合同內(nèi)容的嚴密與否直接影響著交易的安全性和可靠性。合同撰寫需要注意用詞準確,避免模糊和歧義。以下是一份合同的典型范本,希望對您有所幫助。
加工合同管轄篇一
范文一:
上訴人(原審被告):山東某某有限責任公司。
法定代表人:張某某,董事長。
住所地:山東省濟南市某某區(qū)某某路南。
代理人:山東法杰律師事務(wù)所王成律師。
被上訴人(原審原告):安徽某某股份有限公司。
法定代表人:楊某某,董事長。
住所地:安徽省某某市某某縣某某街某某號。
上訴請求。
1、依法撤銷某某縣人民法院(2010)來民二初字第00099-1號民事裁定書;。
2、將本案移送至山東省濟南市某某區(qū)人民法院進行審理。
事實和理由。
2010年7月15日,上訴人山東某某有限責任公司就某某縣人民法院受理被上訴人安徽某某股份有限公司訴上訴人買賣合同糾紛一案向某某縣人民法院提出管轄權(quán)異議,認為某某縣人民法院沒有管轄權(quán),該案應(yīng)移送上訴人山東某某有限責任公司住所地人民法院管轄。2010年7月22日,某某縣人民法院就此作出了(2010)來民二初字第00099-1號《民事裁定書》,裁定駁回上訴人提出管轄權(quán)異議。上訴人認為某某縣人民法院的裁定違背了事實和法律規(guī)定,屬于錯誤的裁定,應(yīng)根照《民事訴訟法》第22條的規(guī)定,依據(jù)“原告就被告”的原則將本案移送至上訴人的住所地人民法院(山東省濟南市某某區(qū)人民法院)審理。具體理由如下:
一、原審認定事實和適用法律錯誤。
原審裁定認為:本案中的雙方當事人在買賣合同中第十二條解決合同糾紛的方式約定:合同發(fā)生爭議時,雙方協(xié)商解決。協(xié)商不成時,雙方均可向當?shù)刂俨梦瘑T會申請仲裁或直接向起訴方所在地人民法院起訴;并依據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第25條規(guī)定認定該院對該案具有管轄權(quán)。上訴人認為:1、根據(jù)最高人民法院《關(guān)于適用中華人民共和國民事訴訟法若干問題的意見》第24條之規(guī)定:“合同的雙方當事人選擇管轄的協(xié)議不明確或者選擇民事訴訟法第二十五條規(guī)定人民法院中的兩個以上人民法院管轄的,選擇管轄無效的協(xié)議無效,依照民事訴訟法第二十四的規(guī)定確定管轄?!?、在本案合同中的爭議解決方式問題上,當事人雙方約定了“申請仲裁”或“起訴”兩個不同的爭議解決方式。因此,在合同中,既選擇仲裁機構(gòu)仲裁,又選擇人民法院管轄,違反了仲裁管轄權(quán)與法院管轄權(quán)相排斥的原則,可以認定雙方對于以何種方式來解決雙方爭議并未達成合意,意思表示不一致,應(yīng)當屬于約定不明確,該爭議解決方式的約定不明應(yīng)屬無效,因此,上訴人認為原審認定事實和適用法律錯誤。
二、某某縣人民法院對本案無管轄權(quán)。
根據(jù)上訴人與被上訴人簽訂的《購貨合同》第十二條條款中既約定仲裁又約定訴訟,應(yīng)為無效。故應(yīng)根據(jù)“原告就被告”的原則確定法定管轄界定本案管轄權(quán),由于本案的上訴人(原審被告)山東某某有限責任公司住所地在山東省濟南市某某區(qū),因此上訴人認為某某縣人民法院對本案無管轄權(quán)。
三、本案應(yīng)移送至上訴人的住所地人民法院管轄,即山東省濟南市某某區(qū)人民法院。
本案中既約定仲裁又約定訴訟,應(yīng)為無效,故應(yīng)該以法定管轄界定本案管轄權(quán);根據(jù)《民事訴訟法》第二十二條確定的“原告就被告”的原則,由于本案的上訴人山東某某有限責任公司住所地在山東省濟南市某某區(qū),因此上訴人認為該案應(yīng)移送至山東省濟南市某某區(qū)人民法院審理即符合法律規(guī)定,也充分體現(xiàn)了合同雙方當事人的真實意愿,顯得更為合適。
綜上所述,上訴人認為:原審法院認定事實和適用法律錯誤,必然導(dǎo)致裁判的錯誤,故上訴人依法向貴院提起上訴,望裁如所請。
此致
某某市中級人民法院。
上訴人:山東某某有限責任公司。
xxxx年xx月xx日。
范文二:
上訴人:xx有限公司,住所地xx市xx縣xx鎮(zhèn)xx。
法定代表人:林xx,該公司董事長。
被上訴人:xx有限公司,住所地xx省xx縣xx路888號。
法定代表人:楊xx。
上訴人因與被上訴人xx有限公司招標投標買賣合同一案,不服xx市xx人民法院(2011)x法民初字第xx號民事裁定書,現(xiàn)提出上訴。
請求事項。
1、請求依法撤銷x市x區(qū)人民法院(2011)x法民x初字第x號民事裁定書;。
2、請求將本案移送xx市xx縣人民法院管轄。
加工合同管轄篇二
2010年10月份,福建省寧化縣的被告張權(quán)向江西省石城縣的原告孔明購買了一批碎石,雙方?jīng)]有簽訂書面合同。合同履行中,被告拖欠原告貨款,原告經(jīng)多次催要,未果,遂向江西省石城縣人民法院起訴請求判令被告償付貨款。案件受理后,被告張權(quán)提出管轄權(quán)異議,認為原、被告簽訂的買賣合同雖然沒有約定履行地,但實際交貨地點是福建省寧化縣,根據(jù)《民訴法》第24條“因合同糾紛提起的訴訟,由被告住所地或合同履行地人民法院管轄”的規(guī)定,該案應(yīng)由被告住所地福建省寧化縣人民法院管轄。
【分歧】。
本案應(yīng)由哪個法院管轄?有兩種不同意見:
第一種意見認為,本案應(yīng)裁定移送被告住所地的福建省寧化縣人民法院審理。原、被告之間沒有書面合同,沒有約定合同履行地,對交貨地點也各執(zhí)一詞,根據(jù)《民訴法》及最高人民法院有關(guān)訴訟管轄司法解釋規(guī)定,只能由被告住所地的人民法院管轄。
第二種意見認為,本案應(yīng)駁回被告對本案管轄權(quán)提出的異議,由江西省石城縣人民法院審理。根據(jù)《民訴法》第24條及最高人民法院有關(guān)訴訟管轄司法解釋的規(guī)定,被告住所地人民法院對本案有管轄權(quán),但根據(jù)《合同法》第62條第3項“履行地點不明確,給付貨幣的,在接受貨幣一方所在地履行”的規(guī)定,接受貨幣一方是原告孔明,其住所地在江西省石城縣境內(nèi),故石城縣人民法院對本案也有管轄權(quán)。原告起訴屬于選擇管轄,應(yīng)由先受理的人民法院審理。因而應(yīng)當駁回異議。
【評析】。
筆者同意第二種意見。
將案件移送被告住所地人民法院管轄,是一種司法實踐中的習(xí)慣做法,在司法實務(wù)和司法理論上均無可非議;但第二種意見,法院依據(jù)實體法作出的駁回異議裁定,則產(chǎn)生了較大的分歧。其爭議的焦點是《合同法》作為實體法能否作為確定案件管轄權(quán)的依據(jù)。筆者認為《合同法》第62條第3項可以作為法院確定管轄權(quán)的依據(jù)。理由分析如下:
一、從買賣合同案件管轄權(quán)法律規(guī)范的發(fā)展來看。最早,《民訴法》第24條“因合同糾紛提起訴訟的,由被告住所地或者合同履行地人民法院管轄”。其規(guī)定過于原則和粗淺,司法實踐中,法官在確定合同履行地時難以操作。其后,最高人民法院作出了關(guān)于適用《民訴法》若干問題意見,對買賣合同案件管轄權(quán)作出了較細的規(guī)定,但仍然不能解決司法實踐中亂爭管轄權(quán)和法院之間互不管轄的現(xiàn)象,到了1996年最高人民法院發(fā)布了(法發(fā)[1996]28號司法解釋,對買賣合同(當時稱為購銷合同)履行地作出了較為詳盡的規(guī)定,為人民法院審理管轄權(quán)爭議提供了充分的法律依據(jù)。上述的法律和司法解釋,從來沒有將接受貨幣一方所在地這個法理上的合同履行地作為確定管轄權(quán)的依據(jù)的履行地。但《合同法》頒布后,理論界和司法實務(wù)界通說認為,貨物買賣合同履行地主要是指履行義務(wù)的地點,應(yīng)該包括“交貨地點”和“付款地點”兩個方面。合同法是以實體法規(guī)范對付款履行地作出了明確規(guī)定,因而,其條文中有關(guān)履行地點的規(guī)定應(yīng)當作為確定管轄權(quán)的依據(jù)。
二、從實體法與程序法規(guī)范的內(nèi)容來看?!逗贤ā冯m然主要是規(guī)定實體權(quán)利義務(wù),法學(xué)分類中有實體法和程序法之分,但縱觀我國立法機關(guān)制定的民商事法律的相關(guān)內(nèi)容,并非上述簡單的分類。事實上,我國的民商事法律,不能簡單地把某個部門法分為實體法和程序法,沒有絕對的實體法和程序法。在程序法沒有規(guī)定的情況下,實體法規(guī)定起到對程序法“法律真空”、“法律漏洞”的補充。民商事訴訟是實體法和程序法共同作用的結(jié)果。所以有關(guān)貨物買賣合同訴訟案件管轄問題,如果離開《合同法》的相關(guān)規(guī)定,就無法談買賣合同案件的訴訟管轄。本案中,當事人對買賣合同履行地沒有約定,有關(guān)程序法也沒有作出規(guī)定,《合同法》以明文形式加以規(guī)定,接受貨幣一方所在地為合同的履行地,為人民法院確定管轄權(quán)爭議提供了法定依據(jù)。
三、從法律適用的效力來看。《合同法》規(guī)定的效力要高于最高人民法院關(guān)于合同履行地方面的有關(guān)解釋,要優(yōu)先適用。因為本案是口頭買賣合同,因其本身特點,決定其不可能約定合同履行地(主要是難以證明履行地和交貨地點)。而最高人民法院[1996]28號的解釋規(guī)定,口頭合同不以履行地確定管轄權(quán)。所以,因口頭合同而引起的拖欠貨款糾紛,更應(yīng)該適用《合同法》第62條第3項的規(guī)定,確定合同的管轄權(quán)。
加工合同管轄篇三
二、上訴費及其他訴訟費用等由被上訴人曹霞承擔。
上訴理由:。
且具體事實、理由及法律依據(jù)如下:。
一、因原債權(quán)人佛山市藍箭電子有限公司未履行通知義務(wù),故,該債權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議對我司沒有約束力,被上訴人曹霞非買賣合同糾紛的當事人或第三人,無訴訟主體資格,一審法院應(yīng)駁回其起訴。
所謂“當事人適格”,也稱為正當當事人或者合格的當事人,是指對于特定的訴訟可以自己的名義成為當事人的資格。
判斷當事人適格與否的標準是看當事人是否是所爭議的民事法律關(guān)系(即本案訴訟標的)的主體,而原審原告曹霞與買賣合同糾紛沒有任何利害關(guān)系,我司與曹霞也沒有任何業(yè)務(wù)往來,她根本就不具備訴訟主體資格。
中華人民共和國合同法第八十條之規(guī)定:債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利的,應(yīng)當通知債務(wù)人。
未經(jīng)通知,該轉(zhuǎn)讓對債務(wù)人不發(fā)生效力。
由此規(guī)定可知:合同成立后,債權(quán)人應(yīng)及時地(合理期限)將債權(quán)轉(zhuǎn)讓的事實用合適的方式通知債務(wù)人,債務(wù)人須接到債權(quán)轉(zhuǎn)讓的通知且知道了通知的內(nèi)容,此時,轉(zhuǎn)讓合同開始生效。
加工合同管轄篇四
上訴人:住所地:法定代表人:聯(lián)系電話:被上訴人:住所地:法定代表人:
上訴人因與被上訴人訴上訴人糾紛糾紛一案,不服法院號民事裁定書,特依法提起上訴。
上訴請求。
1、依法撤銷號民事裁定。
2、依法裁定將本案移送人民法院。
事實與理由。
