本功能，功能的基本重合性決定了二者原則上不能并用。但是筆者認為，不論從原理上還是從經(jīng)濟合同法及其解釋的規(guī)定上看，違約金和賠償金是可以并用的。理由如下：我國《經(jīng)濟合同法解釋（二）》第二十八條規(guī)定“……增加后的違約金數(shù)額以不超過實際損失額為限。增加違約金以后，當事人又請求對方賠償損失的，人民法院不予支持。”司法解釋只是規(guī)定，守約方如果已經(jīng)提出增加違約金的，就不能再主張損失賠償。按照法學邏輯及經(jīng)濟合同公平的原則理解，如果守約方?jīng)]有要求增加違約金的，可以就不足部分另行主張損害賠償。
（下轉(zhuǎn)第182頁）。
作者簡介：洪冬（1975-），男，籍貫：黑龍江省雞西市，民族：漢，學歷：本科，職稱：副教授，工作單位：黑龍江工業(yè)學院，研究方向：法學。
16。
企業(yè)導報第7期。
注患者的健康管理，引入中醫(yī)“治未病”的觀點，患者就醫(yī)的目的不僅僅是為了疾病的治療，更是為了愈后的控制與管理，促進自身的康復保健，防止慢性病復發(fā)。醫(yī)護人員通過對患者的健康檔案進行分析和研究，了解慢性病的特點、生活方式、心理等方面的問題，明確需要進行干預的人群以及干預的重點，全面了解所監(jiān)控對象的生活方式的錯誤之處，對其進行科學的指導，如糾正不良行為，加強心理疏導等，使患者得到非常正規(guī)的康復治療，增強患者的健康管理意識，提高慢性病患者的自我管理能力，使慢性病患者認識到就醫(yī)的目的不僅限于當前的治療效果，而是堅持采用最正確的治療方案，保持健康的生活方式和心理狀態(tài)，降低疾病的復發(fā)率。
由于各地區(qū)醫(yī)療資（三）對醫(yī)療機構選擇的影響?，F(xiàn)如今，源水平的限制，不少有錢人即使是看小病都會選擇到大醫(yī)院就診，造成“大醫(yī)院人滿為患，基層醫(yī)院門可羅雀”的現(xiàn)象在全國各地隨處可見，使得“看病難”的問題更為凸顯，這必然會影響到慢性病患者的就醫(yī)時間和診療進度。相比大病的治療，慢性病更重視的是長期的護理和調(diào)節(jié)，醫(yī)生和患者的配合。
通過采用健康檔案的方式對慢性病進行管理，很大程度提高了醫(yī)護人員的醫(yī)療衛(wèi)生服務質(zhì)量，促進診療各個環(huán)節(jié)的有序性，進而使社區(qū)醫(yī)院的工作效率有了很大程度的提高，加快了患者的診療進程。患者不用通過復雜的就醫(yī)流程選擇人滿為患的大醫(yī)院，相反，社區(qū)醫(yī)院往往控制管理本區(qū)域居民的健康檔案，相比大型醫(yī)院，其醫(yī)護人員更為熟悉患者的病情，能更好地處理與本區(qū)域患者的關系，提供更為舒心的醫(yī)療服務。除此之外，居民健康檔案的網(wǎng)絡化管理打破了檔案利用的時間、空間界限，能夠?qū)崿F(xiàn)檔案信息資源的共享。這意味著在進行雙向轉(zhuǎn)診時，將檔案直接通過網(wǎng)絡從社區(qū)轉(zhuǎn)到醫(yī)院的信息平臺上，病人在醫(yī)院接受治療后，如需回到社區(qū)進行康復治療，醫(yī)院再將其檔案通過網(wǎng)絡轉(zhuǎn)到社區(qū)，這樣就可以使“社區(qū)一醫(yī)院一社區(qū)”間的居民雙向轉(zhuǎn)診成為現(xiàn)實。
自我管理實際情況，建立醫(yī)師、病人、家人等多方監(jiān)督，提高患者用藥依從性、遵囑用藥等自我管理能力。
四、小結。
由上述分析可得，居民健康檔案政策的落實，能規(guī)范就醫(yī)流程，提高社區(qū)醫(yī)院的工作效率和服務質(zhì)量，改善醫(yī)患關系，加強對慢性病患者的監(jiān)督與管理。在一定程度上提高患者的就醫(yī)意愿，改變其對社區(qū)醫(yī)院的看法，加快居民雙向轉(zhuǎn)診的實現(xiàn)。同時，增強患者的健康管理意識，使其逐漸重視慢性病治療過程中的自我管理，改善其遵醫(yī)行為。
當前，我國健康檔案建設雖然取得了一定規(guī)模，但由于現(xiàn)行的健康檔案存在設計不合理、數(shù)據(jù)來源方式單一和信息共享不充分等問題，導致健康檔案更多只是簡單的錄入和調(diào)用功能，無法滿足開展連續(xù)性、綜合性、協(xié)調(diào)性、整體性、人性化、個體化和一體化的社區(qū)衛(wèi)生服務的需要，從而造成目前在我國慢性病防控方面運用的不理想。此外，相關政策法規(guī)的不完善使得患者可能擔心自身健康信息的泄露而不愿意配合健康檔案的建立，這也制約了我國電子健康檔案的發(fā)展。因此，醫(yī)改背景下，在建立標準化健康檔案的基礎上，加強計算機化和網(wǎng)絡化管理，將能充分發(fā)揮健康檔案的基礎紐帶作用，促進我國衛(wèi)生服務質(zhì)量的提升，保證我國慢性病控制水平較大程度的提高。參考文獻：
（上接第16頁）。
以上三點可以看出，在司法實踐應用違約金和賠償金是可以并用，筆者認為，在判定適用違約的時候，應當一定程度彰顯違約金的懲罰性和經(jīng)濟合同自由性，這才能維護經(jīng)濟合同的誠信底線，也不違背設計經(jīng)濟合同違約金的初衷。（上接第195頁）。
參考文獻：
[1]王利民.《違約責任論》（修訂版）[m].中國政法大學出版社.
同時努力改進生產(chǎn)技術和經(jīng)營管理水平，大幅度提高勞動生產(chǎn)率。總之，在馬克思勞動價值論指導下，商品生產(chǎn)者努力提高科技意識，就會帶動整個國家的科技進步，并促進全社會科技水平的提高和生產(chǎn)力的發(fā)展。
標準合同的若干問題篇十七
第一條刑事立案監(jiān)督的任務是確保依法立案，防止和糾正有案不立和違法立案，依法、及時打擊犯罪，保護公民的合法權利，保障國家法律的統(tǒng)一正確實施，維護社會和諧穩(wěn)定。
第二條刑事立案監(jiān)督應當堅持監(jiān)督與配合相統(tǒng)一，人民檢察院法律監(jiān)督與公安機關內(nèi)部監(jiān)督相結合，辦案數(shù)量、質(zhì)量、效率、效果相統(tǒng)一和有錯必糾的原則。
第三條公安機關對于接受的案件或者發(fā)現(xiàn)的犯罪線索，應當及時進行審查，依照法律和有關規(guī)定作出立案或者不予立案的決定。
公安機關與人民檢察院應當建立刑事案件信息通報制度，定期相互通報刑事發(fā)案、報案、立案、破案和刑事立案監(jiān)督、偵查活動監(jiān)督、批捕、起訴等情況，重大案件隨時通報。有條件的地方，應當建立刑事案件信息共享平臺。
第四條被害人及其法定代理人、近親屬或者行政執(zhí)法機關，認為公安機關對其控告或者移送的案件應當立案偵查而不立案偵查，向人民檢察院提出的，人民檢察院應當受理并進行審查。
人民檢察院發(fā)現(xiàn)公安機關可能存在應當立案偵查而不立案偵查情形的，應當依法進行審查。
第五條人民檢察院對于公安機關應當立案偵查而不立案偵查的線索進行審查后，應當根據(jù)不同情況分別作出處理:。
(三)公安機關尚未作出不予立案決定的，移送公安機關處理;。
(四)有犯罪事實需要追究刑事責任，屬于被投訴的公安機關管轄，且公安機關已作出不立案決定的，經(jīng)檢察長批準，應當要求公安機關書面說明不立案理由。
第六條人民檢察院對于不服公安機關立案決定的投訴，可以移送立案的公安機關處理。
人民檢察院經(jīng)審查，有證據(jù)證明公安機關可能存在違法動用刑事手段插手民事、經(jīng)濟糾紛，或者辦案人員利用立案實施報復陷害、敲詐勒索以及謀取其他非法利益等違法立案情形，且已采取刑事拘留等強制措施或者搜查、扣押、凍結等強制性偵查措施，尚未提請批準逮捕或者移送審查起訴的，經(jīng)檢察長批準，應當要求公安機關書面說明立案理由。
第七條人民檢察院要求公安機關說明不立案或者立案理由，應當制作《要求說明不立案理由通知書》或者《要求說明立案理由通知書》，及時送達公安機關。
公安機關應當在收到《要求說明不立案理由通知書》或者《要求說明立案理由通知書》后七日以內(nèi)作出書面說明，客觀反映不立案或者立案的情況、依據(jù)和理由，連同有關證據(jù)材料復印件回復人民檢察院。公安機關主動立案或者撤銷案件的，應當將《立案決定書》或者《撤銷案件決定書》復印件及時送達人民檢察院。
第八條人民檢察院經(jīng)調(diào)查核實，認為公安機關不立案或者立案理由不成立的，經(jīng)檢察長或者檢察委員會決定，應當通知公安機關立案或者撤銷案件。
人民檢察院開展調(diào)查核實，可以詢問辦案人員和有關當事人，查閱、復印公安機關刑事受案、立案、破案等登記表冊和立案、不立案、撤銷案件、治安處罰、勞動教養(yǎng)等相關法律文書及案卷材料，公安機關應當配合。
第九條人民檢察院通知公安機關立案或者撤銷案件的，應當制作《通知立案書》或者《通知撤銷案件書》，說明依據(jù)和理由，連同證據(jù)材料移送公安機關。
公安機關應當在收到《通知立案書》后十五日以內(nèi)決定立案，對《通知撤銷案件書》沒有異議的應當立即撤銷案件，并將《立案決定書》或者《撤銷案件決定書》復印件及時送達人民檢察院。
第十條公安機關認為人民檢察院撤銷案件通知有錯誤的，應當在五日以內(nèi)經(jīng)縣級以上公安機關負責人批準，要求同級人民檢察院復議。人民檢察院應當重新審查，在收到《要求復議意見書》和案卷材料后七日以內(nèi)作出是否變更的決定，并通知公安機關。
公安機關不接受人民檢察院復議決定的，應當在五日以內(nèi)經(jīng)縣級以上公安機關負責人批準，提請上一級人民檢察院復核。上級人民檢察院應當在收到《提請復核意見書》和案卷材料后十五日以內(nèi)作出是否變更的決定，通知下級人民檢察院和公安機關執(zhí)行。
上級人民檢察院復核認為撤銷案件通知有錯誤的，下級人民檢察院應當立即糾正;上級人民檢察院復核認為撤銷案件通知正確的，下級公安機關應當立即撤銷案件，并將《撤銷案件決定書》復印件及時送達同級人民檢察院。
第十一條公安機關對人民檢察院監(jiān)督立案的案件應當及時偵查。犯罪嫌疑人在逃的，應當加大追捕力度;符合逮捕條件的，應當及時提請人民檢察院批準逮捕;偵查終結需要追究刑事責任的，應當及時移送人民檢察院審查起訴。
監(jiān)督立案后三個月未偵查終結的，人民檢察院可以發(fā)出《立案監(jiān)督案件催辦函》，公安機關應當及時向人民檢察院反饋偵查進展情況。
第十二條人民檢察院在立案監(jiān)督過程中，發(fā)現(xiàn)偵查人員涉嫌徇私舞弊等違法違紀行為的，應當移交有關部門處理;涉嫌職務犯罪的，依法立案偵查。
第十三條公安機關在提請批準逮捕、移送審查起訴時，應當將人民檢察院刑事立案監(jiān)督法律文書和相關材料隨案移送。人民檢察院在審查逮捕、審查起訴時，應當及時錄入刑事立案監(jiān)督信息。
第十四條本規(guī)定自10月1日起試行。
標準合同的若干問題篇十八
為了更好地貫徹實施修訂頒行后的刑事訴訟法，實現(xiàn)立法價值的完美化，最高人民法院、最高人民檢察院、公安部、國家安全部、司法部、全國人大常委會法制工作委員會于1998年1月19日聯(lián)合發(fā)文頒布了《關于刑事訴訟法實施中若干問題的規(guī)定》（以下簡稱《規(guī)定》），這是迄今為止關于新刑訴法適用的最權威、最全面的有權解釋，必將對日后刑事司法實際與刑訴理論研究產(chǎn)生重要影響。本文擬從其產(chǎn)生背景著手，對《規(guī)定》中的相關內(nèi)容作一全面的透視和剖析，以求教于同仁。
《規(guī)定》的產(chǎn)生，具有深刻的社會根源與現(xiàn)實的立法、司法背景。
（一）立法自身有頗多疏漏之處。
肩負打擊犯罪和保護人權雙重使命的刑事訴訟法之修正，在我國刑事法制建設史上具有“里程碑”的意義。新刑訴法中體現(xiàn)的加強人權保障的思想及其帶來的相應制度性變革從整體上講標志著我國刑事訴訟在民主性、科學性方面有了重大進步和實質(zhì)性突破。與此同時，在肯定成績與進步之后，站在理性高度冷靜沉思和進行再次剖析，可以發(fā)現(xiàn)，新刑訴法在價值取向和內(nèi)容規(guī)定上并非盡善盡美，自身內(nèi)蘊著頗多疏漏之處：
首先，從價值取向上看，新刑訴法是對舊刑訴法的一種局部修改，只是在基本維持原有犯罪控制理念基礎上吸收、容納了部分權利保障觀念，并沒有實現(xiàn)訴訟價值觀的徹底變革，這樣，注意安全的犯罪控制觀與強調(diào)自由的權利保障觀不可避免地會產(chǎn)生矛盾與沖突。這一點最明顯體現(xiàn)為具有對抗制的庭審方式與職權主義的偵查起訴方式的沖突，以及庭審中的對抗制因素與保留職權主義甚至超職權主義因素的矛盾。具體表現(xiàn)在立法條文中就是新法中新增加的內(nèi)容與舊法原有條文相矛盾，如既強化被追究者的訴訟主體地位，又保留犯罪嫌疑人對偵查人員的提問有如實回答的義務；甚至在新增加的內(nèi)容中，有些地方也難以自圓其說，相互排斥，如既規(guī)定對抗式庭審，又不實行真正的起訴狀一本主義。
其次，從內(nèi)容規(guī)定上考察，許多重要的配套制度闕如。訴訟程序的'存在及其有效運作，必須有一系列完整配套的制度作保障，否則會導致立法虛置，修正后的刑訴法在這方面有不少欠妥之處。如本次立法改革在庭審中極大地弱化職權主義色彩，更廣泛地采用由控辯雙方向法庭舉證的所謂“控辯式”訴訟形式，這是理論界公認的變革步子邁得最大的地方，暗示著以對抗制因素為基本特征的訴訟結構的根本性變革已經(jīng)開始。但在具體制度設計上，則缺少許多對抗式訴訟的必備內(nèi)容，如庭前證據(jù)開示制度，庭審證人出庭制度，證言交叉詢問制度，非法證據(jù)除外規(guī)則等等。這不能不說是立法上的重大疏漏。
最后，就法律條文自身的表述上分析，也存在著諸多含糊不清、亟待完善的地方。法律規(guī)定應當力求確切、明了，具有可操作性，這是立法技術與司法實務的當然要求。新刑訴法在這方面尚有不少需要進一步完善的地方，如《刑事訴訟法》第96條規(guī)定“涉及國家秘密的案件”有待進一步明確。再比如，根據(jù)《刑事訴訟法》第150條規(guī)定，檢察機關在提起公訴時應當移交“主要證據(jù)復印件或者照片”，此處的“主要證據(jù)”如何理解，是指關于案件事實的基本證據(jù)，即支撐所指控的犯罪事實、性質(zhì)、情節(jié)的全部必備不可缺少的證據(jù)，還是指證明主要犯罪事實的關鍵證據(jù)？這些問題不弄清楚，會引起司法實務中的操作困難，確有細化的必要。如此等等規(guī)定，在刑訴法當中尚有不少。
（二）司法實務運作有背離立法改革的傾向。
[1][2][3]。
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標準合同的若干問題篇十九
第八十七條用人單位違反本法規(guī)定解除或者終止勞動合同的，應當依照本法第四十七條規(guī)定的經(jīng)濟補償標準的二倍向勞動者支付賠償金。
想請問該條中指到“用人單位違反本法規(guī)定”，具體是指哪些?