根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第二十九條之規(guī)定:因侵權(quán)的行為提起的訴訟,由侵權(quán)行為地或者被告住所地人民法院管轄?!蛾P(guān)于適用中華人民共和國民事訴訟法若干問題的意見》第二十八條之規(guī)定:“民事訴訟法第二十九條規(guī)定的侵權(quán)行為地,包括侵權(quán)行為實施地、侵權(quán)結(jié)果發(fā)生地?!北簧显V人在民事起訴狀中主張上訴人住所地為:,但上訴人的實際住所地及辦公地點所在地均為:,并且本案侵權(quán)行為實施地、侵權(quán)結(jié)果發(fā)生地也為成都市高新區(qū)。
所以,根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》相關(guān)之規(guī)定結(jié)合本案基本事實,被上訴人對上訴人提起訴訟,應(yīng)由高新區(qū)人民法院管轄。故請求你院依法撤銷民事裁定,并將案件移送至高新區(qū)人民法院管轄。
此致
成都市中級人民法院。
上訴人:
加工合同管轄篇五
申請人:愛倍信(杭州)xxxx有限公司,住所地杭州市蕭山經(jīng)濟開發(fā)區(qū)xxx路xxx號,法定代表人:xxx,職務(wù)為董事長。
申請人因奉化市xx閥門制造有限公司訴申請人一案,依法向貴院提出管轄權(quán)異議。
請求事項:依法裁定將本案移送有管轄權(quán)的杭州市蕭山區(qū)人民法院審理。
事實和理由:
奉化市xx閥門制造有限公司以加工承攬合同糾紛為由,向貴院起訴,貴院于2012年4月27日向申請人送達了起訴狀副本,現(xiàn)就管轄問題,提出異議,申請人認為本案應(yīng)由杭州市蕭山區(qū)人民法院管轄。理由如下:
中,定作人有權(quán)對承攬人的工作進行檢驗、監(jiān)督,定作人同時負協(xié)助義務(wù)。三是合同標的物的特定性。承攬人交付給定作人的工作成果,必須是合同指定的、滿足定作人特殊需要的物或者工作成果,而買賣合同卻不一定關(guān)心標的物的特定性。本案中,從合同名稱上看,當事人簽訂的合同名為《供貨合同》,而不是加工承攬合同;從合同內(nèi)容上看,雙方在合同中對雙方的買賣合同關(guān)系是有明確的規(guī)定的:“甲乙雙方??.,以建立長期穩(wěn)定供貨協(xié)作關(guān)系?!泵鞔_為供貨關(guān)系;在雙方長期的買賣合同關(guān)系中,一直是由申請人提交訂單,明確約定購買產(chǎn)品的名稱,規(guī)格型號,數(shù)量,時間等,購買的實際上是通用產(chǎn)品,而非特定的產(chǎn)品;申請人在整個買賣關(guān)系中,交易的目的在于轉(zhuǎn)移標的物(鎖舌)的所有權(quán),而不是勞務(wù)或者加工成果;申請人請求交付的是符合質(zhì)量要求的標的物(鎖舌),對奉化市xx閥門制造有限公司的生產(chǎn)過程無檢查、監(jiān)督的權(quán)利,其生產(chǎn)過程也與申請人無關(guān),申請人只要求其交付合格的產(chǎn)品(鎖舌)。所以雙方的交易行為性質(zhì)買賣合同關(guān)系,而非奉化市xx閥門制造有限公司所主張的加工承攬合同關(guān)系。
xx閥門制造有限公司又憑一些圖紙來意圖改變雙方的買賣合同關(guān)系是于法無據(jù)的,也是違背雙方約定及交易事實的。
三、根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第24條規(guī)定:“因合同糾紛提起的訴訟,由被告住所地或者合同履行地人民法院管轄?!弊罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于適用《中華人民共和國民事訴訟法》若干問題的意見第19條規(guī)定:“購銷合同的雙方當事人在合同中對交貨地點有約定的,以約定的交貨地點為合同履行地;??本案中,在雙方簽訂的《供貨合同》第2條里明確約定:“乙方送貨至甲方工廠或者甲方指定地點”,本案合同的履行地為申請人所在地。
綜上所述,該涉案合同關(guān)系買賣合同關(guān)系而并非加工承攬合同關(guān)系,按照合同法及相關(guān)司法解釋的規(guī)定,由被告所在地或者合同履行地法院管轄,奉化市人民法院對該案無管轄權(quán)。申請人按照《民事訴訟法》之相關(guān)規(guī)定,特請求貴院將本案依法移送管轄,交由杭州市蕭山區(qū)人民法院。請予準許。
此致
奉化市人民法院。
申請人:愛倍信(杭州)xxxx有限公司代理人:浙江劍正律師事務(wù)所律師:陳文明。
2012年5月9日。
加工合同管轄篇六
一、當事人想約定管轄時,在不違反法院級別管轄和專屬管轄的情況下可以在書面合同中協(xié)議選擇被告住所地、合同履行地、合同簽訂地、原告住所地、標的物所在地人民法院管轄。
二、因合同糾紛提起的訴訟,當事人已經(jīng)約定管轄的,以約定的為準。
三、當事人沒有約定管轄的,通常由被告住所地或者合同履行地人民法院管轄。以下合同的具體履行地是:
(1)在合同中明確約定了履行地點的,以約定的履行地點為合同履行地;僅約定了交貨地點的,交貨地點為合同履行地。
對履行地點、交貨地點未作約定或約定不明確的,或者雖有約定但未實際交付貨物,且當事人雙方住所地均不在合同約定的履行地,以及口頭購銷合同糾紛案件,均不依履行地確定案件管轄。
(2)購銷合同的實際履行地點與合同中約定的交貨地點不一致的,以實際履行地點為合同履行地。
2、承攬合同履行地為承攬方所在地;。
3、租賃合同、融資租賃合同以租賃物使用地為合同履行地;。
4、補償貿(mào)易合同,以接受投資一方主要義務(wù)履行地為合同履行地;。
5、證券回購糾紛合同履行地。
(3)凡在交易場所內(nèi)進行的證券回購業(yè)務(wù),交易場所所在地應(yīng)為合同履行地;。
四、其他由法律規(guī)定的管轄法院。
1、因保險合同糾紛提起的訴訟,由被告住所地或者保險標的物所在地人民法院管轄。如果保險標的物是運輸工具或者運輸中的貨物,由被告住所地或者運輸工具登記注冊地、運輸目的地、保險事故發(fā)生地的人民法院管轄。
2、因票據(jù)糾紛提起的訴訟,由票據(jù)支付地或者被告住所地人民法院管轄。票據(jù)支付地,是指票據(jù)上載明的付款地。票據(jù)未載明付款地的,票據(jù)付款人(包括代理付款人)的住所地或主營業(yè)所所在地為票據(jù)付款地。
3、因鐵路、公路、水上、航空運輸和聯(lián)合運輸合同糾紛提起的訴訟,由運輸始發(fā)地、目的地或者被告住所地人民法院管轄。
4、因不動產(chǎn)糾紛提起的訴訟,由不動產(chǎn)所在地人民法院管轄。
五、因合同糾紛提起的訴訟,如果合同沒有實際履行,當事人雙方住所地又都不在合同約定的履行地的,應(yīng)由被告住所地人民法院管轄。
加工合同管轄篇七
民事上訴狀。
上訴人(原審被告):******有限公司。
法定代表人:****董事長。
被上訴人(原審原告):****。
上訴人因**糾紛提出的管轄異議,不服**人民法院(20**)*民三初字第**2號民事裁定書,現(xiàn)提出上訴。
上訴請求:
2、本案上訴費用由被上訴人承擔。
事實和理由:
人民法院提出管轄權(quán)異議,認為該案應(yīng)移送******有限公司住所地(同時也是勞動合同履行地)即****區(qū)人民法院管轄。2009年*月*日,新浦人民法院就此作出了(2009)@民一初字第***號《民事裁定書》,裁定駁回上訴人提出管轄權(quán)異議,并于2009年*月**日送達上訴人。上訴人認為*****區(qū)人民法院的裁定沒有法律依據(jù),是錯誤的裁定。本案依法應(yīng)移送****區(qū)人民法院管轄。理由如下:
一、原審裁定沒有法律依據(jù),應(yīng)當予以撤銷。
原審裁定認為:勞動爭議仲裁委員會作出裁決后,當事人不服提起訴訟的,一般應(yīng)由該勞動爭議仲裁委員會所在地的人民法院管轄。本案經(jīng)連云港市勞動爭議仲裁委員會裁決,并作出裁決書,所以應(yīng)由@@@@區(qū)法院進行審理。
上訴人認為:原審法院@@@@區(qū)法院的理由沒有法律規(guī)定予以支持。并且原審法院也沒有給出一個明確的法律規(guī)定,只是一個模糊的說法。所以該裁定是沒有法律依據(jù)的裁定,應(yīng)當予以撤銷。
二、****區(qū)人民法院對本案無管轄權(quán)。
根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第二十二條第二款的規(guī)定:對法人或者其他組織提起的民事訴訟,由被告住所地人民法院管轄。第二十四條的規(guī)定:因合同糾紛提起的訴訟,由被告住所地或者合同履行地人民法院管轄。本案是勞動合同履行糾紛案件,也應(yīng)當由上訴人住所地或勞動合同履行地法院管轄,所以本案應(yīng)該由上訴人住所地,即連云港市****區(qū)人民法院管轄,而****區(qū)也同時是勞動合同履行地。而@@@@區(qū)法院是被上訴人住所地,根據(jù)法律規(guī)定不應(yīng)享有管轄權(quán)。
三、本案應(yīng)當依法移送有管轄權(quán)的法院審理。
請。
綜上,上訴人認為:原審法院作出的裁定書是沒有法律依據(jù)的,所以必然也是錯誤的裁定書。故上訴人依法向貴院提起上訴,望裁如所請。
此致
***市中級人民法院。
上訴人:******有限公司。
加工合同管轄篇八
因為債權(quán)轉(zhuǎn)讓涉及到債務(wù)人的實體權(quán)利,在沒有履行法定的書面通知義務(wù)的情況下,該轉(zhuǎn)讓協(xié)議對債務(wù)人沒有任何效力。
資陽區(qū)人民法院在送達駁回我司管轄權(quán)異議的民事裁定書時,才送達了國內(nèi)特快專遞郵件詳情單和投遞結(jié)果清單的復(fù)印件,這就是證明佛山市藍箭電子有限公司已經(jīng)履行債權(quán)轉(zhuǎn)讓通知義務(wù)的所有證據(jù)。
仔細審查上兩份所謂的證據(jù),從中根本無法看出上訴人已經(jīng)簽收該郵件,首先,在收件人簽名欄中沒有我司員工的簽字;其次,投遞結(jié)果顯示是肖紅代收,而我司根本沒有肖紅這個人(我司已提供了勞動局打印的社保費交納清單,該清單顯示我司沒有此人。
其實,證明肖紅是我司員工是原審原告的責任);最后,上述兩個證據(jù)本身都無任何證明效力,也沒有加蓋具有證明效力的單位公章,不具備證據(jù)的真實性、合法性和關(guān)聯(lián)性。
故,上述證據(jù)不能證明佛山市藍箭電子有限公司已經(jīng)履行通知義務(wù),其與原審原告的債權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議對我司沒有任何效力,資陽區(qū)人民法院應(yīng)依法駁回原審原告無理無據(jù)的起訴。
二、資陽區(qū)人民法院以原合同雙方未約定合同履行地,合同履行地應(yīng)為益陽市資陽區(qū)為由裁定駁回上訴人的管轄權(quán)異議,是完全錯誤的,因為雙方明確約定了合同的履行地是深圳市福田保稅區(qū)。
11月29日,上訴人與佛山市藍箭電子有限公司(即與本案原告曹霞簽訂債權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議的債權(quán)人)經(jīng)過充分協(xié)商,在平等自愿的前提下簽訂了采購協(xié)議,該協(xié)議第2。
7條(見第一頁)明確約定了交貨地點:甲方(即上訴人)訂單上指定地點。
上訴人與佛山市藍箭電子有限公司在合同履行中所發(fā)訂單上都明確約定了交貨地為:深圳市福田保稅區(qū)。
中華人民共和國民生訴訟法第24條規(guī)定:因合同糾紛提起的訴訟,由被告住所地或合同履行地人民法院管轄。
雙方在采購協(xié)議、采購訂單中明確約定了合同的履行地、交貨地是深圳市福田保稅區(qū)。
無論是合同履行地還是被告住所地都在深圳,而不是益陽!