[關于勞動法八十七條規(guī)定的問題]。
第一，在合同簽訂后交付租賃物前或者租賃物已經(jīng)交付、部分履行的，承租人因出租人未辦理消防驗收等手續(xù)而無法辦理工商登記的，承租人起訴要求出租人辦理相關手續(xù)(繼續(xù)履行)、解除合同或者請求出租人承擔違約責任，應予支持;相反，如出租人欲以合同無效為理由收回租賃物，不應支持，應判決其繼續(xù)履行，完成相關驗收手續(xù)等強制法規(guī)的義務是繼續(xù)履行的構成部分，租賃合同的效力。
第二，在部分履行場合，如出租人以承租人未按約定給付租金為理由請求承擔違約責任，而承租人以同時履行抗辯權或先履行抗辯權要求出租人履行相關驗收義務，法院應作如下處理：首先，無論當事人是否約定房屋應辦理相關驗收手續(xù)，法院應當將當事人的租賃合同解釋為出租人負有辦理相關驗收等手續(xù)的義務(合同解釋的合法性假設);其次，如當事人未約定先后履行順序或者約定先交房后付租金，法院則應支持承租人的抗辯;再次，如果當事人約定先交部分租金后交房，在承租人交付部分租金之后未付剩余部分租金從而產(chǎn)生糾紛的，應認定承租人在行使先履行抗辯權(就剩余部分租金而言，履行順序應為先交房后付剩余租金)，從而間接促使出租人履行相關義務;最后，如果承租人未給付足額租金，出租人也未辦理相關驗收手續(xù)，則應判定雙方違約，在結果上減輕承租人的違約責任，同時間接促使出租人履行相關驗收義務，合同范本《租賃合同的'效力》。
第三，在租賃期間屆滿后，出租人因承租人拒付租金或延付租金起訴，承租人以房屋未辦理相關驗收手續(xù)為理由抗辯的，應當判定承租人繼續(xù)履行給付義務。但是，考慮到消防法、建筑法等法律立法目的的實現(xiàn)，可以同時認定出租人也存在違約行為，從而在結果上減輕承租人的違約責任，間接促使上述法律立法目的的實現(xiàn)。
編輯
標準合同的若干問題篇二
勞動者普遍認為，其與用人單位解除勞動關系后，便一了百了，關于勞動合同問題。然而，為了全面保護勞動者的合法權益，我國勞動法律還規(guī)定了一些保護勞動者權益的特殊條款。這些權益既有合同法所規(guī)定的權利，也有依據(jù)我國法律誠實信用原則所產(chǎn)生的“附隨權利”，我們統(tǒng)稱為勞動者的“后合同權利”。
案例：
點評：
《勞動合同法》第46條規(guī)定多種情形下解除勞動合同，用人單位應當向勞動者支付經(jīng)濟補償。其中，因合同到期解除勞動合同的經(jīng)濟補償，劃分為4種情形。一是合同到期時，用人單位打算續(xù)訂勞動合同，勞動者不同意續(xù)訂的；二是合同到期后，用人單位與勞動者協(xié)商一致解除勞動合同的；三是當初訂立合同時，已經(jīng)明確約定合同到期就解除的；四是以完成一定工作任務為期限的勞動合同因任務完成而終止的。第一種情形沒有經(jīng)濟補償，后3種情形用人單位應當向勞動者支付經(jīng)濟補償。
李旭的情況屬于第2種情形，即合同到期后，用人單位與勞動者協(xié)商一致解除勞動合同。依照《勞動合同法》，用人單位應當向勞動者支付經(jīng)濟補償。
案例：
劉佳與一家電子信息公司簽訂3年期勞動合同，工作兩年時，被另一家電子公司看中。她向公司遞交辭職申請書，公司以合同未到期為由不同意。后單位勉強同意，但不出具終止勞動合同證明，合同范本《關于勞動合同問題》。
點評：
《勞動合同法》第37條規(guī)定：勞動者提前30日以書面形式通知用人單位，可以解除勞動合同?？梢姡獬吹狡诘膭趧雍贤欠少x予勞動者的一項基本權利。
《勞動合同法》第50條規(guī)定：用人單位應當在解除或者終止勞動合同時出具解除或者終止勞動合同的證明……"。
對此，劉佳可要求單位依法辦理相關手續(xù)。如果公司繼續(xù)拖延，劉佳還可以要求公司賠償所造成的損失。
案例：
***偉被某蓄電池廠聘用為裝配工，簽訂了為期3年的勞動合同。兩年后，其認為該職業(yè)污染大，向單位提出解除勞動合同。單位同意后為***偉辦理了解除勞動關系的.所有手續(xù)。***偉找到一份新工作上班不久出現(xiàn)了氣短心跳、呼吸困難，找到原單位要求給予檢查。單位認為，當初是張建偉主動提出解除勞動合同，拒絕為其檢查。
點評：
對于從事有毒有害工種的職工，在解除勞動合同時，法律有特別的規(guī)定。《勞動合同法》第42條規(guī)定：從事接觸職業(yè)病危害作業(yè)的勞動者未進行離崗前職業(yè)健康檢查，或者疑似職業(yè)病病人在診斷或者醫(yī)學觀察期間的，用人單位不得解除勞動合同。
本案，如果單位不同意對其進行健康檢查，***偉可申請勞動仲裁，確認解除勞動關系無效，并要求單位對其進行健康檢查。如果***偉確屬從事原工作時發(fā)生職業(yè)病，一切后果應由原單位負責。
案例：
曾剛與一家物流公司簽訂3年期勞動合同，合同即將到期時，因假日回家途中發(fā)生車禍，鑒定為“部分喪失勞動能力”。曾剛痊愈再到公司上班時，請求變更工作崗位。公司列出所有工作崗位任他選擇，曾剛均不滿意，與公司協(xié)商解除勞動合同。解除勞動合同后，曾剛找到公司要求適當給予醫(yī)療補助費時被拒絕。
點評：
原《勞動部關于實行勞動合同制度若干問題的通知》第22條規(guī)定：勞動者患病或者非因工負傷，合同期滿終止勞動合同的，用人單位應當支付不低于6個月工資的醫(yī)療補助費；對患重病或絕癥的，還應適當增加醫(yī)療補助費。
編輯。
標準合同的若干問題篇三
約定的違約金低于造成的損失的，當事人可以請求人民法院或者仲裁機構予以增加；約定的違約金過分高于造成的損失的，當事人可以請求人民法院或者仲裁機構予以適當減少。
當事人就遲延履行約定違約金的，違約方支付違約金后，還應當履行債務。”
標準合同的若干問題篇四
乙方(就是我本人)違反勞動合同約定或按照《勞動法》第31條的規(guī)定解除勞動合同，甲乙任何一方違反法律、法規(guī)或勞動合同的約定解除勞動合同，應向?qū)Ψ浇患{違約金，違約金額為每年5000元(人民幣：伍千元整)。
現(xiàn)在我要辭職，按照公司的計算方式：
在公司工作時間不滿1年的，交納15000元的違約金。
在公司工作時間多于1年少于2年的，交納10000元的違約金。
在公司工作時間多于2年不滿3年的，交納5000元的違約金。
另外，我們公司還有一批年限為一年的合同，他們的違約金都是按照月來計算的。
急盼回復，謝謝，謝謝!
標準合同的若干問題篇五
在我國的司法理論和實踐中，認為根據(jù)合法的誠實信用原則和公平原則，違約金的性質(zhì)應當以補償性為主，以懲罰性為輔。
對違約金的調(diào)整做出了詳盡而更具有操作性的規(guī)定?，F(xiàn)筆者根據(jù)自己的辦案經(jīng)驗簡要解讀如下：
第二十七條當事人通過反訴或者抗辯的方式，請求人民法院依照合同法第一百一十四條第二款的規(guī)定調(diào)整違約金的，人民法院應予支持。
本條是關于提請違約金調(diào)整方式的規(guī)定。這兩種方式無論是違約方還是非違約方都可以運用。如非違約方作為原告訴至法院，違約方可以作為被告提起反訴或抗辯的方式請求減少違約金。如違約方首先提起訴訟，非違約方作為被告可以反訴或抗辯的方式要求增加違約金。因此，本條并不是僅僅針對違約方提請減少違約金而規(guī)定的方式。
第二十八條當事人依照合同法第一百一十四條第二款的規(guī)定，請求人民法院增加違約金的，增加后的違約金數(shù)額以不超過實際損失額為限。增加違約金以后，當事人又請求對方賠償損失的，人民法院不予支持。
本條是關于增加違約金限額的規(guī)定。合同賠償責任是以填補被違約方所遭受的實際損失為原則。實際損失是指非違約方因違約方的違約行為使其已經(jīng)遭受的損失，將來要遭受的損失即預期利益損失不包括在內(nèi)。這里講的實際損失與直接損失并非同一概念。實際損失包括直接損失，但直接損失有時范圍等于或小于實際損失。
第二十九條當事人主張約定的違約金過高請求予以適當減少的，人民法院應當以實際損失為基礎，兼顧合同的履行情況、當事人的過錯程度以及預期利益等綜合因素，根據(jù)公平原則和誠實信用原則予以衡量，并作出裁決。
當事人約定的違約金超過造成損失的百分之三十的，一般可以認定為合同法第一百一十四條第二款規(guī)定的“過分高于造成的損失”。
本條第1款是關于違約金調(diào)整具體規(guī)則和基本原則的規(guī)定。具體規(guī)則：(1)以實際損失為基礎;(2)兼顧合同履行情況;(3)當事人的過錯;(4)合同履行的預期效益。基本原則：公平原則和誠實信用原則，這是調(diào)整違約金所應遵循的，也是衡量違約金調(diào)整是否正確最終最高的判斷標準。如果違約金調(diào)整后違背了該兩條原則，其裁判結果都是錯誤的。畢竟具體規(guī)則必須要在基本原則的指導下適用。
本條第2款是關于違約金是否過高的判斷標準。此規(guī)定也屬于具體規(guī)則的范疇，也應在基本原則的指導下適用。在適用時不能拘泥、僵化，以為凡是超過損失30%的，都認為是過分高于所造成的損失。這點從本款用語“一般可以認定”可以看出司法解釋制定者的用意。
標準合同的若干問題篇六
我的一同事在簽訂合同半年后，向公司提出辭職，但公司告訴他合同期未滿，要承擔違約金。請問合理嗎?他當時簽定的是三年。
律師回復解答：
如果違約金不是針對培訓所花費的費用、侵犯商業(yè)秘密等而合同中規(guī)定的，企業(yè)就不得對員工主張違約金賠償。
第二十二條用人單位為勞動者提供專項培訓費用，對其進行專業(yè)技術培訓的，可以與該勞動者訂立協(xié)議，約定服務期。
勞動者違反服務期約定的'，應當按照約定向用人單位支付違約金。違約金的數(shù)額不得超過用人單位提供的培訓費用。用人單位要求勞動者支付的違約金不得超過服務期尚未履行部分所應分攤的培訓費用。
第二十三條用人單位與勞動者可以在勞動合同中約定保守用人單位的商業(yè)秘密和與知識產(chǎn)權相關的保密事項。
對負有保密義務的勞動者，用人單位可以在勞動合同或者保密協(xié)議中與勞動者約定競業(yè)限制條款，并約定在解除或者終止勞動合同后，在競業(yè)限制期限內(nèi)按月給予勞動者經(jīng)濟補償。勞動者違反競業(yè)限制約定的，應當按照約定向用人單位支付違約金。
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違約金概述購房合同中的定金商品房銷售合同中的定金條款。
標準合同的若干問題篇七
你和房東之間的'房屋買賣合同關系以及你和房屋中介的委托合同關系?，F(xiàn)房東違約，你可以以房東為被告向法院提起訴訟要求房東根據(jù)雙方已經(jīng)簽訂的合同雙倍返還定金。至于你和中介公司，我認為要具體看看你當初和中介公司是怎樣約定的。如果你和中介公司當初簽訂的合同中約定了中介公司的相關義務，你當然可以據(jù)此要求中介公司賠償，如果只是約定中介公司負責聯(lián)系房東，其他一切事宜都不管的話，你恐怕沒有理由起訴中介公司。
標準合同的若干問題篇八
在我們每個人的日常生活中，沒有一天能夠與合同擺脫關系;買早餐，坐公交，到外面買東西，商業(yè)交易談判等等，大部分事項里都有合同的影子。
本文主要討論合同簽約前的準備工作、簽約的程序、合同的效力、合同的履行、合同的解除及合同的違約補救等幾個方面，以期能對朋友們的工作和生活有所裨益。
一、簽約前的準備工作。
在簽訂合同之前，最好多了解對方的基本情況，應盡可能地讓對方提供營業(yè)執(zhí)照復印件，法定代表人身份證復印件及/或證明，授權委托書，授權代表的身份證復印件等所有能夠證明對方基本情況的文件和資料，且應當查實和核對相關證件的真?zhèn)?，將上述資料作為合同的附屬文件，給予妥善保管、歸檔，一般而言，應作好兩項準備和審查工作：
(一)審查對方資質(zhì)、簽約能力。
審查對方資質(zhì)和簽約能力主要包括營業(yè)范圍、法人的授權等。
1、關于經(jīng)營范圍。
在的新合同法生效之前，超過經(jīng)營范圍或違反經(jīng)營方式的合同應認定為無效。
最高人民法院《關于審理經(jīng)濟合同糾紛案件中具體適用經(jīng)濟合同法的若干問題的解答》第四條明文規(guī)定：“工商企業(yè)，個體工商戶及其他經(jīng)濟組織應當在工商行政管理部門依法核準登記或主管機關批準的經(jīng)營范圍內(nèi)從事正當?shù)慕?jīng)營活動，超越經(jīng)營范圍或違反經(jīng)營方式所簽訂的合同應認定為無效。
”新合同法對此做了修改。
19最高人民法院《關于適用合同法若干問題的解釋(一)》第十條規(guī)定，“當事人超越經(jīng)營范圍訂立的合同，人民法院不因此認定合同無效，但違反國家限制經(jīng)營、特許經(jīng)營以及法律、行政法規(guī)禁止經(jīng)營規(guī)定的除外。
”因此，除國家明確規(guī)定需要履行特定手續(xù)或程序的業(yè)務(如房地產(chǎn)、煙草、鹽業(yè)、醫(yī)藥等)或規(guī)定禁止經(jīng)營的業(yè)務(如買賣槍支、毒品等)以外，企業(yè)可以不經(jīng)任何審批直接從事所有項目的經(jīng)營。
2、對方的主體資格。
在簽訂合同之前，我們必須審查對方的主體資格，這是很關鍵的地方，因為根據(jù)我國法律規(guī)定，與無簽約能力的人簽定的合同不生效力。
在實際生活中，我們的合同對手很多時候不是法人，而是其分支機構或職能部門，這更需要引起我們的注意與重視。
合同法規(guī)定的有簽約能力的合同主體只能是自然人、法人或其他組織。
因此，法人的分支機構或職能部門應符合“，其他組織”的條件或有法人的合適充分的授權，否則，合同有可能是無效的，因此而帶來的風險也是較大的。
要判斷是否符合“其他組織”或授權，首先必須看是否有營業(yè)執(zhí)照，如無營業(yè)執(zhí)照，則需要看是否有法人合適充分的授權。
最高人民法院《關于適用民事訴訟法若干問題的意見》第40條列舉了九種其他組織，其中有一種就是“法人依法設立并領取營業(yè)執(zhí)照的分支機構”，因此，一般情況下，只要對方有營業(yè)執(zhí)照，就可以認定符合合同法規(guī)定的其他組織的要求。
特殊情況：(1)沒有營業(yè)執(zhí)照也可以以自己名義簽署合同的主體，如各專業(yè)銀行和保險公司的分支機構就可以以自己的名義簽署合同。
(2)在法律對主體資格有特別規(guī)定的情況下，即使有營業(yè)執(zhí)照，合同仍可能無效，比如最高人民法院《關于適用擔保法若干問題的解釋》第十五條規(guī)定的“其他組織”中，就不包括法人的分支機構，該解釋的第十七條規(guī)定，“企業(yè)法人的分支機構未經(jīng)法人書面授權提供保證的，保證合同無效”;第十八條規(guī)定，“企業(yè)法人的職能部門提供擔保的，保證合同無效。
”
(二)審查對方的資信能力。
比如注冊資本，投資額，年檢情況，企業(yè)的商業(yè)信用和資產(chǎn)情況，審計報告等。
如有必要，可以到相關政府部門如工商局了解相應的具體情況。
二、簽約的程序。
(一)談判的過程。
談判成交的過程在法律上主要分為兩個階段：要約與承諾。
1、要約是指希望和他人訂立合同的意思表示，該意思表示應當符合兩個要件：一是內(nèi)容具體明確;二是表明經(jīng)受要約人承諾，要約人即應受該意思表示約束(合同法第14條)。
2、承諾是受要約人同意要約的意思表示。
承諾生效的要件：(1)應當以通知的方式，或者根據(jù)交易習慣或者通過行為等方式作出。
(2)承諾應當在要約確定的期限內(nèi)到達要約人。
(3)承諾的內(nèi)容與要約的內(nèi)容在實質(zhì)上完全一致。
在要約之前，可能會涉及到要約邀請。
要約邀請是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。
比如：發(fā)送的價目表，拍賣公告，招標公告，招股說明書，商業(yè)廣告等。
談判過程中，雙方利益的分配和各方的法律意識、談判所處的地位等有一定的關系。
一般而言，法律意識強、心理素質(zhì)好、在談判中處于強勢地位的一方往往處于優(yōu)勢位置，能夠從談判中以較小的代價取得更多的利益。
當然，如果僅僅有談判的強勢地位而對相關法律不是很懂的話，也可能會處于劣勢位置。
(二)慎重了解對方代表的資格。
在生活中，我們往往會碰到一些人盜用或假冒某人或某單位的名義進行簽約。
一般來說，如果有人未經(jīng)我們的同意就冒用我們的名義去和他人簽訂合同，我們一般無須對那可憐又倒霉的被詐騙人承擔任何責任。
但是，在某些特殊情況下，我們需要承擔責任。
合同法第49條規(guī)定，“行為人沒有代理權、超越代理權或者代理權終止后以被代理人名義訂立的合同，相對人有理由相信行為人有代理權的，該代理行為有效。
”這種代理行為在民法上叫做表見代理。
通俗點講，就是從表面上來看，善意相對人有合適理由相信行為人擁有被代理人的代理權，被代理人就應該對這個行為負責。
表見代理對企業(yè)是一個很大的威脅。
比如，某公司給每個業(yè)務員下發(fā)了一些蓋有單位公章的空白授權書或空白合同，某業(yè)務員因為工作不力而被單位解雇，單位未及時收回空白授權書或空白合同，此后，該業(yè)務員以公司員工的身份與客戶簽定合同，收取定金或貨款后逃走。
這是明顯的惡意行為，但合同法仍認定此種行為有效，該公司應當對客戶承擔代理責任，否則就要承擔違約責任。
如果那個空白合同的標的是幾個億，公司完全可能因此而一蹶不振。
表見代理制度的立法目的在于保護不知情的善意相對人，維護市場秩序的交易安全，因此，只要相對人知情或應該知情，表見代理就不成立。
為防止表見代理的出現(xiàn)，應盡最大努力使相對人知情。
主要是要建立一套完善的授權委托制度：首先，要制訂企業(yè)的規(guī)章制度，除法定代表人外，任何個人以企業(yè)的名義對外簽定合同必須持加蓋公章和經(jīng)法定代表人簽字的授權委托書，且應該讓自己的客戶知悉此規(guī)定。
其次，授權委托書應明確具體。
授權委托書應寫明具體的代理事項，有效期間等內(nèi)容，否則就是授權不明。
法律規(guī)定，授權不明確的損失由被代理人承擔。
因此，如果授權委托書不明確，也將是極大的`隱患。
再次，如企業(yè)解除原代理人的代理權，應以盡快通知有關客戶，能以書面形式通知的，最好以書面形式通知。
最后，應建立嚴格的公章、合同保管機制。
有關法律規(guī)定，如能證明公章、空白介紹信或合同是被盜的，企業(yè)不承擔責任。
因此，企業(yè)應管好公章、合同專用章、業(yè)務介紹信、空白合同書等關鍵的重要物品。
(三)合同的成立與生效。
依法成立的合同，自成立時生效。
法律、行政法規(guī)規(guī)定應當辦理批準、登記等手續(xù)生效的，依照其規(guī)定。
當事人對合同的效力可以約定附條件，附生效條件的合同，自條件成就時生效。
附解除條件的合同，自條件成就時失效。
當事人對合同的效力可以約定附期限。
附生效期限的合同，自期限屆至時生效。
附終止期限的合同，自期限屆滿時失效。
(四)涉及合同內(nèi)容的一些簽約技巧。
在決定合同的具體內(nèi)容，尤其是違約責任條款、解約權和我方的義務條款前，必須正確評估我方的談判實力、談判地位、履行合同的實際能力以及有無違約的可能性等，事先設想若出現(xiàn)合同規(guī)定的情況對我方將有何重大不利影響，然后，據(jù)此決定合同的上述內(nèi)容。
如果我方違約可能性比較大，則違約責任條款應盡量模糊化或根本不提，否則，則應加大。
應多加入有利于我方的解約權，盡量限制對方的解約權。
此外，我方的義務條款是越少越好，而對方的義務一般則是越多越好。
對于法律適用和管轄權，一般約定對自己有利的和熟悉的法律和管轄權比較好，比如適用中國法律而不適用外國法律，在我方住所地法院而不是對方住所地法院進行訴訟等。
如果都堅持在自己所在地訴訟，則可以考慮進行在第三方所在地仲裁，對哪一方都沒有特別的傾斜。
三、合同的效力。
(一)合同效力的定義及種類。
合同效力又稱合同的法律效力，是指法律賦予依法成立的合同具有拘束當事人各方乃至第三方的強制力。
合同效力分為有效、無效、效力待定以及可撤銷。
(二)合同的有效要件。
1、行為人具有相應的民事行為能力;。
2、意思表示真實;。
3、不違反法律或社會公共利益。
(三)合同的無效。
合同的無效分為部分無效和整體無效。
合同無效的情形主要有：
2、惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益;。
3、以合法形式掩蓋非法目的;。
4、損害社會公共利益;。
5、違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定。
(四)合同的撤銷。
1、合同撤銷是指因意思表示不真實，通過撤銷權人行使撤銷權，使已經(jīng)生效的合同歸于消滅。
2、可撤銷的原因：(1)重大誤解(行為人因?qū)π袨榈男再|(zhì)、對方當事人、標的物的品種、質(zhì)量、規(guī)格和數(shù)量等的錯誤認識，使行為的后果與自己的意思相悖，并造成較大的損失的);(2)顯失公平;(3)一方以欺詐、脅迫或者乘人之危，使對方在違背真實意思的情況下訂立的合同，受損害方有權請求人民法院或者總裁機構變更或撤銷。
3、撤銷權的消滅：(1)一年內(nèi)沒有行使;(2)明確表示或以行動表示放棄撤銷權。
(五)合同無效或被撤銷的法律后果。
1、無效的合同或被撤銷的合同自始沒有法律約束力。
合同部分無效，不影響其他部分效力的，其他部分仍然有效。
2、合同無效、被撤銷或者終止的，不影響合同中獨立存在的有關解決爭議方面的條款的效力。
3、合同無效或被撤銷后，因該合同取得的財產(chǎn)，應當予以返還;不能返還或者沒有必要返還的，應當折價補償。
有過錯的一方應當賠償對方因此所受到的損失，雙方都有過錯的，應當各自承擔相應的責任。
4、當事人惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益的，因此取得的財產(chǎn)歸國家所有或者返還集體、第三人。
四、合同的履行。
(一)合同履行的一般規(guī)則。
合同生效后，當事人必須按照合同的約定全面適當嚴格地履行自己的義務。
既不能擅自提前履行，也不可擅自部分履行。
如果當事人就質(zhì)量、價款或者報酬、履行地點等內(nèi)容在合同中沒有約定或者約定不明確的，當事人可以簽訂補充協(xié)議;不能達成補充協(xié)議的，按照合同有關條款或者交易習慣確定。
如果依然不能確定，則依照合同法第62條的規(guī)定進行處理：
1、質(zhì)量要求不明確的，按照國家標準、行業(yè)標準履行;沒有國家標準、行業(yè)標準的，按照通常標準或者符合合同目的的特定標準履行。
2、價款或者報酬不明確的，按照訂立合同時履行地的市場價格履行;依法應當執(zhí)行政府定價或政府指導價的，按照規(guī)定履行。
3、履行地點不明確的，給付貨幣的，在接受貨幣一方所在地履行;交付不動產(chǎn)的，在不動產(chǎn)所在地履行;其他標的，在履行義務一方所在地履行。
4、履行期限不明確的，債務人可以隨時履行，債權人也可以隨時要求履行，但應當給對方必要的準備時間。
5、履行方式不明確的，按照有利于實現(xiàn)合同目的的方式履行。
6、履行費用的負擔不明確的，由履行義務一方負擔。
(二)同時履行抗辯權。
當事人互負債務，沒有先后履行順序的，應當同時履行。
一方在對方履行之前有權拒絕其履行要求。
一方在對方履行債務不符合約定時，有權拒絕其相應的履行要求。
主要適用于買賣合同、保險合同、勞動合同、互易合同、租賃合同、承攬合同等雙務合同。
(三)先履行抗辯權。
合同中約定了債務履行的先后順序，在按照約定應先履行的一方當事人未履行之前，后履行一方有權拒絕其履行請求，先履行一方履行債務不符合約定的，后履行一方有權拒絕其相應的履行請求。
比如買賣合同中，合同約定甲方應先支付80%的貨款，乙方再交付貨物，如果甲方未按時按量足額支付貨款，則乙方有權拒絕交付貨物。
(四)不安抗辯權。
應當先履行債務的當事人，有確切證據(jù)證明對方有下列情形之一的，可以中止履行：
1、經(jīng)營狀況嚴重惡化;。
2、轉(zhuǎn)移財產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務;。
3、喪失商業(yè)信譽;。
4、有喪失或者可能喪失履行債務能力的其他情形。
有三點值得注意：
2、在后履行債務的當事人提出擔保或提前履行后，先履行合同債務的當事人應恢復合同的履行，而不得拖延。
3、當事人沒有確切證據(jù)中止履行的，應當承擔違約責任。
(五)代位權。
當債務人怠于行使對第三人享有的權利而害及債權人的債權時，債權人為保全自己的債權，請求人民法院以自己的名義代位行使債務人對第三人的權利。
可代位行使債務人的權利，必須是非專屬于債務人自身的權利，專屬于債務人自身的權利，如撫養(yǎng)請求權，因身體、健康、名譽、自由受侵害的損害賠償請求權，以債務人的特別技能為內(nèi)容的債權，監(jiān)護權等，均不得作為由債權人代位行使。
代位權主要是為解決“三角債”的關系而設立，必須通過訴訟程序行使。
(六)債權人的撤銷請求權。
當債務人放棄對第三人的債權、實施無償或低價處分財產(chǎn)的行為而有害于債權人的債權時，債權人可以依法請求法院撤銷債務人所實施的行為。
撤銷權自債權人知道或應當知道撤銷事由之日起一年內(nèi)行使。
自債務人的行為發(fā)生之日起五年內(nèi)沒有行使撤銷權的，該撤銷權消滅。
若債務人放棄對第三人的債權、實施無償或低價處分財產(chǎn)的行為而不會有害于債權人的債權時，債權人不能行使撤銷權。
五、合同的解除。
(一)約定解除。
當事人以合同形式，約定為一方或雙方保留解除權的解除;其中，保留解除權的合同條款，稱為解約條款。
合同的權利義務終止后，當事人應當遵循誠實信用原則，根據(jù)交易習慣履行通知、協(xié)商、保密等義務。
(二)法定解除。
不管合同中是否約定了解除的條件，只要出現(xiàn)以下情形之一，當事人一方即可行使解除權：
1、因不可抗力致使不能實現(xiàn)合同目的的;。
2、在履行期限屆滿之前，當事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務;。