最高人民法院9月12日發(fā)布的司法解釋最高人民法院關(guān)于在確定經(jīng)濟糾紛案件管轄中如何確定購銷合同履行地問題的規(guī)定中明確規(guī)定:當事人在合同中明確約定履行地點的,以約定的履行地點為合同履行地。
當事人在合同中未明確約定履行地點的,以約定的交貨地點為合同履行地。
合同中約定的貨物到達地、到站地、驗收地、安裝調(diào)試地等,均不應(yīng)視為合同履行地(該司法解釋還明確規(guī)定:在本解釋之前發(fā)布的規(guī)定與本解釋不一致的地方,一律以本解釋為準)。
該規(guī)定更明確了雙方約定的合同履行地是深圳市,原審法院無權(quán)管轄。
上述國家或地方的法院就擁有管轄權(quán)了嗎?這顯然違背了我國的法律規(guī)定和司法宗旨,也不符合情理!
三、買賣合同雙方簽訂的采購協(xié)議中有明確的仲裁協(xié)議,約定了買賣合同中發(fā)生的一切爭議均由深圳仲裁委員會裁決,協(xié)議明確排除了法院的管轄權(quán),而原審法院竟仍認為其有權(quán)管轄,實在令人無法理解,此等明顯的司法錯誤實在少見!
月29日,上訴人與佛山市藍箭電子有限公司(即與本案原告曹霞簽訂債權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議的債權(quán)人)簽訂的采購協(xié)議中包含有仲裁條款、品質(zhì)合約、售后服務(wù)協(xié)議、采購訂單樣本等。
該采購協(xié)議第9·1條明確約定:“有關(guān)此協(xié)議的爭議應(yīng)通過雙方友好協(xié)商解決。
如果通過協(xié)商不能達成一致,雙方同意由深圳仲裁委員會依其仲裁程序、規(guī)則進行仲裁。
該仲裁決定是終局的,對雙方具有同等約束力,仲裁費用由敗訴方承擔。
”這說明上訴人與佛山市藍箭電子有限公司的買賣合同糾紛應(yīng)由深圳仲裁委員會管轄。
因為買賣合同的雙方當事人簽訂的仲裁條款,明確排除了法院的管轄。
中華人民共和國仲裁法第26條明確規(guī)定:“當事人達成仲裁協(xié)議,一方向人民法院起訴時未聲明有仲裁協(xié)議,人民法院受理后,另一方在首次開庭前提交仲裁協(xié)議的.,人民法院應(yīng)當駁回起訴,但仲裁協(xié)議無效的除外;……。
”由此可見,買賣合同的雙方自愿選擇解決爭議的方式為仲裁,該約定真實、明確、合法,當屬有效!所以,該案不應(yīng)由法院管轄,原審法院應(yīng)當依法駁回原審原告的起訴。
四、原審法院在司法程序上存在諸多問題,有些屬于明顯的程序違法,顯示公平,具體如下:。
第一、原審法院連法定的15天答辯期都不給,這屬于明顯地程序違法!上訴人在1月24日收到原審法院郵寄送達的開庭傳票,而開庭日期確定開庭日期卻定在2月7日(我司相關(guān)負責人于201月24日才收到法律文書,從1月25日算起到2月7日開庭才14天),為何定的如此倉促?實在令人費解!
也不履行告知義務(wù),實在不妥!也嚴重影響了上訴人正常業(yè)務(wù)的開展,也影響了上訴人的聲譽!
第三、買賣合同糾紛實際發(fā)生的貨款金額約31萬元人民幣,再加上原審原告提出的所謂的實現(xiàn)債權(quán)的費用6萬元,也不過約37。
00萬人民幣,為何原審法院卻裁定凍結(jié)上訴人46。
00萬元人民幣的財產(chǎn)?法律依據(jù)何在?道理何在?
第四、本案涉案金額較大(46。
00萬元),又是歷時兩年多的買賣合同糾紛,其中牽涉管轄權(quán)、貨款金額的核對、質(zhì)量認證和鑒定、數(shù)量、交貨期限等多方面的問題,還牽涉?zhèn)鶛?quán)轉(zhuǎn)讓等復(fù)雜的法律關(guān)系,一審法院卻選擇適用簡易程序,這顯然是不合適的!
請貴院考慮上訴人正當合理的請求,依法撤銷資陽區(qū)人民法院資民二初字第51-2號民事裁定書,駁回被上訴人的起訴,以彰顯法律之公正,以維護上訴人的合法權(quán)益!
特此向貴院提出上訴,請予慎重考慮!
此致
湖南省益陽市中級人民法院。
上訴人:xxx。
xxxx年x月xx日。
加工合同管轄篇九
上訴人:北京××科技有限公司,住所地:北京市××區(qū)××街××國際3-2-1605。
法定代表人:××,該公司總經(jīng)理。
被上訴人:武漢××科技有限公司,住所地:湖北省武漢市洪山區(qū)××路×號×棟×室。
法定代表人:××,該公司總經(jīng)理。
因買賣合同糾紛管轄權(quán)異議一案,上訴人不服湖北省武漢市洪山區(qū)人民法院洪民商初字第××號民事裁定,現(xiàn)提出上訴。
上訴請求:
請求上級人民法院撤銷原裁定,將本案依法移送北京市××區(qū)人民法院審理。
上訴理由:
在上訴人與被上訴人于xxx年7月14日簽訂的《協(xié)議書》中,既未約定合同履行地,也未約定交貨地點。雙方在《協(xié)議書》中特別提示約定:“所有貨物必須于收貨當日當著運輸公司人員的面開箱確認貨物外觀完好,……。如果甲方于收貨數(shù)日后而非收貨當日告知乙方貨物外觀由于運輸原因破損,由于已無法追究運輸公司責任,乙方對此破損不承擔責任?!币陨霞s定應(yīng)當正確地理解為雙方就貨物的交接驗收和責任劃分所進行的約定。然而,一審法院想當然地將其延伸理解為雙方對交貨地點的約定。而且這種錯誤的理解為一審法院錯誤地適用相關(guān)規(guī)定,錯誤地處理本案的管轄權(quán)異議埋下了伏筆。
《最高人民法院關(guān)于在確定經(jīng)濟糾紛案件管轄中如何確定購銷合同履行地的規(guī)定》(法發(fā)[xxx]28號)明確規(guī)定了以約定的履行地點或者以約定的交貨地點確定合同履行地。而一審法院適用的《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉若干問題的意見》第19條,已被《最高人民法院關(guān)于適用法發(fā)[xxx]28號號司法解釋問題的批復(fù)》(法釋[xxx]3號)明確規(guī)定廢止適用。該《批復(fù)》規(guī)定:“最高人民法院《關(guān)于在經(jīng)濟糾紛案件管轄中如何確定購銷合同履行地的規(guī)定》(法發(fā)[xxx]28號),是一項關(guān)于人民法院案件管轄問題的程序性規(guī)定。不論購銷合同是在該規(guī)定生效前簽訂的還是生效后簽訂的,凡在該規(guī)定生效后起訴到人民法院的購銷合同糾紛案件,均應(yīng)適用該規(guī)定,而不再適用最高人民法院《關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉若干問題的意見》第19條的.規(guī)定?!?BR> 所以,一審法院依據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉若干問題的意見》第19條的規(guī)定,以交貨方式確定合同履行地是錯誤的,是不能成立的。同時,一審法院援引《最高人民法院關(guān)于在確定經(jīng)濟糾紛案件管轄中如何確定購銷合同履行地的規(guī)定》第一條第二款“當事人在合同中未明確約定履行地點的,以約定的交貨地點為合同履行地”的規(guī)定是沒有事實基礎(chǔ)和法律依據(jù)的,亦是錯誤的。上訴人依法認為,根據(jù)《最高人民法院關(guān)于在確定經(jīng)濟糾紛案件管轄中如何確定購銷合同履行地的規(guī)定》第三條規(guī)定的“當事人在合同中對履行地點、交貨地點未作約定或約定不明確的,或者雖有約定但未實際交付貨物,且當事人雙方住所地均不在合同約定的履行地,以及口頭購銷合同糾紛案件,均不依履行地確定案件管轄”,本案不能依據(jù)履行地確定管轄,而應(yīng)依上訴人的住所地確定本案的管轄,即武漢市洪山區(qū)人民法院對本案行使管轄權(quán)是不適當?shù)?,?yīng)依法將本案移送到北京市××區(qū)人民法院審理。
綜上所述,上訴人請求武漢市中級人民法院嚴格執(zhí)法,依法支持上訴人的上訴請求。
此致
武漢市中級人民法院。
上訴人:北京××科技有限公司。
xxx年六月八日。
相關(guān)條例。
1、《民訴法》中的規(guī)定。
第三十四條合同或者其他財產(chǎn)權(quán)益糾紛的當事人可以書面協(xié)議選擇被告住所地、合同履行地、合同簽訂地、原告住所地、標的物所在地等與爭議有實際聯(lián)系的地點的人民法院管轄,但不得違反本法對級別管轄和專屬管轄的規(guī)定。
2、《民訴法解釋》中的規(guī)定。
第二十九條民事訴訟法第三十四條規(guī)定的書面協(xié)議,包括書面合同中的協(xié)議管轄條款或者訴訟前以書面形式達成的選擇管轄的協(xié)議。
第三十條根據(jù)管轄協(xié)議,起訴時能夠確定管轄法院的,從其約定;不能確定的,依照民事訴訟法的相關(guān)規(guī)定確定管轄。
第三十一條經(jīng)營者使用格式條款與消費者訂立管轄協(xié)議,未采取合理方式提請消費者注意,消費者主張管轄協(xié)議無效的,人民法院應(yīng)予支持。
第三十二條管轄協(xié)議約定由一方當事人住所地人民法院管轄,協(xié)議簽訂后當事人住所地變更的,由簽訂管轄協(xié)議時的住所地人民法院管轄,但當事人另有約定的除外。
第三十三條合同轉(zhuǎn)讓的,合同的管轄協(xié)議對合同受讓人有效,但轉(zhuǎn)讓時受讓人不知道有管轄協(xié)議,或者轉(zhuǎn)讓協(xié)議另有約定且原合同相對人同意的除外。
第三十四條當事人因同居或者在解除婚姻、收養(yǎng)關(guān)系后發(fā)生財產(chǎn)爭議,約定管轄的,可以適用民事訴訟法第三十四條規(guī)定確定管轄。
加工合同管轄篇十
上訴人(原審被告):某某建設(shè)集團有限公司,住所地某某市某某鎮(zhèn)。法定代表人:某某,董事長。
被上訴人(原審原告):某某混凝土有限公司,住所地某某市某某。
區(qū)鎮(zhèn)某某西側(cè)。
法定代表人:某某,董事長。
上訴人不服原審某某人民法院(20)商初字第號民事裁定,提起上訴,請求某某市中級人民法院依法撤銷原審裁定,將本案移送有管轄權(quán)的某某市人民法院立案審理。其理由如下:
其一、原審法院裁定稱,經(jīng)查原告與被告下屬南京分公司簽訂了關(guān)于混凝土的定作加工合同一份,后雙方經(jīng)結(jié)算后又簽訂了還款協(xié)議。該裁定書表明,被上訴人未與上訴人簽訂過所謂的混凝土加工合同,上訴人也未與被上訴人簽訂過所謂的還款協(xié)議。由此可以推定,上訴人與被上訴人雙方之間不存在民事法律關(guān)系包括債權(quán)債務(wù)關(guān)系,因此原告所指上訴人為本案被告,主體錯誤顯而易見。