3、當事人一方遲延履行主要債務，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行;。
4、當事人一方遲延履行債務或者有其他違約行為致使不能實現(xiàn)合同目的;。
5、法律規(guī)定的其他情形。
(三)合同解除的程序。
1、協(xié)議解除程序。
是指當事人雙方經(jīng)過協(xié)商同意，將合同解除的程序。
合同的解除取決于當事人雙方意思表示一致，而不是基于當事人一方的意思表示，也不需要有解除權，完全是以一個新的合同解除原來的合同。
通常的做法是雙方另行簽定一個解除協(xié)議即可。
2、行使解除權的程序。
此種程序必須以當事人享有解除權為前提。
解除權是指合同當事人可以將合同解除的權利，它不需要對方當事人的同意，只需要解除權人的單方意思表示，就可以把合同解除。
但是解除通知應當送達給對方;對方有異議的，可請求人民法院或者仲裁機構確認解除合同的效力;法律法規(guī)規(guī)定解除合同應當辦理批準、登記手續(xù)的，依照其規(guī)定。
合同解除后，尚未履行的，根據(jù)履行情況和合同性質(zhì)，當事人可以要求恢復原狀、采取其他補救措施，并有權要求賠償損失。
六、合同的違約補救。
(一)違約形態(tài)。
1、不能履行。
又稱給付不能，是指債務人在客觀上已經(jīng)沒有履行能力，或者法律禁止債務的履行。
2、遲延履行。
又稱債務人遲延，或者逾期履行，是指債務人能夠履行，但在履行期限屆滿時卻未履行債務的現(xiàn)象。
3、不完全履行。
是指債務人雖然履行了債務，但其履行不符合債務的本旨。
4、拒絕履行。
指債務人對債權人表示不履行合同。
5、債權人遲延。
又稱受領遲延，是指債權人對于已提供的給付，未為受領或未其他給付完成所必要的協(xié)力的事實。
在很多情況下，債務的履行必須得到債權人的協(xié)助才能完成。
構成要件：(1)債務內(nèi)容的實現(xiàn)以債權人的受領或者其他協(xié)助為必要;(2)債務人依債務本旨提供了履行;(3)債權人受領遲延或受領不能。
(二)承擔違約責任的主要方式。
1、繼續(xù)履行。
在違約方遲延履行、拒絕履行、不完全履行的情況下，守約方可以提出限期履行應履行之債務的強制履行要求。
強制履行的例外：(1)法律上或事實上不能履行;(2)債務的標的不適于強制履行或者履行費用過高;(3)債權人在合理期限內(nèi)未要求履行。
2、修理、更換、重作、退貨、減少價款或報酬。
在質(zhì)量不符合約定的情況下，守約方可以合理地選擇要求對方承擔上述方式的一種或多種違約責任。
3、繼續(xù)履行與賠償損失并列適用。
當事人一方不履行合同義務或者履行合同義務不符合約定的，在履行合同義務或者采取補救措施后，對方還有其他損失的，應當賠償損失。
4、遲延履行的違約責任。
當事人就遲延履行約定違約金的，違約方支付違約金后，還應當履行債務。
(三)違約責任中的幾個問題。
1、定金與違約金的關系。
定金主要是對債權起擔保作用。
給付定金的一方不履行約定的債務的，無權要求返還定金;收受定金的一方不履行約定的債務的，應當雙倍返還定金。
債務人履行債務后，定金應當?shù)肿鲀r款或者收回。
定金不得與違約金并用，只能從二者中選擇一種。
注意：(1)定金與訂金不同。
雖然拼音一樣，但是兩者的功能差異巨大。
定金具有上述擔保作用，而訂金在很多情況下僅僅是預付款的作用，并無上述定金的擔保作用。
(2)定金的數(shù)額不得超過主合同標的額的20%。
超過部分不發(fā)生定金的擔保效力。
2、賠償損失的計算方式。
當事人一方不履行合同義務或者履行合同義務不符合約定，給對方造成損失的，損失賠償額應當相當于因違約所造成的損失，包括合同履行后可以獲得利益，但不得超過違反合同一方訂立合同時預見到或者應當預見到的因違反合同可能造成的損失。
經(jīng)營者對消費者提供商品或服務有欺詐行為的，依照《中華人民共和國消費者權益保護法》的規(guī)定承擔損害賠償責任。
3、違約責任與侵權責任的競合。
因當事人一方的違約行為，同時侵害了對方人身、財產(chǎn)權益的，受損害方只能選擇要求對方承擔違約責任或者侵權責任，不能同時主張違約責任和侵權責任。
比如，醫(yī)生給病人動手術，不按照合同約定和正常的操作程序進行操作，給病人造成了身體上的損害，一方面構成違約，另一方面構成侵權，但病人只能從二者中選擇一種進行主張。
主張違約的，可以獲得違約金或損害賠償金;主張侵權的，可以要求賠償。
另外，主張侵權的，可以主張精神損害賠償，但主張違約的不能主張精神損害賠償。
4、違約事實的確定和相關證據(jù)的固定和保全。
首先，應區(qū)分是否對方違約還是我方違約或者是雙方均存在違約的情況，有沒有抗辯權。
其次，必須保存和收集對方違約和我方履約的證據(jù)，比如合同，送貨單，確認函，財務對帳單，質(zhì)量檢驗報告，來往信函等。
凡是需要我方確認的任何書面文件，任何人不得擅自簽發(fā)，否則必須承擔因此而給公司造成的損失。
必須提防對方通過錄音的方式收集證據(jù)。
5、必須注意在訴訟時效期間內(nèi)提出違約的訴訟或仲裁，否則超過了訴訟時效，即會喪失勝訴權。
標準合同的若干問題篇九
同志：
你與本單位依法訂立的勞動合同。
(合同期限自年月日起至年月日止),于年月日因(原因)解除(終止)。
你在本單位崗位上工作，工作年限自年月日起至年月日止共年月。
用人單位蓋章勞動者本人簽字年月日年月日。
注:1、本證明一式七份，用人單位留存一份，一份存入本人檔案，四份交勞動合。
同訂立和履行地勞動保障行政部門(仲裁科、養(yǎng)老、失業(yè)、醫(yī)保中心各一份)，一份本人持用。
2、對解除(終止)勞動合同，如有爭議，可在收到本證明一年之內(nèi)到當?shù)貏趧訝幾h仲裁委員會依法申請勞動仲裁。
3、此證明應當履行簽收手續(xù)以備查。不辭而別未辦理任何手續(xù)離職的勞動者，用人單位可按相關法規(guī)及內(nèi)部規(guī)章制度作出處理決定，并采取公告或委托公證機構送達的方式送達。
本證明依據(jù)《中華人民共和國勞動合同法實施條例》第二十四條制定。
甲方(蓋章)_________有限公司乙方(簽字或蓋章)_________。
法定代表人或授權委托人。
(簽字或簽章)。
年月日年月日。
標準合同的若干問題篇十
1、審查管轄根據(jù)民事訴訟法及相關司法解釋，房屋租賃合同糾紛屬于適用專屬管轄的不動產(chǎn)糾紛，由不動產(chǎn)所在地人民法院管轄。由于我國對土地及房屋等實行登記制，所以判斷不動產(chǎn)所在地通常并不復雜：凡經(jīng)有關政府部門登記的，不動產(chǎn)登記簿記載的所在地為不動產(chǎn)所在地;未經(jīng)登記的，以實際所在地為不動產(chǎn)所在地。
需要注意的是，因房屋租賃合同糾紛為專屬管轄，因此排除了當事人間的約定管轄。
2、審查租賃物的法律屬性租賃物的法律屬性是決定合同是否合法有效的關鍵，繼而將對當事人的權利義務和案件的走向產(chǎn)生至關重要的影響，所以法官收案后應先行對租賃物的法律屬性進行審查。
對于房屋租賃合同糾紛，應先行查閱房屋的不動產(chǎn)登記簿，以查明以下兩點：第一，審查房屋是否是合法建筑。根據(jù)《最高人民法院關于審理城鎮(zhèn)房屋租賃合同糾紛案件具體應有法律若干問題的解釋》第二條、第三條的相關規(guī)定，在一審法庭辯論終結前，未取得建設工程規(guī)劃許可證或者未按照建設工程規(guī)劃許可證的規(guī)定建設的房屋、未經(jīng)批準或者未按照批準內(nèi)容建設的臨時建筑，與承租人訂立的租賃合同無效;租賃期限超過臨時建筑的使用期限，超過部分無效。第二，審查房屋是否是廉租住房、經(jīng)濟適用房等特殊性質(zhì)的房屋。《經(jīng)適房管理辦法》第三十三條規(guī)定，個人購買的經(jīng)濟適用房在取得完全產(chǎn)權以前不得用于出租經(jīng)營。《廉租住房保障辦法》第二十五條規(guī)定，城市低收入住房困難家庭不得將所承租的廉租住房轉(zhuǎn)借、轉(zhuǎn)租或者改變用途。鑒于經(jīng)適房及廉租房的分配、使用狀況關系等關系公共資源的合理配置，經(jīng)適房及廉租房的另行轉(zhuǎn)租合同一般應認定為無效。
對于土地租賃合同糾紛，也應先行判斷租賃土地的性質(zhì)。根據(jù)《土地管理法》的相關規(guī)定，農(nóng)民集體所有的土地的使用權不得出讓、轉(zhuǎn)讓或者出租用于非農(nóng)業(yè)建設，因此，農(nóng)業(yè)用地出租用于非農(nóng)建設的租賃合同一般應認定為無效。
3、審查租賃物的使用現(xiàn)狀在原告起訴要求解除租賃合同或確認合同無效的案件中，通常涉及返還租賃物，因此法官應在庭前及時詢問租賃物的使用現(xiàn)狀，是否存在轉(zhuǎn)租、轉(zhuǎn)包等情況。如確實存在案件當事人之外的人員占有、使用租賃物的，應向原告釋明訴請由被告直接返還租賃物可能存在的執(zhí)行風險，并根當事人的意見和案件的實際情況等確定是否需要追加次承租人等實際使用人為第三人參與訴訟。
4、啟動司法鑒定程序裝飾裝修等固定添附物是否需賠償或補償，賠償和補償?shù)臉藴嗜绾未_定，是租賃合同糾紛的審理重點及難點。如果根據(jù)案件事實確需賠償或補償，除非固定添附價值極低或當事人一致同意無須鑒定外，通常需要通過司法鑒定確定固定添附的造價、現(xiàn)值或殘值。
此外，《合同法》第二百一十八條至第二百二十二條對承租人致租賃物損耗的賠償責任、租賃物的維修責任等進行了規(guī)定。因此，在涉及租賃物在租賃期間毀損、涉及維修及賠償責任的等租賃合同案件中，也可能需對維修方案、賠償金額等進行鑒定。
司法鑒定的周期一般按月計算，鑒定時間較長，為了保障案件的審理效率、避免各方當事人的損失擴大，如確需司法鑒定，建議法官通過庭前會議等方式盡快啟動相關程序，確定鑒定單位的選擇方式、鑒定費的預付主體、并指導當事人積極參與并配合鑒定程序的開展。
二、案件的審理重點。
1、租賃合同效力審判實踐中，除了法律和行政法規(guī)等關于合同無效或不成立的各類法定情形，及前文所述因租賃物的法律屬性致使租賃合同無效外，租賃合同的效力還可能受到以下幾個因素的影響：
第一，租賃合同的期限?！逗贤ā返诙僖皇臈l規(guī)定，租賃期限不得超過二十年;超過二十年的，超過部分無效。
第二，是否屬于擅自轉(zhuǎn)租?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P于審理城鎮(zhèn)房屋租賃合同糾紛案件具體應有法律若干問題的解釋》第十六條規(guī)定，出租人知道或者應當知道承租人轉(zhuǎn)租，但在六個月內(nèi)未提出異議，其以承租人未經(jīng)同意為由請求解除合同或者認定轉(zhuǎn)租合同無效的，人民法院不予支持。根據(jù)上述條款可以理解為，未經(jīng)出租人同意的轉(zhuǎn)租破壞了原有的出租人與承租人的信任關系，減弱了出租人對于出租房屋的控制，因此，原則上承租人未經(jīng)出租人同意其轉(zhuǎn)租行為無效。
第三，是否屬于“高利貸套路貸”的新形式?！案呃J套路貸”的通常表現(xiàn)形式是辦理房屋抵押權證、出具委托出售房屋的公證書、出具公證債權文書、簽訂虛假房屋買賣合同等，近期還出現(xiàn)了簽訂租賃合同的新型債務擔保方式。此類模式為，債權人向債務人提供高利貸時，由債權人或其指定的第三人與債務人簽訂租賃合同;債務人收到借款后，出具收款收據(jù)，確認收訖租金。但實際上，租賃合同雙方并無真實租賃合同關系，而是以房屋使用權作為債權的擔保，此類租賃合同應當認定為無效。
2、租賃合同具體條款由于租賃物不同、租賃雙方法律素養(yǎng)不同等主客觀因素，審判實踐中往往會看到各種形形色色的租賃合同。無論租賃合同的約定有多復雜或多簡單，下面幾項是合同核心內(nèi)容，也是糾紛處理的重要依據(jù)，更是法官應當查明的關鍵事實：
租賃期限。
如：租賃物的交付日期、起租日、租期屆滿后續(xù)租的條件等。有些租賃合同還會約定附條件的租期，如“租期至拆遷時止”等，對于相關條款的理解可能產(chǎn)生糾紛。
租金及相關費用的支付。
如：租金金額、支付時間、支付方式、免租期、租金遞增方式、物業(yè)費等相關費用的承擔方等。有些租賃合同會約定附條件的起租日，如“商場入駐率滿幾成后付租”等，相關條款的解釋是法院的審理重點。
承租人有無轉(zhuǎn)租權、裝修改建權等。
如：承租方是否有權部分分租、全部轉(zhuǎn)租，分租、轉(zhuǎn)租是否需要獲得出租方的書面同意;承租方是否有權對租賃物進行改建、擴建、裝修等，添附是否需要獲得出租方書面同意等。
對于違約責任及合同解除權的約定。
如：出現(xiàn)何種情形時，雙方或一方享有解除權;解除權的行使方式和行使時間如何確定;合同解除后，對于裝飾裝修、改建、擴建等固定添附如何處理，保證金如何處理;違約金如何計算等。
雙方其他義務的約定。
如：出租方有無提供特定功率供電的義務，出租方有無協(xié)助承租方辦理相關經(jīng)營證照的義務，承租方有無向出租方匯報經(jīng)營額的義務，雙方有無向相關部門備案租賃合同的義務等。
3、合同義務履行情況合同義務的履行情況是查明案件事實的關鍵，是確定當事人違約責任的重要依據(jù)，也是處理案件糾紛的重要突破口。審查當事人是否履行合同義務，主要是依據(jù)當事人提供的證據(jù)材料，對當事人履行合同義務的方式、數(shù)量、時間、質(zhì)量等進行綜合審查。
其中，對于出租方合同義務的審查主要包括租賃物是否及時交付，交付的租賃物是否合法，租賃物是否符合合同約定的面積、使用標準、特定要求，提供水、電、煤等是否符合雙方約定等，出租方是否盡了維修責任等。對于承租方合同義務的審查主要包括押金、租金等費用是否按時足額支付、是否按合同約定的租賃用途使用標的物、是否存在擅自轉(zhuǎn)租、是否擅自進行固定添附等。
4、固定添附處理根據(jù)租賃合同的效力、出租人是否同意固定添附、合同履行期間、裝飾裝修是否形成附和、出租人是否同意利用固定添附、租賃雙方對于租賃合同無效或解除是否存在過錯及過程程度等案件事實的不同，出租方是否需對固定添附進行賠償或補償，固定添附的賠償或補償是按照現(xiàn)值還是殘值計價以及賠償或補償?shù)木唧w金額等均有所不同。
《最高人民法院關于審理城鎮(zhèn)房屋租賃合同糾紛案件具體應有法律若干問題的解釋》第九條、第十條、第十一條、第十二條、第十三條分別對租賃合同無效時候經(jīng)同意的裝飾裝修物的處理、合同履行屆滿或解除時未形成附和的裝飾裝修物的處理、合同解除時形成附和的裝飾裝修物的處理、租賃期間屆滿時附和裝飾裝修物的處理、承租人擅自裝飾裝修及擴建費用的處理等均作了明確的規(guī)定。
三、法院訴訟指導與釋明。
1、合同無效及后果處理釋明租賃合同糾紛中，不管原告的訴請是什么，無論是解除合同還是繼續(xù)履行合同，合同的效力是法院審理的第一要務。當法官發(fā)現(xiàn)合同存在無效情形時，應及時向各方當事人釋明合同可能存在無效情形，并詢問雙方當事人是否需要對租賃物的返還、固定添附的處理等因合同無效導致的后果進行處理，并向雙方釋明如不及時處理合同無效后果將可能對雙方當事人造成的不利后果。
2、空置租賃物的及時交接租賃合同糾紛往往審理周期較長，訴訟程序中法官應注重動態(tài)關注租賃物的使用現(xiàn)狀，當發(fā)現(xiàn)租賃物已處于無人利用及收益的空置狀態(tài)時，應向雙方當事人釋明風險，盡量安排爭議雙方先行交接標的物以避免雙方的損失擴大及矛盾升級。
3、抗辯與反訴處理在租賃合同糾紛案件中，經(jīng)常出現(xiàn)被告將反訴內(nèi)容作為答辯意見提出，要求直接在本訴中處理或抵扣的情況。比如，出租方起訴承租方搬離租賃物，而承租方答辯出租方應賠償裝修損失、經(jīng)營損失等。針對此類情況，法官應在對基礎合同條款進行審查的基礎上，準確判斷被告相關主張是屬于抗辯還是反訴，并根據(jù)個案情況分別予以釋明。屬于反訴范疇的，應向被告釋明主張應作為反訴提起，并盡快將反訴狀送達原告以加快審理周期。
4、違約金的調(diào)整與舉證責任分配《合同法》規(guī)定的違約責任形式有繼續(xù)履行、采取其他補救措施、賠償損失、支付違約金等，這些形式上均可適用于租賃合同。一般情況下，法官應根據(jù)雙方當事人合同的約定，結合當事人的訴訟請求，確定違約方應當承擔違約責任的方式。
對于違約金金額的確定，法官應注重行使釋明權，即使被告明確抗辯其不構成違約、不應承擔違約金的情況下，法官也應進一步釋明其具有要求法院調(diào)整違約金的權利、并詢問其對違約金金額是否過高、是否要求法院予以調(diào)整。法官應特別注重從誠實信用原則、公平原則出發(fā)，根據(jù)當事人的違約責任、守約方的實際損失等情況確定違約金。需要說明的是，在被告抗辯違約金過高、要求調(diào)整違約金的情況下，違約金過高的舉證責任應分配給被告。
5、押金或保證金等處理為了及時化解矛盾、減少當事人訴累，在涉及合同無效、解除、到期等租賃合同糾紛中，即使雙方當事人未提及，法官也應主動詢問承租方有無支付過押金或租賃保證金等，具體金額多少，雙方對相關費用的處理是什么意見等，并在符合合同約定及法律規(guī)定的情況下，在案件中對相關費用的返還或抵扣一并處理。
標準合同的若干問題篇十一
違約金分類，依據(jù)產(chǎn)生的根據(jù)不同，違約金可分為約定違約金和法定違約金。依據(jù)違約金的性質(zhì)不同，可分為賠償性違約金和懲罰性違約金。依據(jù)種類不同，分為概括性違約金和具體性違約金，具體性違約金如約定根本違約違約金、債務不履行違約金、債務部分履行違約金、債務遲延履行違約金。
違約金的法律特征：第一，違約金的客體是金錢或其他給付。第二，違約金須于違約時支付。第三，違約金為諾成合同.第四,違約金支付是獨立于履行行為之外的給付。
二、違約責任成立的要件。
違約金責任的成立。首先，違約金責任作為一種從債務，成立的前提是存在著有效的合同關系，但在違約而解除合同場合，合同中的違約金條款仍可援引;其次，要有違約行為存在;再次，違約金責任構成是否要求違約人具有過錯，應當區(qū)分類型，如果當事人人約定違約責任的成立驪方當事人有過錯為要件的，依其約定;在合同法分則以及單行法規(guī)中特別規(guī)定違約責任為過錯責任場合，違約責任的成立應當要求過錯條件;在懲罰性違約場合，由于其目的在于給債權人心理上制造壓力促使積極履行債務，同時，在債務不履行時，表現(xiàn)為對過錯的懲罰;在賠償性違約金場合，除前述特別情形外，不要求以過錯為成立要件。
三、合同法第114條的理解和把握。
《合同法》第一百一十四條規(guī)定：“當事人可以約定一方違約時應當根據(jù)違約情況向?qū)Ψ街Ц兑欢〝?shù)額的違約金，也可以約定因違約產(chǎn)生的損失賠償額的計算方法。
當事人就遲延履行約定違約金的，違約方支付違約金后，還應當履行債務?！?BR> 我國合同法規(guī)定的違約金性質(zhì)上屬于賠償性違約金。賠償性違約金的支付以違約損害為前提，造成損失的，則支付，沒有造成損失的，不支付。本條第一款確定兩種約定方法，一是在訂立合同時約定一定數(shù)額的違約金，二是約定一種因違約產(chǎn)生的損失賠償額的'計算方法。
本條第二款規(guī)定如果約定的過高或過低，可以進行調(diào)整。違約金低于違約造成的損失，當事人可以請求增加。實事上，這種請求基本不存在。雖說一方違約后，應優(yōu)先考慮違約金條款，但并不是說不能以實際損失為請求，即按照第113條之規(guī)定，要求違約方賠償其損失，則無需通過要求調(diào)高違約金這一難以把握之訴來獲得損失的賠償。但違約金過高則只能本條進行“適當減少”，沒有其他救濟條款。
標準合同的若干問題篇十二
網(wǎng)友的疑問：
我朋友在上海某公司工作，簽了五年合同，合同里有一條：培訓費違約金約10萬，現(xiàn)已工作了三年，一個月前遞交了辭職報告，可人事科通知他賠違約金5萬多元，包括在此期間參加的培訓費（非自愿，公司請外籍人員對技術人員的培訓）4萬元（沒有具體的帳單），和超過合同中承諾的工資+獎金額1萬多（這個也要賠，很難理解）。我朋友覺得無法接受，請教各位，遇到這種事該如何處理？不甚感激！
法律顧問的解答：
您好！
很高興能為您解答這個問題：
1、您朋友在合同期未滿的情況下提前一個月辭職，用人單位應辦理手續(xù)，但你朋友的行為屬違約行為，應按有關法律規(guī)定和合同約定承擔一定的法律責任。你朋友與用人單位的合同中規(guī)定了培訓費違約金的金額，一般情況下需按合同的規(guī)定支付用人單位的損失。
3、當然，培訓費金額也不是由用人單位一方任意說的。參照合同法的規(guī)定，我認為，我國的違約金是補償性質(zhì)的，而不具備懲罰性，所以違約金的金額應合理，一般按實際損失計算，違約方如認為約定的違約金金額大于實際損失，可以請求降低。
4、具體到你朋友的情況，如果培訓費是10萬元，你朋友有理由扣除已工作的年限的部分，即應支付的培訓費是10萬除以五分之二，且你朋友可以要求用人單位出示培訓費的依據(jù)，以實際的培訓費金額為基數(shù)來計算違約金。
5、至于高于合同的工資和獎金，是用人單位自愿發(fā)放的勞動報酬，如用人單位不能證明該部分工資和獎金是有附加條件的（比如明確規(guī)定提前辭職應扣回），則用人單位沒有事實理由和法律根據(jù)要回這部分報酬。
6、根據(jù)以上的分析，你朋友現(xiàn)在可以采取如下方案和行動：首先獲得已提前一個月書面辭職的證據(jù)，比如主管簽署意見的辭職報告；或能證明用人單位接收了你的辭職報告的證明，比如你朋友可以要求單位出示一份計算培訓費的書面文件，以圖能反映已提前一個月辭職的事實；其次，你朋友可以依據(jù)以上分析與用人單位協(xié)商，以圖雙方能公平、公正協(xié)商解決；最后，如該用人單位不愿意協(xié)商解決的，則你朋友在30天通知期滿后，持有關證據(jù)向當?shù)貏趧又俨梦瘑T會申請仲裁，要求辦理有關手續(xù)。至于培訓費違約金，在申請書可暫時不提，因為用人單位會提起反訴的。這樣你朋友可以節(jié)省一些仲裁受理費。
7、如果費用能承受的話，我還建議你朋友在當?shù)仄赣靡粋€律師辦理此案，甚至參與協(xié)商。這樣可能會更有勝訴把握，可以與該律師事先可以約定可能需經(jīng)過從仲裁到起訴、上訴整個過程的訴訟代理費金額，甚至風險代理，即勝訴后支付律師代理費。
標準合同的若干問題篇十三
一、管轄。
1.公安機關偵查刑事案件涉及人民檢察院管轄的貪污賄賂案件時，應當將貪污賄賂案件移送人民檢察院;人民檢察院偵查貪污賄賂案件涉及公安機關管轄的刑事案件，應當將屬于公安機關管轄的刑事案件移送公安機關。在上述情況中，如果涉嫌主罪屬于公安機關管轄，由公安機關為主偵查，人民檢察院予以配合;如果涉嫌主罪屬于人民檢察院管轄，由人民檢察院為主偵查，公安機關予以配合。
2.刑事訴訟法第二十四條中規(guī)定：“刑事案件由犯罪地的人民法院管轄?！毙淌略V訟法規(guī)定的“犯罪地”，包括犯罪的行為發(fā)生地和結果發(fā)生地。
3.具有下列情形之一的，人民法院、人民檢察院、公安機關可以在其職責范圍內(nèi)并案處理：
(一)一人犯數(shù)罪的;。
(二)共同犯罪的;。
(三)共同犯罪的犯罪嫌疑人、被告人還實施其他犯罪的;。
(四)多個犯罪嫌疑人、被告人實施的犯罪存在關聯(lián)，并案處理有利于查明案件事實的。
二、辯護與代理。
4.人民法院、人民檢察院、公安機關、國家安全機關、監(jiān)獄的現(xiàn)職人員，人民陪審員，外國人或者無國籍人，以及與本案有利害關系的人，不得擔任辯護人。但是，上述人員系犯罪嫌疑人、被告人的監(jiān)護人或者近親屬，犯罪嫌疑人、被告人委托其擔任辯護人的，可以準許。無行為能力或者限制行為能力的人，不得擔任辯護人。
一名辯護人不得為兩名以上的同案犯罪嫌疑人、被告人辯護，不得為兩名以上的未同案處理但實施的犯罪存在關聯(lián)的犯罪嫌疑人、被告人辯護。
5.刑事訴訟法第三十四條、第二百六十七條、第二百八十六條對法律援助作了規(guī)定。對于人民法院、人民檢察院、公安機關根據(jù)上述規(guī)定，通知法律援助機構指派律師提供辯護或者法律幫助的，法律援助機構應當在接到通知后三日以內(nèi)指派律師，并將律師的姓名、單位、聯(lián)系方式書面通知人民法院、人民檢察院、公安機關。
6.刑事訴訟法第三十六條規(guī)定：“辯護律師在偵查期間可以為犯罪嫌疑人提供法律幫助;代理申訴、控告;申請變更強制措施;向偵查機關了解犯罪嫌疑人涉嫌的罪名和案件有關情況，提出意見?！备鶕?jù)上述規(guī)定，辯護律師在偵查期間可以向偵查機關了解犯罪嫌疑人涉嫌的罪名及當時已查明的該罪的主要事實，犯罪嫌疑人被采取、變更、解除強制措施的情況，偵查機關延長偵查羈押期限等情況。
7.刑事訴訟法第三十七條第二款規(guī)定：“辯護律師持律師執(zhí)業(yè)證書、律師事務所證明和委托書或者法律援助公函要求會見在押的犯罪嫌疑人、被告人的，看守所應當及時安排會見，至遲不得超過四十八小時?！备鶕?jù)上述規(guī)定，辯護律師要求會見在押的犯罪嫌疑人、被告人的，看守所應當及時安排會見，保證辯護律師在四十八小時以內(nèi)見到在押的犯罪嫌疑人、被告人。
8.刑事訴訟法第四十一條第一款規(guī)定：“辯護律師經(jīng)證人或者其他有關單位和個人同意，可以向他們收集與本案有關的材料，也可以申請人民檢察院、人民法院收集、調(diào)取證據(jù)，或者申請人民法院通知證人出庭作證?！睂τ谵q護律師申請人民檢察院、人民法院收集、調(diào)取證據(jù)，人民檢察院、人民法院認為需要調(diào)查取證的，應當由人民檢察院、人民法院收集、調(diào)取證據(jù)，不得向律師簽發(fā)準許調(diào)查決定書，讓律師收集、調(diào)取證據(jù)。