其二、原告訴稱,原告與上訴人簽訂了混凝土加工定作合同和還款協(xié)議書,原審法院裁定卻稱,經(jīng)查原告與被告下屬南京分公司簽訂關(guān)于混凝土的定作合同加工合同一份,后雙方經(jīng)結(jié)算后又簽訂了還款協(xié)議。而本案原告雖將上訴人作為被告主體提起民事訴訟,但所提供的證據(jù)卻是被上訴人與南京分公司簽訂的合同和還款協(xié)議。上訴人與南京分公司兩者是什么關(guān)系?本案尚未經(jīng)開庭審理,證據(jù)未經(jīng)質(zhì)證、認證,原審法院為何就認定南京分公司就是上訴人的下屬,南京分公司無民事權(quán)利、行為能力?就可以認定不符合本案訴訟主體資格?原審法院的民事裁定能變更原告起訴所稱的事實和內(nèi)容嗎?對此上訴人不得不懷疑原審法院存在未審先判之嫌。上訴人認為,本案原審法院未經(jīng)開庭審理,即以裁定形式認定事實和適用法律,實屬無根無據(jù)。由此原審法院所作裁定在運用程序、認定事實和適用法律方面的錯誤,顯而易見。
其三、綜上所述,上訴人認為,一則上訴人確未與被上訴人簽訂過任何合同;二則上訴人確未與被上訴人簽訂過還款協(xié)議;三則上訴人確與被上訴人無其他任何約定和經(jīng)濟往來,實屬毫無法律關(guān)系可言。如果法院非得將上訴人確定為本案被告,那么,也應(yīng)當遵循《中華人民共和國民事訴訟法》第二十二條規(guī)定的關(guān)于“原告就被告”的原則,確定本案管轄權(quán)。據(jù)此,本案原審法院對本案確無管轄權(quán),依法應(yīng)當移送有管轄權(quán)的,即上訴人所在地的人民法院立案審理。
綜上,上訴人認為,原審法院駁回上訴人管轄權(quán)異議的裁定,不合情、不合理,也不合法。鑒此,請求某某市中級人民法院查明本案事實,依法撤銷原審法院的民事裁定,將本案依法移送到上訴人住所地的某某市人民法院立案審理。謝謝。
此致
某某市中級人民法院。
某某建設(shè)集團有限公司。
附:企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照(副本)復(fù)印件一份。
加工合同管轄篇十一
住所地:xx省xx市某某區(qū)某某路南。
代理人:xxxx律師事務(wù)所王成律師。
被上訴人(原審原告):xx某某股份有限公司。
法定代表人:楊某某,董事長。
住所地:xx省某某市某某縣某某街某某號。
上訴請求。
1、依法撤銷某某縣人民法院(xxx)來民二初字第00099-1號民事裁定書;。
2、將本案移送至xx省xx市某某區(qū)人民法院進行審理。
事實和理由。
xxx年7月15日,上訴人xx某某有限責任公司就某某縣人民法院受理被上訴人xx某某股份有限公司訴上訴人買賣合同糾紛一案向某某縣人民法院提出管轄權(quán)異議,認為某某縣人民法院沒有管轄權(quán),該案應(yīng)移送上訴人xx某某有限責任公司住所地人民法院管轄。xxx年7月22日,某某縣人民法院就此作出了(xxx)來民二初字第00099-1號《民事裁定書》,裁定駁回上訴人提出管轄權(quán)異議。上訴人認為某某縣人民法院的裁定違背了事實和法律規(guī)定,屬于錯誤的裁定,應(yīng)根照《民事訴訟法》第22條的規(guī)定,依據(jù)“原告就被告”的原則將本案移送至上訴人的住所地人民法院(xx省xx市某某區(qū)人民法院)審理。具體理由如下:。
一、原審認定事實和適用法律錯誤。
原審裁定認為:本案中的雙方當事人在買賣合同中第十二條解決合同糾紛的方式約定:合同發(fā)生爭議時,雙方協(xié)商解決。協(xié)商不成時,雙方均可向當?shù)刂俨梦瘑T會申請仲裁或直接向起訴方所在地人民法院起訴;并依據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第25條規(guī)定認定該院對該案具有管轄權(quán)。上訴人認為:1、根據(jù)最高人民法院《關(guān)于適用中華人民共和國民事訴訟法若干問題的意見》第24條之規(guī)定:“合同的雙方當事人選擇管轄的協(xié)議不明確或者選擇民事訴訟法第二十五條規(guī)定人民法院中的兩個以上人民法院管轄的,選擇管轄無效的協(xié)議無效,依照民事訴訟法第二十四的規(guī)定確定管轄?!?、在本案合同中的爭議解決方式問題上,當事人雙方約定了“申請仲裁”或“起訴”兩個不同的爭議解決方式。因此,在合同中,既選擇仲裁機構(gòu)仲裁,又選擇人民法院管轄,違反了仲裁管轄權(quán)與法院管轄權(quán)相排斥的原則,可以認定雙方對于以何種方式來解決雙方爭議并未達成合意,意思表示不一致,應(yīng)當屬于約定不明確,該爭議解決方式的約定不明應(yīng)屬無效,因此,上訴人認為原審認定事實和適用法律錯誤。
二、某某縣人民法院對本案無管轄權(quán)。
根據(jù)上訴人與被上訴人簽訂的《購貨合同》第十二條條款中既約定仲裁又約定訴訟,應(yīng)為無效。故應(yīng)根據(jù)“原告就被告”的原則確定法定管轄界定本案管轄權(quán),由于本案的上訴人(原審被告)xx某某有限責任公司住所地在xx省xx市某某區(qū),因此上訴人認為某某縣人民法院對本案無管轄權(quán)。
三、本案應(yīng)移送至上訴人的住所地人民法院管轄,即xx省xx市某某區(qū)人民法院。
本案中既約定仲裁又約定訴訟,應(yīng)為無效,故應(yīng)該以法定管轄界定本案管轄權(quán);根據(jù)《民事訴訟法》第二十二條確定的“原告就被告”的原則,由于本案的上訴人xx某某有限責任公司住所地在xx省xx市某某區(qū),因此上訴人認為該案應(yīng)移送至xx省xx市某某區(qū)人民法院審理即符合法律規(guī)定,也充分體現(xiàn)了合同雙方當事人的真實意愿,顯得更為合適。
綜上所述,上訴人認為:原審法院認定事實和適用法律錯誤,必然導(dǎo)致裁判的錯誤,故上訴人依法向貴院提起上訴,望裁如所請。
此致
某某市中級人民法院。
上訴人:xx某某有限責任公司。
xxx年八月一日。
相關(guān)知識。
1、《民訴法中》的規(guī)定。
第二十三條因合同糾紛提起的訴訟,由被告住所地或者合同履行地人民法院管轄。
第二十四條因保險合同糾紛提起的訴訟,由被告住所地或者保險標的物所在地人民法院管轄。
第二十五條因票據(jù)糾紛提起的訴訟,由票據(jù)支付地或者被告住所地人民法院管轄。
2、《民訴法解釋》中的規(guī)定。
第十八條合同約定履行地點的,以約定的履行地點為合同履行地。
合同對履行地點沒有約定或者約定不明確,爭議標的為給付貨幣的,接收貨幣一方所在地為合同履行地;交付不動產(chǎn)的,不動產(chǎn)所在地為合同履行地;其他標的,履行義務(wù)一方所在地為合同履行地。即時結(jié)清的合同,交易行為地為合同履行地。
合同沒有實際履行,當事人雙方住所地都不在合同約定的履行地的,由被告住所地人民法院管轄。
第十九條財產(chǎn)租賃合同、融資租賃合同以租賃物使用地為合同履行地。合同對履行地有約定的,從其約定。
第二十條以信息網(wǎng)絡(luò)方式訂立的買賣合同,通過信息網(wǎng)絡(luò)交付標的的,以買受人住所地為合同履行地;通過其他方式交付標的的,收貨地為合同履行地。合同對履行地有約定的,從其約定。
第二十一條因財產(chǎn)保險合同糾紛提起的訴訟,如果保險標的物是運輸工具或者運輸中的貨物,可以由運輸工具登記注冊地、運輸目的地、保險事故發(fā)生地人民法院管轄。
因人身保險合同糾紛提起的訴訟,可以由被保險人住所地人民法院管轄。
加工合同管轄篇十二
款人向人民法院起訴,此時應(yīng)履行義務(wù)的是出借人(即貸款人)一方,依照最高人民法院法復(fù)[1993]10號批復(fù)規(guī)定,由貸款方所在地為合同履行地,此時應(yīng)為被告所在地法院管轄(即貸款人所在地),而不應(yīng)適用合同法第六十二條的規(guī)定,在接受貨幣一方(借款人方)即接受貨幣所在地履行。一般情況下,借款合同有效應(yīng)判決履行,此時法院判決履行即判決貸款人履行義務(wù),給付貨幣給借款人(接受貨幣一方),這樣裁定管轄權(quán)由貸款方(出借人)所在地(被告地)法院管轄,有利于法院執(zhí)行(可理解為執(zhí)行法院所在地法院管轄),此種情況比較少見。
民事訴訟法第二十二條規(guī)定,對公民提起的訴訟,由被告住所地人民法院管轄。此規(guī)定如何適用借款合同中的民間借貸糾紛呢?民間借貸雙方當事人一般為公民個人,若借款時沒寫借條,沒約定利息,這樣的合同屬無償合同,是實踐性單務(wù)合同[2]。當出借人將借款交付給借款人之后,出借人不再負有其他任何義務(wù),合同的義務(wù)主要是借款人的義務(wù),即具有給付貨幣付還出借人的義務(wù),此時,雙方當事人發(fā)生糾紛時,應(yīng)適用民訴法二十二條的規(guī)定,由被告地人民法院管轄。
貸款人)未履行義務(wù),導(dǎo)致借。
加工合同管轄篇十三
買賣合同與承攬合同都是我國合同法規(guī)定的有名合同,在現(xiàn)代市場經(jīng)濟活動中大量出現(xiàn),而在人民法院受理的合同類糾紛案件中,這兩種類型的合同均為數(shù)不少,屬于“案件大戶”。自從合同法頒布以來,對買賣合同和承攬合同的研究、探討甚多。但是對買賣合同與承攬合同的區(qū)別,特別是從確定地域管轄角度的研究還有待繼續(xù)。例如,甲與乙公司之間簽訂了一份關(guān)于機械零部件的買賣合同,在合同履行過程中出現(xiàn)了爭議,甲公司以承攬合同糾紛向其所在地人民法院起訴乙公司,而乙公司則提出管轄權(quán)異議,認為甲乙之間是買賣合同,并且約定甲公司將產(chǎn)品運至乙公司進行交付,應(yīng)當由合同履行地及乙公司所在地人民法官管轄。如何正確確定案件性質(zhì)成為處理本案管轄異議的核心。在審判實踐中,類似情況不在少數(shù)。根據(jù)民事訴訟法的規(guī)定,對于管轄權(quán)異議人民法院應(yīng)當采用裁定方式作出回應(yīng),且賦予了當事人上訴權(quán),只要是啟動了管轄權(quán)異議程度的案件基本都會進行到二審的終裁。即便是原受理法院享有管轄權(quán),當事人雙方如此這般的異議、上訴使得案件審理期限拉長,既造成了當事人自身的訟累,又浪費了司法資源影響了司法的效率。如果受理法院對無管轄權(quán)的案件作出裁判則屬于重大程序違法,既浪費了司法資源,又造成司法公信力的下降,也未能徹底的解決糾紛。本文將帶著確定地域管轄的目從合同的性質(zhì)出發(fā)進行研究,盡可能的為司法實踐中區(qū)分承攬合同與買賣合同提供多視角,從而正確確定案件的地域管轄。