9.刑事訴訟法第四十二條第二款中規(guī)定：“違反前款規(guī)定的，應當依法追究法律責任，辯護人涉嫌犯罪的，應當由辦理辯護人所承辦案件的偵查機關以外的偵查機關辦理?！备鶕?jù)上述規(guī)定，公安機關、人民檢察院發(fā)現(xiàn)辯護人涉嫌犯罪，或者接受報案、控告、舉報、有關機關的移送，依照偵查管轄分工進行審查后認為符合立案條件的，應當按照規(guī)定報請辦理辯護人所承辦案件的偵查機關的上一級偵查機關指定其他偵查機關立案偵查，或者由上一級偵查機關立案偵查。不得指定辦理辯護人所承辦案件的偵查機關的下級偵查機關立案偵查。
10.刑事訴訟法第四十七條規(guī)定：“辯護人、訴訟代理人認為公安機關、人民檢察院、人民法院及其工作人員阻礙其依法行使訴訟權利的，有權向同級或者上一級人民檢察院申訴或者控告。人民檢察院對申訴或者控告應當及時進行審查，情況屬實的，通知有關機關予以糾正?！比嗣駲z察院受理辯護人、訴訟代理人的申訴或者控告后，應當在十日以內(nèi)將處理情況書面答復提出申訴或者控告的辯護人、訴訟代理人。
三、證據(jù)。
11.刑事訴訟法第五十六條第一款規(guī)定：“法庭審理過程中，審判人員認為可能存在本法第五十四條規(guī)定的以非法方法收集證據(jù)情形的，應當對證據(jù)收集的合法性進行法庭調(diào)查。”法庭經(jīng)對當事人及其辯護人、訴訟代理人提供的相關線索或者材料進行審查后，認為可能存在刑事訴訟法第五十四條規(guī)定的以非法方法收集證據(jù)情形的，應當對證據(jù)收集的合法性進行法庭調(diào)查。法庭調(diào)查的順序由法庭根據(jù)案件審理情況確定。
12.刑事訴訟法第六十二條規(guī)定，對證人、鑒定人、被害人可以采取“不公開真實姓名、住址和工作單位等個人信息”的保護措施。人民法院、人民檢察院和公安機關依法決定不公開證人、鑒定人、被害人的真實姓名、住址和工作單位等個人信息的，可以在判決書、裁定書、起訴書、詢問筆錄等法律文書、證據(jù)材料中使用化名等代替證人、鑒定人、被害人的個人信息。但是，應當書面說明使用化名的情況并標明密級，單獨成卷。辯護律師經(jīng)法庭許可，查閱對證人、鑒定人、被害人使用化名情況的，應當簽署保密承諾書。
四、強制措施。
13.被取保候?qū)彙⒈O(jiān)視居住的犯罪嫌疑人、被告人無正當理由不得離開所居住的市、縣或者執(zhí)行監(jiān)視居住的處所，有正當理由需要離開所居住的市、縣或者執(zhí)行監(jiān)視居住的處所，應當經(jīng)執(zhí)行機關批準。如果取保候?qū)?、監(jiān)視居住是由人民檢察院、人民法院決定的，執(zhí)行機關在批準犯罪嫌疑人、被告人離開所居住的市、縣或者執(zhí)行監(jiān)視居住的處所前，應當征得決定機關同意。
14.對取保候?qū)彵ＷC人是否履行了保證義務，由公安機關認定，對保證人的罰款決定，也由公安機關作出。
15.指定居所監(jiān)視居住的，不得要求被監(jiān)視居住人支付費用。
16.刑事訴訟法規(guī)定，拘留由公安機關執(zhí)行。對于人民檢察院直接受理的案件，人民檢察院作出的拘留決定，應當送達公安機關執(zhí)行，公安機關應當立即執(zhí)行，人民檢察院可以協(xié)助公安機關執(zhí)行。
17.對于人民檢察院批準逮捕的決定，公安機關應當立即執(zhí)行，并將執(zhí)行回執(zhí)及時送達批準逮捕的人民檢察院。如果未能執(zhí)行，也應當將回執(zhí)送達人民檢察院，并寫明未能執(zhí)行的原因。對于人民檢察院決定不批準逮捕的，公安機關在收到不批準逮捕決定書后，應當立即釋放在押的犯罪嫌疑人或者變更強制措施，并將執(zhí)行回執(zhí)在收到不批準逮捕決定書后的三日內(nèi)送達作出不批準逮捕決定的人民檢察院。
五、立案。
18.刑事訴訟法第一百一十一條規(guī)定：“人民檢察院認為公安機關對應當立案偵查的案件而不立案偵查的，或者被害人認為公安機關對應當立案偵查的案件而不立案偵查，向人民檢察院提出的，人民檢察院應當要求公安機關說明不立案的理由。人民檢察院認為公安機關不立案理由不能成立的，應當通知公安機關立案，公安機關接到通知后應當立案?！备鶕?jù)上述規(guī)定，公安機關收到人民檢察院要求說明不立案理由通知書后，應當在七日內(nèi)將說明情況書面答復人民檢察院。人民檢察院認為公安機關不立案理由不能成立，發(fā)出通知立案書時，應當將有關證明應當立案的材料同時移送公安機關。公安機關收到通知立案書后，應當在十五日內(nèi)決定立案，并將立案決定書送達人民檢察院。
六、偵查。
19.刑事訴訟法第一百二十一條第一款規(guī)定：“偵查人員在訊問犯罪嫌疑人的時候，可以對訊問過程進行錄音或者錄像;對于可能判處無期徒刑、死刑的案件或者其他重大犯罪案件，應當對訊問過程進行錄音或者錄像?！眰刹槿藛T對訊問過程進行錄音或者錄像的，應當在訊問筆錄中注明。人民檢察院、人民法院可以根據(jù)需要調(diào)取訊問犯罪嫌疑人的錄音或者錄像，有關機關應當及時提供。
20.刑事訴訟法第一百四十九條中規(guī)定：“批準決定應當根據(jù)偵查犯罪的需要，確定采取技術偵查措施的種類和適用對象?！辈扇〖夹g偵查措施收集的材料作為證據(jù)使用的，批準采取技術偵查措施的法律文書應當附卷，辯護律師可以依法查閱、摘抄、復制，在審判過程中可以向法庭出示。
21.公安機關對案件提請延長羈押期限的，應當在羈押期限屆滿七日前提出，并書面呈報延長羈押期限案件的主要案情和延長羈押期限的具體理由，人民檢察院應當在羈押期限屆滿前作出決定。
22.刑事訴訟法第一百五十八條第一款規(guī)定：“在偵查期間，發(fā)現(xiàn)犯罪嫌疑人另有重要罪行的，自發(fā)現(xiàn)之日起依照本法第一百五十四條的規(guī)定重新計算偵查羈押期限?！惫矙C關依照上述規(guī)定重新計算偵查羈押期限的，不需要經(jīng)人民檢察院批準，但應當報人民檢察院備案，人民檢察院可以進行監(jiān)督。
七、提起公訴。
23.上級公安機關指定下級公安機關立案偵查的案件，需要逮捕犯罪嫌疑人的，由偵查該案件的公安機關提請同級人民檢察院審查批準;需要提起公訴的，由偵查該案件的公安機關移送同級人民檢察院審查起訴。
人民檢察院對于審查起訴的案件，按照刑事訴訟法的管轄規(guī)定，認為應當由上級人民檢察院或者同級其他人民檢察院起訴的，應當將案件移送有管轄權的人民檢察院。人民檢察院認為需要依照刑事訴訟法的規(guī)定指定審判管轄的，應當協(xié)商同級人民法院辦理指定管轄有關事宜。
24.人民檢察院向人民法院提起公訴時，應當將案卷材料和全部證據(jù)移送人民法院，包括犯罪嫌疑人、被告人翻供的材料，證人改變證言的材料，以及對犯罪嫌疑人、被告人有利的其他證據(jù)材料。
八、審判。
25.刑事訴訟法第一百八十一條規(guī)定：“人民法院對提起公訴的案件進行審查后，對于起訴書中有明確的指控犯罪事實的，應當決定開庭審判?！睂τ谌嗣駲z察院提起公訴的案件，人民法院都應當受理。人民法院對提起公訴的案件進行審查后，對于起訴書中有明確的指控犯罪事實并且附有案卷材料、證據(jù)的，應當決定開庭審判，不得以上述材料不充足為由而不開庭審判。如果人民檢察院移送的材料中缺少上述材料的，人民法院可以通知人民檢察院補充材料，人民檢察院應當自收到通知之日起三日內(nèi)補送。
人民法院對提起公訴的案件進行審查的期限計入人民法院的審理期限。
標準合同的若干問題篇十四
(2015年12月28日由最高人民法院審判委員會第1674次會議通過)。
為推進“一帶一路”建設、海洋強國戰(zhàn)略、京津冀一體化、長江經(jīng)濟帶發(fā)展規(guī)劃的實施，促進海洋經(jīng)濟發(fā)展，及時化解海事糾紛，保證海事法院正確行使海事訴訟管轄權，依法審理海事案件，根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》《中華人民共和國海事訴訟特別程序法》《中華人民共和國行政訴訟法》以及全國人民代表大會常務委員會《關于在沿海港口城市設立海事法院的決定》等法律規(guī)定，現(xiàn)將海事訴訟管轄的幾個問題規(guī)定如下：
一、關于管轄區(qū)域調(diào)整。
1.根據(jù)航運經(jīng)濟發(fā)展和海事審判工作的需要，對大連、武漢海事法院的管轄區(qū)域作出如下調(diào)整：
(1)大連海事法院管轄下列區(qū)域：南自遼寧省與河北省的交界處、東至鴨綠江口的延伸海域和鴨綠江水域，其中包括黃海一部分、渤海一部分、海上島嶼;吉林省的松花江、圖們江等通海可航水域及港口;黑龍江省的黑龍江、松花江、烏蘇里江等通?？珊剿蚣案劭?。
(2)武漢海事法院管轄下列區(qū)域：自四川省宜賓市合江門至江蘇省瀏河口之間長江干線及支線水域，包括宜賓、瀘州、重慶、涪陵、萬州、宜昌、荊州、城陵磯、武漢、九江、安慶、蕪湖、馬鞍山、南京、揚州、鎮(zhèn)江、江陰、張家港、南通等主要港口。
2.其他各海事法院依據(jù)此前最高人民法院發(fā)布的決定或通知確定的管轄區(qū)域?qū)Ｊ掳讣惺构茌牂唷?BR> 二、關于海事行政案件管轄。
1.海事法院審理第一審海事行政案件。海事法院所在地的高級人民法院審理海事行政上訴案件，由行政審判庭負責審理。
2.海事行政案件由最初作出行政行為的行政機關所在地海事法院管轄。經(jīng)復議的案件，由復議機關所在地海事法院管轄。
對限制人身自由的行政強制措施不服提起的'訴訟，由被告所在地或者原告所在地海事法院管轄。
前述行政機關所在地或者原告所在地不在海事法院管轄區(qū)域內(nèi)的，由行政執(zhí)法行為實施地海事法院管轄。
三、關于海事海商糾紛管轄權異議案件的審理。
1.當事人不服管轄權異議裁定的上訴案件由海事法院所在地的高級人民法院負責海事海商案件的審判庭審理。
2.發(fā)生法律效力的管轄權異議裁定違反海事案件專門管轄確需糾正的，人民法院可依照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百九十八條規(guī)定再審。
四、其他規(guī)定。
本規(guī)定自2016年3月1日起施行。最高人民法院以前作出的有關規(guī)定與本規(guī)定不一致的，以本規(guī)定為準。
標準合同的若干問題篇十五
第一條本規(guī)定所稱商標授權確權行政案件，是指相對人或者利害關系人因不服國務院工商行政管理部門商標評審委員會(以下簡稱商標評審委員會)作出的商標駁回復審、商標不予注冊復審、商標撤銷復審、商標無效宣告及無效宣告復審等行政行為，向人民法院提起訴訟的案件。
第二條人民法院對商標授權確權行政行為進行審查的范圍，一般應根據(jù)原告的訴訟請求及理由確定。原告在訴訟中未提出主張，但商標評審委員會相關認定存在明顯不當?shù)?，人民法院在各方當事人陳述意見后，可以對相關事由進行審查并做出裁判。
第三條商標法第十條第一款第(一)項規(guī)定的同中華人民共和國的國家名稱等“相同或者近似”，是指商標標志整體上與國家名稱等相同或者近似。
對于含有中華人民共和國的國家名稱等，但整體上并不相同或者不相近似的標志，如果該標志作為商標注冊可能導致?lián)p害國家尊嚴的，人民法院可以認定屬于商標法第十條第一款第(八)項規(guī)定的情形。
第四條商標標志或者其構成要素帶有欺騙性，容易使公眾對商品的質(zhì)量等特點或者產(chǎn)地產(chǎn)生誤認，商標評審委員會認定其屬于修正的商標法第十條第一款第(七)項規(guī)定情形的，人民法院予以支持。
第五條商標標志或者其構成要素可能對我國社會公共利益和公共秩序產(chǎn)生消極、負面影響的，人民法院可以認定其屬于商標法第十條第一款第(八)項規(guī)定的“其他不良影響”。
將政治、經(jīng)濟、文化、宗教、民族等領域公眾人物姓名等申請注冊為商標，屬于前款所指的“其他不良影響”。
第六條商標標志由縣級以上行政區(qū)劃的地名或者公眾知曉的外國地名和其他要素組成，如果整體上具有區(qū)別于地名的含義，人民法院應當認定其不屬于商標法第十條第二款所指情形。
第七條人民法院審查訴爭商標是否具有顯著特征，應當根據(jù)商標所指定使用商品的相關公眾的通常認識，判斷該商標整體上是否具有顯著特征。商標標志中含有描述性要素，但不影響其整體具有顯著特征的;或者描述性標志以獨特方式加以表現(xiàn)，相關公眾能夠以其識別商品來源的，應當認定其具有顯著特征。
第八條訴爭商標為外文標志時，人民法院應當根據(jù)中國境內(nèi)相關公眾的通常認識，對該外文商標是否具有顯著特征進行審查判斷。標志中外文的固有含義可能影響其在指定使用商品上的顯著特征，但相關公眾對該固有含義的認知程度較低，能夠以該標志識別商品來源的，可以認定其具有顯著特征。
第九條僅以商品自身形狀或者自身形狀的一部分作為三維標志申請注冊商標，相關公眾一般情況下不易將其識別為指示商品來源標志的，該三維標志不具有作為商標的顯著特征。
該形狀系申請人所獨創(chuàng)或者最早使用并不能當然導致其具有作為商標的顯著特征。
第一款所稱標志經(jīng)過長期或者廣泛使用，相關公眾能夠通過該標志識別商品來源的，可以認定該標志具有顯著特征。
第十條訴爭商標屬于法定的商品名稱或者約定俗成的商品名稱的，人民法院應當認定其屬于商標法第十一條第一款第(一)項所指的通用名稱。依據(jù)法律規(guī)定或者國家標準、行業(yè)標準屬于商品通用名稱的，應當認定為通用名稱。相關公眾普遍認為某一名稱能夠指代一類商品的，應當認定為約定俗成的通用名稱。被專業(yè)工具書、辭典等列為商品名稱的，可以作為認定約定俗成的通用名稱的參考。
約定俗成的通用名稱一般以全國范圍內(nèi)相關公眾的通常認識為判斷標準。對于由于歷史傳統(tǒng)、風土人情、地理環(huán)境等原因形成的相關市場固定的商品，在該相關市場內(nèi)通用的稱謂，人民法院可以認定為通用名稱。
訴爭商標申請人明知或者應知其申請注冊的商標為部分區(qū)域內(nèi)約定俗成的商品名稱的，人民法院可以視其申請注冊的商標為通用名稱。
人民法院審查判斷訴爭商標是否屬于通用名稱，一般以商標申請日時的事實狀態(tài)為準。核準注冊時事實狀態(tài)發(fā)生變化的，以核準注冊時的事實狀態(tài)判斷其是否屬于通用名稱。
第十一條商標標志只是或者主要是描述、說明所使用商品的質(zhì)量、主要原料、功能、用途、重量、數(shù)量、產(chǎn)地等的，人民法院應當認定其屬于商標法第十一條第一款第(二)項規(guī)定的情形。商標標志或者其構成要素暗示商品的特點，但不影響其識別商品來源功能的，不屬于該項所規(guī)定的情形。
第十二條當事人依據(jù)商標法第十三條第二款主張訴爭商標構成對其未注冊的馳名商標的復制、摹仿或者翻譯而不應予以注冊或者應予無效的，人民法院應當綜合考量如下因素以及因素之間的相互影響，認定是否容易導致混淆：
(一)商標標志的近似程度;。
(二)商品的類似程度;。
(三)請求保護商標的顯著性和知名程度;。
(四)相關公眾的注意程度;。
(五)其他相關因素。
商標申請人的主觀意圖以及實際混淆的證據(jù)可以作為判斷混淆可能性的參考因素。
第十三條當事人依據(jù)商標法第十三條第三款主張訴爭商標構成對其已注冊的馳名商標的復制、摹仿或者翻譯而不應予以注冊或者應予無效的，人民法院應當綜合考慮如下因素，以認定訴爭商標的使用是否足以使相關公眾認為其與馳名商標具有相當程度的聯(lián)系，從而誤導公眾，致使馳名商標注冊人的利益可能受到損害：
(一)引證商標的顯著性和知名程度;。
(二)商標標志是否足夠近似;。
(三)指定使用的商品情況;。
(四)相關公眾的重合程度及注意程度;。
(五)與引證商標近似的標志被其他市場主體合法使用的情況或者其他相關因素。
第十四條當事人主張訴爭商標構成對其已注冊的馳名商標的復制、摹仿或者翻譯而不應予以注冊或者應予無效，商標評審委員會依據(jù)商標法第三十條規(guī)定裁決支持其主張的，如果訴爭商標注冊未滿五年，人民法院在當事人陳述意見之后，可以按照商標法第三十條規(guī)定進行審理;如果訴爭商標注冊已滿五年，應當適用商標法第十三條第三款進行審理。
第十五條商標代理人、代表人或者經(jīng)銷、代理等銷售代理關系意義上的代理人、代表人未經(jīng)授權，以自己的名義將與被代理人或者被代表人的商標相同或者近似的商標在相同或者類似商品上申請注冊的，人民法院適用商標法第十五條第一款的規(guī)定進行審理。
在為建立代理或者代表關系的磋商階段，前款規(guī)定的代理人或者代表人將被代理人或者被代表人的商標申請注冊的，人民法院適用商標法第十五條第一款的規(guī)定進行審理。
商標申請人與代理人或者代表人之間存在親屬關系等特定身份關系的，可以推定其商標注冊行為系與該代理人或者代表人惡意串通，人民法院適用商標法第十五條第一款的規(guī)定進行審理。
第十六條以下情形可以認定為商標法第十五條第二款中規(guī)定的“其他關系”：
標準合同的若干問題篇十六
雞西。
158100）。
（黑龍江工業(yè)學院，黑龍江。
摘
約定了違約金條款，經(jīng)濟合同履行過程中一方違約，導致守約方出現(xiàn)損失，能否違約金與賠償金并用，這些都是現(xiàn)實經(jīng)濟生活經(jīng)常出現(xiàn)的實際問題。
違約金是雙方自行預先約定的，適用條件是經(jīng)濟合同當事人出現(xiàn)違約的情形。而賠償金，是指一方當事人因不履行或不完全履行經(jīng)濟合同義務而給對方當事人造成損失時，按照法律和經(jīng)濟合同的規(guī)定所應承擔的損害賠償責任。
違約金，是指不履行或者不完全履行經(jīng)濟合同義務的違約方按照經(jīng)濟合同的約定，支付給非違約方一定數(shù)量的金錢。違約金的意義在于對履行利益的補償，因此，本質(zhì)意義上的違約金應當是補償性的違約金。但如果違約金只有補償性而無懲罰性，則違約金的作用就基本上同于約定的損害賠償，不能有效地制裁違約行為，充分保護非違約方的利益。從法條來看，一方面，根據(jù)我國《經(jīng)濟合同法》第114條第2款規(guī)定，“約定的違約金低于造成的損失的，當事人可以請求人民法院或者仲裁機構予以增加；約定的違約金過分高于造成的損失的，當事人可以請求人民法院或者仲裁機構予以適當減少?！睆倪@條可以看出，主張違約金時，可以損失額作為要求增加或者減少的法定依據(jù)。由此可看出違約金主要體現(xiàn)為補償性，其以補償為首要的、基本的功能。
二、賠償金的性質(zhì)。
《經(jīng)濟合同法》第112條規(guī)定，當事人一方不履行經(jīng)濟合同義務或者履行經(jīng)濟合同義務不符合約定的，在履行義務或者采取補救措施后，對方還有其他損失的，應當賠償損失。賠償金可分為約定的賠償金、法定的賠償金。約定的賠償金即在經(jīng)濟合同中約定，一方違約造成對方損失，對于損失的金額直接在經(jīng)濟合同中商定，而不按照實際發(fā)生金額計算。法定的賠償金即按照《經(jīng)濟合同法》第113條規(guī)定的，包括實際損失、可得利益損失，另外還有我國《消費者權益保護法》第49條又作出例外規(guī)定，經(jīng)營者在有欺詐行為時，應按消費者的要求以其購買商品價款或接受服務費用的一倍增加賠償消費者的損失，該條是我國法律中惟一的懲罰性賠償金。
三、違約金與賠償金的聯(lián)系、區(qū)別。
帶有一定的懲罰性，按照經(jīng)濟合同法解釋的規(guī)定，在能夠確定實際損失的前提下，可適當超過實際損失，但不能超過30%。但約定的賠償金在原理上是不能高于實際損失的。
但司法實踐中尷尬的是，約定的賠償金根據(jù)目前的經(jīng)濟合同法及其解釋，沒有明文規(guī)定不得超過實際損失的限制。很多情況下，約定賠償金就是因為損失無法準確估算。因此，如果雙方約定了賠償金，而實際損失金額無法確定，守約方只要舉證有實際損失，金額即可根據(jù)約定確定。與此同時，我國經(jīng)濟合同法司法解釋及司法實踐對于違約金的金額的限制及就“是否超過實際損失30%”的舉證責任往往落到守約方。守約方對約定的違約金還需要在主張時舉證實際損失的金額，這無疑使得違約金的效用大打折扣?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第七條規(guī)定，“在法律沒有具體規(guī)定，依本規(guī)定及其他司法解釋無法確定舉證責任承擔時，人民法院可以根據(jù)公平原則和誠實信用原則，綜合當事人舉證能力等因素確定舉證責任的承擔?！惫P者認同這樣一種觀點―――如果違約方主張違約金過高，那么違約方需要舉證，證明違約金的確是不合理的，證據(jù)舉到這個程度就行了。
四、違約金和賠償金能否第一文庫網(wǎng)并用的問題。
有不少學者及司法從業(yè)者認為，兩者不能并用。理由大致有二：一是目前我國《經(jīng)濟合同法》第114條都2款規(guī)定，約定違約金低于造成的損失，當事人可以請求人民法院或者仲裁機構予以增加；……可以要求……適當減少。以此規(guī)定，違約金和賠償金可以用違約金的'高低來調(diào)整。二是違約金、損害賠償均以補償性為其基本功能，功能的基本重合性決定了二者原則上不能并用。但是筆者認為，不論從原理上還是從經(jīng)濟合同法及其解釋的規(guī)定上看，違約金和賠償金是可以并用的。理由如下：我國《經(jīng)濟合同法解釋（二）》第二十八條規(guī)定“……增加后的違約金數(shù)額以不超過實際損失額為限。增加違約金以后，當事人又請求對方賠償損失的，人民法院不予支持。”司法解釋只是規(guī)定，守約方如果已經(jīng)提出增加違約金的，就不能再主張損失賠償。按照法學邏輯及經(jīng)濟合同公平的原則理解，如果守約方?jīng)]有要求增加違約金的，可以就不足部分另行主張損害賠償。
（下轉(zhuǎn)第182頁）。
作者簡介：洪冬（1975-），男，籍貫：黑龍江省雞西市，民族：漢，學歷：本科，職稱：副教授，工作單位：黑龍江工業(yè)學院，研究方向：法學。
16。
企業(yè)導報第7期。
注患者的健康管理，引入中醫(yī)“治未病”的觀點，患者就醫(yī)的目的不僅僅是為了疾病的治療，更是為了愈后的控制與管理，促進自身的康復保健，防止慢性病復發(fā)。醫(yī)護人員通過對患者的健康檔案進行分析和研究，了解慢性病的特點、生活方式、心理等方面的問題，明確需要進行干預的人群以及干預的重點，全面了解所監(jiān)控對象的生活方式的錯誤之處，對其進行科學的指導，如糾正不良行為，加強心理疏導等，使患者得到非常正規(guī)的康復治療，增強患者的健康管理意識，提高慢性病患者的自我管理能力，使慢性病患者認識到就醫(yī)的目的不僅限于當前的治療效果，而是堅持采用最正確的治療方案，保持健康的生活方式和心理狀態(tài)，降低疾病的復發(fā)率。
由于各地區(qū)醫(yī)療資（三）對醫(yī)療機構選擇的影響?，F(xiàn)如今，源水平的限制，不少有錢人即使是看小病都會選擇到大醫(yī)院就診，造成“大醫(yī)院人滿為患，基層醫(yī)院門可羅雀”的現(xiàn)象在全國各地隨處可見，使得“看病難”的問題更為凸顯，這必然會影響到慢性病患者的就醫(yī)時間和診療進度。相比大病的治療，慢性病更重視的是長期的護理和調(diào)節(jié)，醫(yī)生和患者的配合。
通過采用健康檔案的方式對慢性病進行管理，很大程度提高了醫(yī)護人員的醫(yī)療衛(wèi)生服務質(zhì)量，促進診療各個環(huán)節(jié)的有序性，進而使社區(qū)醫(yī)院的工作效率有了很大程度的提高，加快了患者的診療進程。患者不用通過復雜的就醫(yī)流程選擇人滿為患的大醫(yī)院，相反，社區(qū)醫(yī)院往往控制管理本區(qū)域居民的健康檔案，相比大型醫(yī)院，其醫(yī)護人員更為熟悉患者的病情，能更好地處理與本區(qū)域患者的關系，提供更為舒心的醫(yī)療服務。除此之外，居民健康檔案的網(wǎng)絡化管理打破了檔案利用的時間、空間界限，能夠?qū)崿F(xiàn)檔案信息資源的共享。這意味著在進行雙向轉(zhuǎn)診時，將檔案直接通過網(wǎng)絡從社區(qū)轉(zhuǎn)到醫(yī)院的信息平臺上，病人在醫(yī)院接受治療后，如需回到社區(qū)進行康復治療，醫(yī)院再將其檔案通過網(wǎng)絡轉(zhuǎn)到社區(qū)，這樣就可以使“社區(qū)一醫(yī)院一社區(qū)”間的居民雙向轉(zhuǎn)診成為現(xiàn)實。
自我管理實際情況，建立醫(yī)師、病人、家人等多方監(jiān)督，提高患者用藥依從性、遵囑用藥等自我管理能力。
四、小結。
由上述分析可得，居民健康檔案政策的落實，能規(guī)范就醫(yī)流程，提高社區(qū)醫(yī)院的工作效率和服務質(zhì)量，改善醫(yī)患關系，加強對慢性病患者的監(jiān)督與管理。在一定程度上提高患者的就醫(yī)意愿，改變其對社區(qū)醫(yī)院的看法，加快居民雙向轉(zhuǎn)診的實現(xiàn)。同時，增強患者的健康管理意識，使其逐漸重視慢性病治療過程中的自我管理，改善其遵醫(yī)行為。
當前，我國健康檔案建設雖然取得了一定規(guī)模，但由于現(xiàn)行的健康檔案存在設計不合理、數(shù)據(jù)來源方式單一和信息共享不充分等問題，導致健康檔案更多只是簡單的錄入和調(diào)用功能，無法滿足開展連續(xù)性、綜合性、協(xié)調(diào)性、整體性、人性化、個體化和一體化的社區(qū)衛(wèi)生服務的需要，從而造成目前在我國慢性病防控方面運用的不理想。此外，相關政策法規(guī)的不完善使得患者可能擔心自身健康信息的泄露而不愿意配合健康檔案的建立，這也制約了我國電子健康檔案的發(fā)展。因此，醫(yī)改背景下，在建立標準化健康檔案的基礎上，加強計算機化和網(wǎng)絡化管理，將能充分發(fā)揮健康檔案的基礎紐帶作用，促進我國衛(wèi)生服務質(zhì)量的提升，保證我國慢性病控制水平較大程度的提高。參考文獻：
（上接第16頁）。
以上三點可以看出，在司法實踐應用違約金和賠償金是可以并用，筆者認為，在判定適用違約的時候，應當一定程度彰顯違約金的懲罰性和經(jīng)濟合同自由性，這才能維護經(jīng)濟合同的誠信底線，也不違背設計經(jīng)濟合同違約金的初衷。（上接第195頁）。
參考文獻：
[1]王利民.《違約責任論》（修訂版）[m].中國政法大學出版社.