二、探尋二者的本質(zhì)區(qū)別。
科學(xué)確定案件案由民事案件的案由反映案件所涉及的民事法律關(guān)系的性質(zhì),是將訴訟爭議所包含的法律關(guān)系進行的概括,確定案由的過程,就是確定合同性質(zhì)的過程。由于合同性質(zhì)的不同,我國民事訴訟法對兩種合同管轄的規(guī)定也是不盡相同的。作為法律工作者,我們應(yīng)當遵循自己的基本思維方法,即我們的判斷須在具體法律條文中找到依據(jù),不能脫離現(xiàn)行法。根據(jù)我國《合同法》第一百三十條的規(guī)定,買賣合同是出賣人轉(zhuǎn)移標的物的所有權(quán)于買受人,買受人支付價款的合同。而《合同法》第二百五十一條規(guī)定,承攬合同是承攬人按照定作人的要求完成工作,交付工作成果,定作人給付報酬的合同。承攬包括加工、定作、修理、復(fù)制、測試、檢驗等工作。從法條的定義不難看出,買賣合同的實質(zhì)在與標的物所有權(quán)的轉(zhuǎn)移,而承攬合同的實質(zhì)特性在承攬人按照定作人的要求完成工作并交付標的物。雖然兩者都有交付標的物的要求,但是前者更加側(cè)重的是所有權(quán)的轉(zhuǎn)移,而后者則側(cè)重于加工定作的過程,即兩種合同的特征履行不同。根據(jù)合同法的規(guī)定,兩類合同除了特征履行不同外,對于其他權(quán)利義務(wù)的規(guī)定也是存在區(qū)別的。如,買賣合同中買方的主要權(quán)利就是接受、檢驗賣方所提供的標的物,至于標的物是怎樣進行生產(chǎn)、安裝的,是不是由賣方自行生產(chǎn)的,在所不問;但是承攬合同中,承攬人提供材料的其選料需要接受定作人的監(jiān)督,承攬人在工作期間,應(yīng)當接受定作人必要的監(jiān)督檢驗,定作人不得因監(jiān)督檢驗妨礙承攬人的正常工作,強調(diào)了定作人對加工承攬過程的控制監(jiān)督,但是買受人并不去過多的過問出賣人的生產(chǎn)過程,只要標的物符合約定的質(zhì)量、規(guī)格、材料等。承攬合同具有一定的人身性質(zhì),定作人通常是基于對承攬人能力、設(shè)備、技術(shù)等方面的考慮并決定是否簽訂合同。非經(jīng)定作人的同意,承攬人不得將主要工作交由第三人完成。買賣合同中的買方只根據(jù)賣方現(xiàn)有標的物的性能、條件、是否可以滿足自己的需要,主要基于現(xiàn)有性能考慮購買。又如,《合同法》第二百六十八條規(guī)定,定作人可以隨時解除承攬合同,造成承攬人損失的,應(yīng)當賠償損失。而買賣合同的買受人則不可以隨時單方解除合同。再如,承攬合同的中如果定作人不按約支付報酬或者材料費的,承攬人可以留置未完成的工作成果,而在買賣合同中則沒有法定留置權(quán)的規(guī)定。
以提貨地為合同履行地;代辦托運或者按木材、煤炭送貨辦法送貨的,以貨物發(fā)運地為合同履行地。購銷合同的實際履行地點與合同約定的交貨地點不一致的,以實際履行地為合同履行地。
加工合同管轄篇十四
上訴人:北京××科技有限公司,住所地:北京市××區(qū)××街××國際3-2-1605。
法定代表人:××,該公司總經(jīng)理。
被上訴人:武漢××科技有限公司,住所地:湖北省武漢市洪山區(qū)××路×號×棟×室。
法定代表人:××,該公司總經(jīng)理。
因買賣合同糾紛管轄權(quán)異議一案,上訴人不服湖北省武漢市洪山區(qū)人民法院(xxxx)洪民商初字第××號民事裁定,現(xiàn)提出上訴。
上訴請求:
請求上級人民法院撤銷原裁定,將本案依法移送北京市××區(qū)人民法院審理。
上訴理由:
在上訴人與被上訴人于xxxx年7月14日簽訂的《協(xié)議書》中,既未約定合同履行地,也未約定交貨地點。雙方在《協(xié)議書》中特別提示約定:“所有貨物必須于收貨當日當著運輸公司人員的面開箱確認貨物外觀完好,……。如果甲方于收貨數(shù)日后而非收貨當日告知乙方貨物外觀由于運輸原因破損,由于已無法追究運輸公司責任,乙方對此破損不承擔責任?!币陨霞s定應(yīng)當正確地理解為雙方就貨物的交接驗收和責任劃分所進行的約定。然而,一審法院想當然地將其延伸理解為雙方對交貨地點的約定。而且這種錯誤的理解為一審法院錯誤地適用相關(guān)規(guī)定,錯誤地處理本案的管轄權(quán)異議埋下了伏筆。
《最高人民法院關(guān)于在確定經(jīng)濟糾紛案件管轄中如何確定購銷合同履行地的規(guī)定》(法發(fā)[xxxx]28號)明確規(guī)定了以約定的履行地點或者以約定的交貨地點確定合同履行地。而一審法院適用的《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉若干問題的意見》第19條,已被《最高人民法院關(guān)于適用法發(fā)[xxxx]28號號司法解釋問題的批復(fù)》(法釋[xxxx]3號)明確規(guī)定廢止適用。該《批復(fù)》規(guī)定:“最高人民法院《關(guān)于在經(jīng)濟糾紛案件管轄中如何確定購銷合同履行地的規(guī)定》(法發(fā)[xxxx]28號),是一項關(guān)于人民法院案件管轄問題的程序性規(guī)定。不論購銷合同是在該規(guī)定生效前簽訂的還是生效后簽訂的,凡在該規(guī)定生效后起訴到人民法院的購銷合同糾紛案件,均應(yīng)適用該規(guī)定,而不再適用最高人民法院《關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉若干問題的'意見》第19條的規(guī)定。”
所以,一審法院依據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉若干問題的意見》第19條的規(guī)定,以交貨方式確定合同履行地是錯誤的,是不能成立的。同時,一審法院援引《最高人民法院關(guān)于在確定經(jīng)濟糾紛案件管轄中如何確定購銷合同履行地的規(guī)定》第一條第二款“當事人在合同中未明確約定履行地點的,以約定的交貨地點為合同履行地”的規(guī)定是沒有事實基礎(chǔ)和法律依據(jù)的,亦是錯誤的。上訴人依法認為,根據(jù)《最高人民法院關(guān)于在確定經(jīng)濟糾紛案件管轄中如何確定購銷合同履行地的規(guī)定》第三條規(guī)定的“當事人在合同中對履行地點、交貨地點未作約定或約定不明確的,或者雖有約定但未實際交付貨物,且當事人雙方住所地均不在合同約定的履行地,以及口頭購銷合同糾紛案件,均不依履行地確定案件管轄”,本案不能依據(jù)履行地確定管轄,而應(yīng)依上訴人的住所地確定本案的管轄,即武漢市洪山區(qū)人民法院對本案行使管轄權(quán)是不適當?shù)模瑧?yīng)依法將本案移送到北京市××區(qū)人民法院審理。
綜上所述,上訴人請求武漢市中級人民法院嚴格執(zhí)法,依法支持上訴人的上訴請求。
此致
武漢市中級人民法院。
上訴人:北京××科技有限公司。
xxx年六月八日。
加工合同管轄篇十五
一、當事人想約定管轄時,在不違反法院級別管轄和專屬管轄的情況下可以在書面合同中協(xié)議選擇被告住所地、合同履行地、合同簽訂地、原告住所地、標的物所在地人民法院管轄。規(guī)定的因合同糾紛提起的訴訟。
二、當事人已經(jīng)約定管轄的,以約定的為準。
三、當事人沒有約定管轄的,通常由被告住所地或者合同履行地人民法院管轄。以下合同的具體履行地是:
1、買賣合同履行地問題
(1)在合同中明確約定了履行地點的,以約定的履行地點為合同履行地;僅約定了交貨地點的,交貨地點為合同履行地。
對履行地點、交貨地點未作約定或約定不明確的,或者雖有約定但未實際交付貨物,且當事人雙方住所地均不在合同約定的履行地,以及口頭購銷合同糾紛案件,均不依履行地確定案件管轄。
(2)購銷合同的實際履行地點與合同中約定的交貨地點不一致的,以實際履行地點為合同履行地。
2、承攬合同履行地為承攬方所在地;
3、租賃合同、融資租賃合同以租賃物使用地為合同履行地;
4、補償貿(mào)易合同,以接受投資一方主要義務(wù)履行地為合同履行地;
5、證券回購糾紛合同履行地
(1)凡在交易場所內(nèi)進行的證券回購業(yè)務(wù),交易場所所在地應(yīng)為合同履行地;
1、因保險合同糾紛提起的訴訟,由被告住所地或者保險標的物所在地人民法院管轄。如果保險標的物是運輸工具或者運輸中的貨物,由被告住所地或者運輸工具登記注冊地、運輸目的地、保險事故發(fā)生地的人民法院管轄。
2、因票據(jù)糾紛提起的訴訟,由票據(jù)支付地或者被告住所地人民法院管轄。票據(jù)支付地,是指票據(jù)上載明的付款地。票據(jù)未載明付款地的,票據(jù)付款人(包括代理付款人)的住所地或主營業(yè)所所在地為票據(jù)付款地。
3、因鐵路、公路、水上、航空運輸和聯(lián)合運輸合同糾紛提起的訴訟,由運輸始發(fā)地、目的地或者被告住所地人民法院管轄。
4、因不動產(chǎn)糾紛提起的訴訟,由不動產(chǎn)所在地人民法院管轄。
五、因合同糾紛提起的訴訟,如果合同沒有實際履行,當事人雙方住所地又都不在合同約定的履行地的,應(yīng)由被告住所地人民法院管轄。
本案如何確定買賣合同糾紛案件的管轄權(quán)【二】
2001年11月21日,原、被告簽訂《工礦產(chǎn)品購銷合同》一份,合同第三條交貨地點、方式中約定“由供方(即原告)送貨至需方(即被告)倉庫或指定地點”。原告完成供貨義務(wù)后,雙方于2003年7月3日共同確認出具了一份《對賬單》,載明被告尚欠原告貨款155萬余元,但對付款方式和付款地點未作約定。原告以接受貨幣一方所在地為履行地為由,向原告所在地法院起訴被告償付貨款。
對本案的履行地及其管轄法院存在不同看法:
第一種意見認為:雙方共同出具的《對賬單》,對付款方式和付款地點未作約定。根據(jù)《合同法》第六十二條第三項的規(guī)定,履行地點不明確,給付貨幣的`,在接受貨幣一方所在地履行。根據(jù)本案《對賬單》,原告是接受貨幣的一方,本案的履行地應(yīng)在原告一方,根據(jù)《民事訴訟法》第二十四條的規(guī)定,作為合同履行地的原告所在地人民法院法院對本案有管轄權(quán)。