同時努力改進生產(chǎn)技術和經(jīng)營管理水平，大幅度提高勞動生產(chǎn)率。總之，在馬克思勞動價值論指導下，商品生產(chǎn)者努力提高科技意識，就會帶動整個國家的科技進步，并促進全社會科技水平的提高和生產(chǎn)力的發(fā)展。
標準合同的若干問題篇十七
第一條刑事立案監(jiān)督的任務是確保依法立案，防止和糾正有案不立和違法立案，依法、及時打擊犯罪，保護公民的合法權利，保障國家法律的統(tǒng)一正確實施，維護社會和諧穩(wěn)定。
第二條刑事立案監(jiān)督應當堅持監(jiān)督與配合相統(tǒng)一，人民檢察院法律監(jiān)督與公安機關內(nèi)部監(jiān)督相結合，辦案數(shù)量、質(zhì)量、效率、效果相統(tǒng)一和有錯必糾的原則。
第三條公安機關對于接受的案件或者發(fā)現(xiàn)的犯罪線索，應當及時進行審查，依照法律和有關規(guī)定作出立案或者不予立案的決定。
公安機關與人民檢察院應當建立刑事案件信息通報制度，定期相互通報刑事發(fā)案、報案、立案、破案和刑事立案監(jiān)督、偵查活動監(jiān)督、批捕、起訴等情況，重大案件隨時通報。有條件的地方，應當建立刑事案件信息共享平臺。
第四條被害人及其法定代理人、近親屬或者行政執(zhí)法機關，認為公安機關對其控告或者移送的案件應當立案偵查而不立案偵查，向人民檢察院提出的，人民檢察院應當受理并進行審查。
人民檢察院發(fā)現(xiàn)公安機關可能存在應當立案偵查而不立案偵查情形的，應當依法進行審查。
第五條人民檢察院對于公安機關應當立案偵查而不立案偵查的線索進行審查后，應當根據(jù)不同情況分別作出處理:。
(三)公安機關尚未作出不予立案決定的，移送公安機關處理;。
(四)有犯罪事實需要追究刑事責任，屬于被投訴的公安機關管轄，且公安機關已作出不立案決定的，經(jīng)檢察長批準，應當要求公安機關書面說明不立案理由。
第六條人民檢察院對于不服公安機關立案決定的投訴，可以移送立案的公安機關處理。
人民檢察院經(jīng)審查，有證據(jù)證明公安機關可能存在違法動用刑事手段插手民事、經(jīng)濟糾紛，或者辦案人員利用立案實施報復陷害、敲詐勒索以及謀取其他非法利益等違法立案情形，且已采取刑事拘留等強制措施或者搜查、扣押、凍結等強制性偵查措施，尚未提請批準逮捕或者移送審查起訴的，經(jīng)檢察長批準，應當要求公安機關書面說明立案理由。
第七條人民檢察院要求公安機關說明不立案或者立案理由，應當制作《要求說明不立案理由通知書》或者《要求說明立案理由通知書》，及時送達公安機關。
公安機關應當在收到《要求說明不立案理由通知書》或者《要求說明立案理由通知書》后七日以內(nèi)作出書面說明，客觀反映不立案或者立案的情況、依據(jù)和理由，連同有關證據(jù)材料復印件回復人民檢察院。公安機關主動立案或者撤銷案件的，應當將《立案決定書》或者《撤銷案件決定書》復印件及時送達人民檢察院。
第八條人民檢察院經(jīng)調(diào)查核實，認為公安機關不立案或者立案理由不成立的，經(jīng)檢察長或者檢察委員會決定，應當通知公安機關立案或者撤銷案件。
人民檢察院開展調(diào)查核實，可以詢問辦案人員和有關當事人，查閱、復印公安機關刑事受案、立案、破案等登記表冊和立案、不立案、撤銷案件、治安處罰、勞動教養(yǎng)等相關法律文書及案卷材料，公安機關應當配合。
第九條人民檢察院通知公安機關立案或者撤銷案件的，應當制作《通知立案書》或者《通知撤銷案件書》，說明依據(jù)和理由，連同證據(jù)材料移送公安機關。
公安機關應當在收到《通知立案書》后十五日以內(nèi)決定立案，對《通知撤銷案件書》沒有異議的應當立即撤銷案件，并將《立案決定書》或者《撤銷案件決定書》復印件及時送達人民檢察院。
第十條公安機關認為人民檢察院撤銷案件通知有錯誤的，應當在五日以內(nèi)經(jīng)縣級以上公安機關負責人批準，要求同級人民檢察院復議。人民檢察院應當重新審查，在收到《要求復議意見書》和案卷材料后七日以內(nèi)作出是否變更的決定，并通知公安機關。
公安機關不接受人民檢察院復議決定的，應當在五日以內(nèi)經(jīng)縣級以上公安機關負責人批準，提請上一級人民檢察院復核。上級人民檢察院應當在收到《提請復核意見書》和案卷材料后十五日以內(nèi)作出是否變更的決定，通知下級人民檢察院和公安機關執(zhí)行。
上級人民檢察院復核認為撤銷案件通知有錯誤的，下級人民檢察院應當立即糾正;上級人民檢察院復核認為撤銷案件通知正確的，下級公安機關應當立即撤銷案件，并將《撤銷案件決定書》復印件及時送達同級人民檢察院。
第十一條公安機關對人民檢察院監(jiān)督立案的案件應當及時偵查。犯罪嫌疑人在逃的，應當加大追捕力度;符合逮捕條件的，應當及時提請人民檢察院批準逮捕;偵查終結需要追究刑事責任的，應當及時移送人民檢察院審查起訴。
監(jiān)督立案后三個月未偵查終結的，人民檢察院可以發(fā)出《立案監(jiān)督案件催辦函》，公安機關應當及時向人民檢察院反饋偵查進展情況。
第十二條人民檢察院在立案監(jiān)督過程中，發(fā)現(xiàn)偵查人員涉嫌徇私舞弊等違法違紀行為的，應當移交有關部門處理;涉嫌職務犯罪的，依法立案偵查。
第十三條公安機關在提請批準逮捕、移送審查起訴時，應當將人民檢察院刑事立案監(jiān)督法律文書和相關材料隨案移送。人民檢察院在審查逮捕、審查起訴時，應當及時錄入刑事立案監(jiān)督信息。
第十四條本規(guī)定自10月1日起試行。
標準合同的若干問題篇十八
為了更好地貫徹實施修訂頒行后的刑事訴訟法，實現(xiàn)立法價值的完美化，最高人民法院、最高人民檢察院、公安部、國家安全部、司法部、全國人大常委會法制工作委員會于1998年1月19日聯(lián)合發(fā)文頒布了《關于刑事訴訟法實施中若干問題的規(guī)定》（以下簡稱《規(guī)定》），這是迄今為止關于新刑訴法適用的最權威、最全面的有權解釋，必將對日后刑事司法實際與刑訴理論研究產(chǎn)生重要影響。本文擬從其產(chǎn)生背景著手，對《規(guī)定》中的相關內(nèi)容作一全面的透視和剖析，以求教于同仁。
《規(guī)定》的產(chǎn)生，具有深刻的社會根源與現(xiàn)實的立法、司法背景。
（一）立法自身有頗多疏漏之處。
肩負打擊犯罪和保護人權雙重使命的刑事訴訟法之修正，在我國刑事法制建設史上具有“里程碑”的意義。新刑訴法中體現(xiàn)的加強人權保障的思想及其帶來的相應制度性變革從整體上講標志著我國刑事訴訟在民主性、科學性方面有了重大進步和實質(zhì)性突破。與此同時，在肯定成績與進步之后，站在理性高度冷靜沉思和進行再次剖析，可以發(fā)現(xiàn)，新刑訴法在價值取向和內(nèi)容規(guī)定上并非盡善盡美，自身內(nèi)蘊著頗多疏漏之處：
首先，從價值取向上看，新刑訴法是對舊刑訴法的一種局部修改，只是在基本維持原有犯罪控制理念基礎上吸收、容納了部分權利保障觀念，并沒有實現(xiàn)訴訟價值觀的徹底變革，這樣，注意安全的犯罪控制觀與強調(diào)自由的權利保障觀不可避免地會產(chǎn)生矛盾與沖突。這一點最明顯體現(xiàn)為具有對抗制的庭審方式與職權主義的偵查起訴方式的沖突，以及庭審中的對抗制因素與保留職權主義甚至超職權主義因素的矛盾。具體表現(xiàn)在立法條文中就是新法中新增加的內(nèi)容與舊法原有條文相矛盾，如既強化被追究者的訴訟主體地位，又保留犯罪嫌疑人對偵查人員的提問有如實回答的義務；甚至在新增加的內(nèi)容中，有些地方也難以自圓其說，相互排斥，如既規(guī)定對抗式庭審，又不實行真正的起訴狀一本主義。
其次，從內(nèi)容規(guī)定上考察，許多重要的配套制度闕如。訴訟程序的'存在及其有效運作，必須有一系列完整配套的制度作保障，否則會導致立法虛置，修正后的刑訴法在這方面有不少欠妥之處。如本次立法改革在庭審中極大地弱化職權主義色彩，更廣泛地采用由控辯雙方向法庭舉證的所謂“控辯式”訴訟形式，這是理論界公認的變革步子邁得最大的地方，暗示著以對抗制因素為基本特征的訴訟結構的根本性變革已經(jīng)開始。但在具體制度設計上，則缺少許多對抗式訴訟的必備內(nèi)容，如庭前證據(jù)開示制度，庭審證人出庭制度，證言交叉詢問制度，非法證據(jù)除外規(guī)則等等。這不能不說是立法上的重大疏漏。
最后，就法律條文自身的表述上分析，也存在著諸多含糊不清、亟待完善的地方。法律規(guī)定應當力求確切、明了，具有可操作性，這是立法技術與司法實務的當然要求。新刑訴法在這方面尚有不少需要進一步完善的地方，如《刑事訴訟法》第96條規(guī)定“涉及國家秘密的案件”有待進一步明確。再比如，根據(jù)《刑事訴訟法》第150條規(guī)定，檢察機關在提起公訴時應當移交“主要證據(jù)復印件或者照片”，此處的“主要證據(jù)”如何理解，是指關于案件事實的基本證據(jù)，即支撐所指控的犯罪事實、性質(zhì)、情節(jié)的全部必備不可缺少的證據(jù)，還是指證明主要犯罪事實的關鍵證據(jù)？這些問題不弄清楚，會引起司法實務中的操作困難，確有細化的必要。如此等等規(guī)定，在刑訴法當中尚有不少。
（二）司法實務運作有背離立法改革的傾向。
[1][2][3]。
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標準合同的若干問題篇十九
第八十七條用人單位違反本法規(guī)定解除或者終止勞動合同的，應當依照本法第四十七條規(guī)定的經(jīng)濟補償標準的二倍向勞動者支付賠償金。
想請問該條中指到“用人單位違反本法規(guī)定”，具體是指哪些?
[關于勞動法八十七條規(guī)定的問題]。