第二種意見認為:本案的《對賬單》是基于雙方簽訂了《工礦產(chǎn)品購銷合同》而成立的買賣法律關(guān)系,應(yīng)以該買賣合同的履行地確定管轄,根據(jù)《最高人民法院關(guān)于在確定經(jīng)濟糾紛案件管轄中如何確定購銷合同履行地的規(guī)定》,交貨地點為該買賣合同的履行地,作為合同履行地的被告所在地人民法院法院對本案有管轄權(quán)。
《民法通則》第八十八條“(合同)履行地點不明確,給付貨幣的,在接受給付一方的所在地履行,其他標的在履行義務(wù)一方的所在地履行”;《合同法》第六十二條“履行地點不明確,給付貨幣的,在接受貨幣一方所在地履行;交付不動產(chǎn)的,在不動產(chǎn)所在地履行;其他標的,在履行義務(wù)一方所在地履行?!?BR> 第一百四十一條“出賣人應(yīng)當按照約定的地點交付標的物”、第一百六十條“買受人應(yīng)當按照約定的地點支付價款”等等。實務(wù)中,對以確定管轄的被告住所地爭議不大,但是,由于對買賣合同履行地的不同理解,使得此類糾紛引發(fā)的管轄權(quán)爭議問題較多,前述就是典型的案例。
所謂“合同履行地”,通常認為是“合同規(guī)定履行義務(wù)的地點”,也即義務(wù)清償?shù)攸c。可具體到個案中,由于買賣合同是“出賣人轉(zhuǎn)移標的物所有權(quán)于買受人,買受人支付價款”的法律行為,這決定了買賣合同是雙務(wù)有償合同,因此買賣合同的雙方既是權(quán)利人又是義務(wù)人,不管是出賣人還是買受人都必須履行相應(yīng)的義務(wù)。
具體說來,出賣人必須履行交付約定標的物的義務(wù),而買受人則必須履行支付約定價金的義務(wù)。合同法對買受人的主要義務(wù)規(guī)定了三條(第159、160、161條),要求買受人在約定的時間、地點,將約定價款的所有權(quán)轉(zhuǎn)移給出賣人,對出賣人的主要義務(wù)規(guī)定了四條(第135、136、138、141條),要求出賣人在約定的期限、地點,將標的物或提單交付買受人并轉(zhuǎn)移所有權(quán)。
既然存在買方主要義務(wù)履行地(即交付價款地)和賣方主要義務(wù)履行地(即交貨地),那么,買賣合同的主要履行地自然也應(yīng)是兩個(有些情況下可以合二為一),還可能有一些與履行該合同有關(guān)的地點,如:貨物到達地、到站地、驗收地、安裝調(diào)試地等,理論上講這些有關(guān)地點均是合同履行地。
實際履行地點與約定不一致,以實際履行地點為合同履行地”。而《規(guī)定》對買賣合同的履行地作了最狹義的規(guī)定,僅以約定的履行地點或交貨地點為買賣合同的履行地,其它地點(應(yīng)包括價款接受地點等)均不應(yīng)視為合同履行地。
既然有了對買賣合同履行地的專門規(guī)定,那么,對買賣合同的履行地只能作狹義的理解,就不應(yīng)按《民事訴訟法》第二十四條作廣義的理解。還要值得注意的是《規(guī)定》和《民訴意見》第19條有沖突,因《規(guī)定》的頒布生效在后,故對買賣合同的履行地及管轄權(quán)的確定自然應(yīng)適用《規(guī)定》。
對《規(guī)定》筆者的理解:
1、當事人在買賣合同中明確約定了履行地點或交貨地點的,以約定的交貨地點或履行地點為合同履行地,那么,上述地點的法院對本案有管轄權(quán)。
2、如果當事人在合同中明確約定了履行地點或交貨地點,但在實際履行中以書面方式或雙方當事人一致認可的其他方式變更原約定的地點,以變更后的約定確定合同履行地。否則,仍以原合同的約定確定履行地。這里的其他方式應(yīng)包括雙方實際已交付和接收地點,即以實際交貨地點作為履行地而確定管轄。
3、當事人在合同中雖有約定的履行地點或交貨地點,但未實際交付貨物,且當事人雙方住所地均不在合同約定的履行地,不依履行地確定案件管轄,即按被告住所地確定管轄。
4、當事人在合同中對履行地點、交貨地點未作約定或約定不明確的,無論是否實際履行或交貨,均不依履行地確定案件管轄,即按被告住所地確定管轄。
5、口頭購銷合同糾紛案件,均不依履行地確定案件管轄。即按被告住所地確定管轄。
六、存在問題
值得注意是如果當事人在合同中雖有約定的履行地點或交貨地點,但未實際交付貨物,且當事人一方住所地在合同約定的履行地,《規(guī)定》中沒有明確如何確定案件管轄,筆者認為理應(yīng)按被告住所地確定管轄。
即只要未實際交付貨物,按被告住所地確定管轄。對是否已實際履行,存在一個程序和實體審查的問題,原告方往往認為自己已經(jīng)履行了義務(wù),故在履行地法院起訴,而被告方可能以對方?jīng)]有履行而抗辯,要求被告住所地法院管轄,司法實踐中,法院往往以是否實際履行屬于實體審查范圍,在程序階段就以原告的訴請確定管轄。
發(fā)生上述問題的原因,可能在于管轄權(quán)異議純屬程序問題,當事人之間法律關(guān)系定性屬實體問題,程序?qū)彶椴粦?yīng)審查實體問題。如此認識則過于機械,因為,許多程序問題的確定,必須依賴實體問題的正確認定,如特別地域管轄就是依不同性質(zhì)、種類的實體關(guān)系來劃分的,實體關(guān)系的性質(zhì)、種類不同,是適用不同管轄規(guī)定的連接標志。
所以,就被告依實體關(guān)系而提出的管轄權(quán)異議,法院審查的關(guān)鍵就在于當事人之間屬何種性質(zhì)、種類的實體關(guān)系,不能簡單以“據(jù)原告訴稱雙方應(yīng)屬于某種關(guān)系”而確定管轄。
前述的案例雙方雖然有《對賬單》,載明被告尚欠原告貨款155萬余元,但是,必須查明被告欠原告貨款的原因,即被告是基于什么事實、原因欠了原告155萬余元,對發(fā)生爭議的合同糾紛分清是什么性質(zhì)的合同,這才是雙方法律關(guān)系的真實所在。
如果被告曾向原告借款,而仍有155萬余元未還,說明雙方之間存在借貸關(guān)系,因而原告所在地因原告是屬接受的給付貨幣一方而被認定為合同履行地就沒有問題。
但是本案雙方是基于買賣合同關(guān)系而產(chǎn)生糾紛,《對賬單》只是對以前的發(fā)生的事實加以追認和明確下來,僅是一個“從合同”而已,應(yīng)按該“主合同”即買賣合同約定的交貨地點作為合同履行地確定管轄。
該案合同約定“由供方送貨至需方倉庫或指定地點”,因此,需方倉庫或指定地點為該買賣合同的履行地,作為合同履行地的被告所在地人民法院法院對本案有管轄權(quán)。
基于買賣合同發(fā)生的糾紛,無論是貨款糾紛,還是貨物數(shù)量、質(zhì)量、期限糾紛等等,應(yīng)依照《規(guī)定》確定買賣合同的履行地,再根據(jù)《民事訴訟法》第二十四條的規(guī)定確定管轄。
加工合同管轄篇十六
民事判決書。
浦民二(商)初字第3999號。
原告上海浦東xx貿(mào)易有限公司浴場,住所地上海市浦東新區(qū)xx路1557號。
負責人李x清,經(jīng)理。
原告李x清,男,1965年9月6日生,漢族,戶籍地浙江省臺州市路橋區(qū)xx鎮(zhèn)xx村3區(qū)107號。
原告吳x元,男,1965年9月4日生,漢族,戶籍地浙江省仙居縣xx鎮(zhèn)xx村田xx南26號。
以上四原告共同的委托代理人張x法,上海市xx律師事務(wù)所律師。
被告張x,男,1961年,2月2日生,漢族,住上海市閔行區(qū)xx路5530弄110號304室。
被告陳x華,女,1973年4月2日生,漢族,戶籍地浙江省麗水市xx區(qū)xx鄉(xiāng)xx村184號。
以上兩被告共同委托代理人陳如浪,上海普若律師事務(wù)所律師。
以上兩被告共同委托代理人陳如波,上海普若律師事務(wù)所律師。
原告上海浦東xx貿(mào)易有限公司浴場(簡稱xx浴場)、李x清、付x春、吳x元訴被告張x、陳x華企業(yè)承包經(jīng)營合同糾紛一案,本院受理后,依法適用簡易程序,由審判員林曉君獨任審判,于10月8日公開開庭進行了審理。四原告共同的委托代理人張x法,被告張x、被告陳x華以及兩被告的共同委托代理人陳如浪、陳如波到庭參加了訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
原告上海浦東xx貿(mào)易有限公司浴嘗李x清、付x春、吳x元訴稱,原告、被告雙方與5月21日簽訂了《承包經(jīng)營協(xié)議》一份,原告將經(jīng)營的浴場給兩被告經(jīng)營,經(jīng)營期從207月1日至該浴場房屋拆遷之日,年租金為人民幣280,000元(以下幣種同),協(xié)議簽訂時被告交付押金人民幣100,000元,租金三個月支付一次,每次提前15天支付,協(xié)議還對違約賠償進行了約定,合同簽訂后,原告將浴場及大量的設(shè)施交付被告,前期被告還能按照約定支付租金,但是自從204月1日起被告沒有支付年4月至6月的承包費,原告多次催討,被告拒絕,直到2008年7月15日,被告避而不見,原告發(fā)現(xiàn)浴場設(shè)施多有損壞。故原告要求判令:
1、解除原告、被告之間年5月21日簽訂的《承包經(jīng)營協(xié)議》;。
4、被告連帶支付水電費17,695.50元;。
5、訴訟費由本案被告承擔。
被告張x、被告陳x華辯稱,原告所稱不是事實,雙方于2008年7月11日就已經(jīng)就解除合同達成一致,2008年4月至6月的款項以及裝修費用,雙方已經(jīng)結(jié)算,原告還需退還7000元給被告,基于當時原告、被告之間已經(jīng)協(xié)商解除《承包經(jīng)營協(xié)議》,原告已經(jīng)將原告的相關(guān)權(quán)利給現(xiàn)在的案外人戴x富經(jīng)營,并且達成兩份股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議。因為被告沒有和原告簽訂書面合同,原告企圖獲取不當利益來起訴被告。該合同協(xié)商一致解除是有原因的,浴場要額外收取被告營業(yè)執(zhí)照費用,故產(chǎn)生爭議,所以雙方就協(xié)商解除,最終達成協(xié)議,被告一直經(jīng)營至6月底,5月27日之后原告付x春多次來看點,被告所述浴場內(nèi)物品損壞也不是事實,原告曾經(jīng)兩次清點浴場內(nèi)的物品,我方?jīng)]有避而不見。同意以判決形式解除合同,即使要支付2008年4月至6月租金、6月分的`水電費,也已從10萬元押金中扣除,余下原告已經(jīng)返還被告7,000元。
原告提供了以下證據(jù):
證據(jù)1、承包經(jīng)營協(xié)議,證明原、被告之間存在承包經(jīng)營關(guān)系。
證據(jù)2、物品移交清單,證明5月21日原告將浴場內(nèi)物品移交被告,由被告張x簽收。
證據(jù)3、信件,證明2008年7月5日被告還沒有退還浴場,有協(xié)商的意愿,被告張x寫信要求原告寬限幾日協(xié)商拖欠的承包經(jīng)營費和水電費。
證據(jù)4、收款存根,證明2008年7月18日原告替被告繳納了水電費17,695.50元,浴場還是由被告經(jīng)營的。
二被告對原告提供的證據(jù)1的真實性沒有異議,但是不能證明被告有違約行為;對證據(jù)2的復(fù)印件真實性有異議,但是被告當時接手的物品已經(jīng)還給了原告,不能反映全部的事實;對證據(jù)3真實性沒有異議,但是對關(guān)聯(lián)性有異議,這些證據(jù)是針對停水停電問題向輕紡市場交涉時形成的,與被告沒有直接關(guān)系,也無法反映被告有違約行為;對證據(jù)4的真實性、合法性有異議,7月11日已經(jīng)解除合同,原、被告雙方就解除合同協(xié)議后續(xù)事宜是由原告負責解決,是否真的交了水電費,被告不清楚,且不是正式的發(fā)票,只是輕紡市場敲章的復(fù)印件。
兩被告提供了以下證據(jù):
證據(jù)1、2008年7月11日收據(jù)存根,證明原、被告之間已經(jīng)協(xié)議解除承包經(jīng)營協(xié)議而將款項退還被告,部分設(shè)施返還被告,如果不解除合同,不存在原告方支付被告費用,上面有付x春和被告簽名。
證據(jù)2、2008年7月11日xx浴場轉(zhuǎn)讓協(xié)議,證明基于承包協(xié)議解除,原告與案外人戴年富于2008年7月11日簽署的xx浴場轉(zhuǎn)讓協(xié)議,時間一致。原告將浴場轉(zhuǎn)給案外人經(jīng)營,2008年6月12日起抄就是水電費,見證人是三原告?zhèn)€人。
證據(jù)3、股份轉(zhuǎn)讓協(xié)議,證明基于原告被告一致解除承包經(jīng)營合同,合同的案外人與原告簽訂股份轉(zhuǎn)讓協(xié)議,租金起算時間為2008年6月20日。
證據(jù)4、2008年9月17日的案外人戴x富的說明,證明原告訴訟后案外人戴x富向被告承諾到場解決爭議。
證據(jù)5、協(xié)議書及收據(jù),證明原告被告協(xié)議解除合同承包經(jīng)營協(xié)議,致使原告與案外人上海xx實業(yè)有限公司之間的租賃熱水器協(xié)議也解除。
證據(jù)6、被告申請證人王x福、林x江出庭,證明原告、被告解除合同時,被告對熱水器租賃也解除了協(xié)議,證人與戴x富、原告三個自然人協(xié)商過這件事。
原告方對證據(jù)1上的簽名無法確認,原告不叫付春,雙方從來沒有達成協(xié)議;對證據(jù)2,是復(fù)印件,對浴場轉(zhuǎn)手經(jīng)營的事實確認,但是與本案無關(guān),我們主張的是轉(zhuǎn)讓之前的租金;對證據(jù)3,與本案無關(guān),原告有權(quán)收取轉(zhuǎn)讓之前的租金;對證據(jù)4,原告認為不能證明原告、被告雙方曾經(jīng)達成了協(xié)議,被告張x與原告xx貿(mào)易公司的協(xié)議沒有xx公司的公章;對證據(jù)5,與本案無關(guān);對證人出庭證明的事實,原告認為證人與被告有利害關(guān)系,對證言的真實性、關(guān)聯(lián)性不予認可,也不能證明達成了解除承包協(xié)議的意向,也不能證明是否達成協(xié)議。
根據(jù)原告和被告提供的證據(jù)及庭審筆錄,本院確認如下法律事實:四原告和兩被告于2007年5月21日簽訂了《承包經(jīng)營協(xié)議》一份,原告方將浴場交給兩被告經(jīng)營,經(jīng)營期從2007年7月1日至該浴場房屋拆遷之日,年租金為人民幣280,000元,協(xié)議簽訂時被告交付押金人民幣100,000元,租金三個月支付一次,每次提前15天支付,協(xié)議還對違約賠償進行了約定,合同簽訂后,原告將浴場及大量的設(shè)施交付被告,被告按照約定支付租金,但是從2008年5月份雙方產(chǎn)生了爭議,并協(xié)商解除合同。同年6月12日,李x清將其xx浴場股份總額三分之一轉(zhuǎn)給戴x富,轉(zhuǎn)讓款19萬元。7月11日,吳x元、付x春與戴x富簽訂xx浴場轉(zhuǎn)讓協(xié)議,兩原告將xx浴場股份以40萬元轉(zhuǎn)讓給戴x富。同日“付春”向兩被告出具了欠條,內(nèi)容為“今欠張x人民幣7000元整作為對張x對xx浴場廣告監(jiān)控等的補償款。待張x將樓頂電爐拆除及一臺電腦拿回來浴場后,一次性付清7000元整,以上事情爭取在3-5天內(nèi)完成,特此雙方證明”。簽字人為“付春”和兩被告,張x并寫明“錢已拿到”。被告自2008年4月起未支付租金,xx浴場6月的水電費為17,695.5元,而被告在簽訂承包經(jīng)營協(xié)議時付給原告10萬元的押金。
本院認為,四原告與兩被告的《承包經(jīng)營協(xié)議》依法成立,應(yīng)予確認。本案的質(zhì)疑焦點是雙方是否在2008年7月已協(xié)商解除承包經(jīng)營協(xié)議并且結(jié)算完畢,原告是否有權(quán)主張訴訟請求的款項。被告提供的證據(jù)足以證明至2008年7月11日原告方已經(jīng)將xx浴場股份轉(zhuǎn)讓給他人,而同時與兩被告進行了結(jié)算。盡管被告因客觀原因只能提供證據(jù)的復(fù)印件,但所有證據(jù)能夠相互印證,可以作為本案認定事實的依據(jù),且原告方不否定其股份轉(zhuǎn)讓的事實,也間接證明了原告與被告結(jié)束經(jīng)營關(guān)系的事實?,F(xiàn)原告要求解除協(xié)議,被告也表示同意,本院對此予以確認。被告辯稱,即使不認可欠條的結(jié)算結(jié)果,被告在原告方處的10萬元押金,也足以支付原告的租金和水電費,本院認為被告的辯解具有事實和理由,原告方不能證明被告存在違約的事實,故對原告方要求兩被告支付租金、違約金、水電費的訴訟請求不予支持。據(jù)此,依照《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第二條之規(guī)定,判決如下:
二、對原告上海浦東xx貿(mào)易有限公司浴嘗原告李x清、原告付x春、原告吳x元的其他訴訟請求不予支持。
本案受理費2728元(原告已預(yù)付),減半收取1,364元,由原告上海浦東xx貿(mào)易有限公司浴嘗原告李x清、原告付x春、原告吳x元負擔。
如不服本判決,可在判決書送達之日起十五日內(nèi),向本院遞交上訴狀,并按對方當事人的人數(shù)提出副本,上訴于上海市第一中級人民法院。
審判員林曉君。
二00八年十二月一日。
書記員沙洵。
加工合同管轄篇十七
企業(yè)對外簽訂買賣合同,經(jīng)常涉及“約定管轄”。十一屆全國人大常委會第二十八次會議通過的《關(guān)于修改民事訴訟法的決定》,對“約定管轄”進一步作出明確規(guī)定。我們應(yīng)注重理解和運用,適當約定較為便利、合適的法院打官司,以節(jié)省訴訟成本,達到訴訟目的。
“約定管轄”須符合法定規(guī)則。筆者在多年的法制服務(wù)活動中,發(fā)現(xiàn)有些企業(yè)想方設(shè)法、費盡口舌爭取到管轄條款,卻因約定欠妥而得不到法院認可,到頭來空忙一場,還因管轄異議,被人為拖延訴訟,貽誤時機,實在可惜。
請看以下案例:
案例一:某不銹鋼制品公司與山東的某貿(mào)易公司簽訂供銷合同一份,約定不銹鋼制品公司向貿(mào)易公司供應(yīng)不銹鋼緊固件。為保障貨款回籠,不銹鋼制品公司提議寫出約定:“如發(fā)生糾紛,由不違約方所在地的人民法院解決。”合同簽訂、送出30多萬元貨后,貿(mào)易公司遲遲不付款。為此,不銹鋼制品公司向本市法院起訴。但訴狀送達被告時,貿(mào)易公司卻提出管轄權(quán)異議。法院經(jīng)審查認為,在審理前無法判定誰才是合同約定的“不違約方”。裁定將案件移送到被告即山東貿(mào)易公司所在地法院處理。
案例二:趙某經(jīng)朋友介紹認識了在上海辦公司的沈某,兩人一見如故。當趙某拿出以往格式合同打算給對方簽字時,沈某仔細看過提出補充條款:“如發(fā)生爭議,應(yīng)協(xié)商解決;協(xié)商不成,則交由乙方(指沈某公司)所在地法院裁定”。趙某為了公平,要求把條款改為“交由甲方(指甲方工廠)或乙方所在地法院管轄”,終于達成協(xié)議。簽約后,趙某按時送貨到對方公司,可左等右要就是追不到貨款,則一紙訴狀送給本市人民法院。立案庭法官看后告訴他,由于約定的管轄條款無效,須到對方所在地法院起訴。
案例三:原告某金屬材料有限公司與南通某貿(mào)易有限公司簽訂鋼材買賣合同,雙方約定:如發(fā)生爭議協(xié)商不成,則向xx市中級人民法院提起訴訟。因該案標的額不超過95萬元,屬基層法院管轄范圍,承辦法官查明事實后,將該案依法移送。
那么,究竟應(yīng)如何有效地約定管轄法院呢?歸納起來,應(yīng)把握“五個只能和不能”及“兩個不得”。
一是只能約定一審法院,不能約定二審法院。根據(jù)我國法律規(guī)定,一審法院確定后,二審法院則按照級別管轄的規(guī)定當然確定。一審判決、裁定后當事人上訴的,只能上訴至一審法院的上級法院,而不得向其他法院上訴。
二是只能約定有聯(lián)系的法院,不能約定無聯(lián)系的法院。根據(jù)我國新民事訴訟法第34條規(guī)定,合同或者其他財產(chǎn)權(quán)益糾紛的當事人可以選擇的管轄法院,包括被告住所地、合同履行地、合同簽訂地、原告住所地、標的物所在地等與爭議有實際聯(lián)系的地點的人民法院管轄,超出該范圍任意選擇的,不具有法律效力。
四是只能明確約定,不能模糊約定。當事人選擇管轄法院必須是明確的。如有的公司約定“在甲方所在地按照合同法處理”。其本意是在甲方所在地法院訴訟,但是“按照合同法處理”的方式有多種。對方提出管轄異議后,法院認定異議有效,則裁定移送管轄。其實,該公司完全可以約定發(fā)生爭議“向甲方所在地人民法院起訴。”
五是只能以書面約定為準,不能以口頭約定為憑。約定管轄法院是要式行為,我國民事訴訟法規(guī)定,協(xié)議管轄必須以書面形式,可以是合同中的協(xié)議管轄條款,也可以是在訴訟前達成的選擇管轄的協(xié)議。如果合同中未約定管轄法院,僅口頭達成協(xié)議,即使對方予以認可,在沒有簽訂書面約定管轄協(xié)議的情況下,該口頭約定仍不能采用。
級或者高級人民法院管轄,這種約定就無效。案例三就屬這種情況。我們應(yīng)按其訴訟標的額選擇相應(yīng)的人民法院管轄。至于專屬管轄,是指法律強制規(guī)定某類案件只能由特定法院管轄,其它法院無權(quán)管轄,也不允許當事人協(xié)議變更管轄。與其他法定管轄相比,專屬管轄具有優(yōu)先性、排他性與強制性。如因不動產(chǎn)、港口作業(yè)、繼承遺產(chǎn)發(fā)生的糾紛,都屬于專屬管轄的范圍,還有涉外專屬管轄案件,都不得通過約定管轄而更改。
當然,依法約定管轄法院,避免約定無效,這僅是基本前提。要使管轄約定既利于自己維護合法權(quán)益,又能使對方接受,還有不少策略、技巧有待探討掌握。
加工合同管轄篇十八
法定代表人:徐xx職務(wù):廠長。
被上訴人:江西xx實業(yè)有限公司。
住址:江西省xx縣。
法定代表人:龔xx職務(wù):董事長。
上訴人因不服江西省xx縣人民法院2009年x月xx日作出的(2008)x民二初字第30號《民事裁定書》,上訴至貴院。
上訴請求:
請求撤銷江西省xx縣人民法院2009年x月xx日作出的(2008)x民二初字第30號《民事裁定書》,裁定將該案移送浙江省永康市人民法院審理。
事實和理由:
原審法院以上訴人超過答辯期提出管轄權(quán)異議為由,裁定駁回上訴人的管轄權(quán)異議。上訴人認為該理由不能成立,理由如下:
首先,主動審查對系爭案件是否有管轄權(quán)是受訴人民法院的義務(wù)。
根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第一百零八條第一款第(四)項及第三十六條的規(guī)定,受訴人民法院對系爭案件有管轄權(quán),是受理案件的前提,受理后發(fā)現(xiàn)沒有管轄權(quán)的應(yīng)該移送有管轄權(quán)的人民法院審理,不得自行審理。受訴人民法院是否有管轄權(quán),不以當事人是否提出管轄權(quán)異議而改變,即使當事人沒有提出管轄權(quán)異議,受訴法院也應(yīng)主動審查并作出相應(yīng)處理。如果沒有管轄權(quán)的法院強行對案件進行實體裁判,當事人有權(quán)根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十九條第一款第(七)項之規(guī)定申請再審。
其次、上訴人在答辯期內(nèi)提出了書面管轄權(quán)異議。
原審法院裁定書中稱2008年12月8日以特快專遞方式向被告送達了相關(guān)起訴狀和應(yīng)訴材料,實際上上訴人并沒有收到上述材料,而是由原審法院2009年1月初電話通知后,派人至原審法院當面收取相關(guān)起訴狀和應(yīng)訴材料。上訴人收到訴訟材料后在法定期限內(nèi)提出了管轄權(quán)異議。
另外,即使當事人不是在法定期限內(nèi)提出管轄權(quán)異議,也不表明受訴法院當然取得管轄權(quán),僅僅是免除受訴法院就當人事的異議作出裁定的義務(wù)而已。
第三,原審法院對本案沒有管轄權(quán)。
上訴人和被上訴人之間是非書面的買賣合同關(guān)系,合同履行的地點是浙江省永康市,無論是按上訴人(被告)住所地還是合同履行地,本案都應(yīng)由浙江省永康市人民法院審理,原審法院并無管轄權(quán)。
綜上,請貴院支持上訴人的上訴請求。
此致
江西省南昌市中級人民法院。
上訴人:永康市xx汽車配件廠。
20xx年3月6日。
加工合同管轄篇十九
住所地:xx省xx市某某區(qū)某某路南。
代理人:律師事務(wù)所王成律師。
被上訴人(原審原告):某某股份有限公司。
法定代表人:楊某某,董事長。
住所地:xx省某某市某某縣某某街某某號。
上訴請求。
1、依法撤銷某某縣人民法院()來民二初字第00099-1號民事裁定書;。
2、將本案移送至xx省xx市某某區(qū)人民法院進行審理。
事實和理由。
年7月15日,上訴人某某有限責任公司就某某縣人民法院受理被上訴人某某股份有限公司訴上訴人買賣合同糾紛一案向某某縣人民法院提出管轄權(quán)異議,認為某某縣人民法院沒有管轄權(quán),該案應(yīng)移送上訴人某某有限責任公司住所地人民法院管轄。x年7月22日,某某縣人民法院就此作出了()來民二初字第00099-1號《民事裁定書》,裁定駁回上訴人提出管轄權(quán)異議。上訴人認為某某縣人民法院的裁定違背了事實和法律規(guī)定,屬于錯誤的裁定,應(yīng)根照《民事訴訟法》第22條的規(guī)定,依據(jù)“原告就被告”的原則將本案移送至上訴人的住所地人民法院(xx省xx市某某區(qū)人民法院)審理。具體理由如下:。
一、原審認定事實和適用法律錯誤。
原審裁定認為:本案中的雙方當事人在買賣合同中第十二條解決合同糾紛的方式約定:合同發(fā)生爭議時,雙方協(xié)商解決。協(xié)商不成時,雙方均可向當?shù)刂俨梦瘑T會申請仲裁或直接向起訴方所在地人民法院起訴;并依據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第25條規(guī)定認定該院對該案具有管轄權(quán)。上訴人認為:1、根據(jù)最高人民法院《關(guān)于適用中華人民共和國民事訴訟法若干問題的意見》第24條之規(guī)定:“合同的雙方當事人選擇管轄的協(xié)議不明確或者選擇民事訴訟法第二十五條規(guī)定人民法院中的兩個以上人民法院管轄的,選擇管轄無效的協(xié)議無效,依照民事訴訟法第二十四的規(guī)定確定管轄?!?、在本案合同中的爭議解決方式問題上,當事人雙方約定了“申請仲裁”或“起訴”兩個不同的爭議解決方式。因此,在合同中,既選擇仲裁機構(gòu)仲裁,又選擇人民法院管轄,違反了仲裁管轄權(quán)與法院管轄權(quán)相排斥的原則,可以認定雙方對于以何種方式來解決雙方爭議并未達成合意,意思表示不一致,應(yīng)當屬于約定不明確,該爭議解決方式的約定不明應(yīng)屬無效,因此,上訴人認為原審認定事實和適用法律錯誤。
二、某某縣人民法院對本案無管轄權(quán)。
根據(jù)上訴人與被上訴人簽訂的《購貨合同》第十二條條款中既約定仲裁又約定訴訟,應(yīng)為無效。故應(yīng)根據(jù)“原告就被告”的原則確定法定管轄界定本案管轄權(quán),由于本案的上訴人(原審被告)某某有限責任公司住所地在xx省xx市某某區(qū),因此上訴人認為某某縣人民法院對本案無管轄權(quán)。
三、本案應(yīng)移送至上訴人的住所地人民法院管轄,即xx省xx市某某區(qū)人民法院。
本案中既約定仲裁又約定訴訟,應(yīng)為無效,故應(yīng)該以法定管轄界定本案管轄權(quán);根據(jù)《民事訴訟法》第二十二條確定的“原告就被告”的原則,由于本案的上訴人某某有限責任公司住所地在xx省xx市某某區(qū),因此上訴人認為該案應(yīng)移送至xx省xx市某某區(qū)人民法院審理即符合法律規(guī)定,也充分體現(xiàn)了合同雙方當事人的真實意愿,顯得更為合適。
綜上所述,上訴人認為:原審法院認定事實和適用法律錯誤,必然導(dǎo)致裁判的錯誤,故上訴人依法向貴院提起上訴,望裁如所請。
此致
某某市中級人民法院。
上訴人:某某有限責任公司。
x年八月一日。
第二十三條因合同糾紛提起的訴訟,由被告住所地或者合同履行地人民法院管轄。
第二十四條因保險合同糾紛提起的訴訟,由被告住所地或者保險標的物所在地人民法院管轄。
第二十五條因票據(jù)糾紛提起的訴訟,由票據(jù)支付地或者被告住所地人民法院管轄。
第十八條合同約定履行地點的,以約定的履行地點為合同履行地。
合同對履行地點沒有約定或者約定不明確,爭議標的為給付貨幣的,接收貨幣一方所在地為合同履行地;交付不動產(chǎn)的,不動產(chǎn)所在地為合同履行地;其他標的,履行義務(wù)一方所在地為合同履行地。即時結(jié)清的合同,交易行為地為合同履行地。
合同沒有實際履行,當事人雙方住所地都不在合同約定的履行地的,由被告住所地人民法院管轄。
第十九條財產(chǎn)租賃合同、融資租賃合同以租賃物使用地為合同履行地。合同對履行地有約定的,從其約定。
第二十條以信息網(wǎng)絡(luò)方式訂立的買賣合同,通過信息網(wǎng)絡(luò)交付標的的,以買受人住所地為合同履行地;通過其他方式交付標的的,收貨地為合同履行地。合同對履行地有約定的,從其約定。
第二十一條因財產(chǎn)保險合同糾紛提起的訴訟,如果保險標的物是運輸工具或者運輸中的貨物,可以由運輸工具登記注冊地、運輸目的地、保險事故發(fā)生地人民法院管轄。
因人身保險合同糾紛提起的訴訟,可以由被保險人住所地人民法院管轄。
加工合同管轄篇二十
一、當事人想約定管轄時,在不違反法院級別管轄和專屬管轄的情況下可以在書面合同中協(xié)議選擇被告住所地、合同履行地、合同簽訂地、原告住所地、標的物所在地人民法院管轄。規(guī)定的因合同糾紛提起的訴訟。
二、當事人已經(jīng)約定管轄的,以約定的為準。
三、當事人沒有約定管轄的,通常由被告住所地或者合同履行地人民法院管轄。以下合同的具體履行地是:
1、買賣合同履行地問題。
(1)在合同中明確約定了履行地點的,以約定的履行地點為合同履行地;僅約定了交貨地點的,交貨地點為合同履行地。
對履行地點、交貨地點未作約定或約定不明確的,或者雖有約定但未實際交付貨物,且當事人雙方住所地均不在合同約定的履行地,以及口頭購銷合同糾紛案件,均不依履行地確定案件管轄。
(2)購銷合同的實際履行地點與合同中約定的交貨地點不一致的,以實際履行地點為合同履行地。
2、承攬合同履行地為承攬方所在地;。
3、租賃合同、融資租賃合同以租賃物使用地為合同履行地;。
4、補償貿(mào)易合同,以接受投資一方主要義務(wù)履行地為合同履行地;。
(1)凡在交易場所內(nèi)進行的證券回購業(yè)務(wù),交易場所所在地應(yīng)為合同履行地;。
四、其他由法律規(guī)定的管轄法院。
1、因保險合同糾紛提起的訴訟,由被告住所地或者保險標的物所在地人民法院管轄。如果保險標的物是運輸工具或者運輸中的貨物,由被告住所地或者運輸工具登記注冊地、運輸目的地、保險事故發(fā)生地的人民法院管轄。
2、因票據(jù)糾紛提起的訴訟,由票據(jù)支付地或者被告住所地人民法院管轄。票據(jù)支付地,是指票據(jù)上載明的付款地。票據(jù)未載明付款地的,票據(jù)付款人(包括代理付款人)的住所地或主營業(yè)所所在地為票據(jù)付款地。
3、因鐵路、公路、水上、航空運輸和聯(lián)合運輸合同糾紛提起的訴訟,由運輸始發(fā)地、目的地或者被告住所地人民法院管轄。
4、因不動產(chǎn)糾紛提起的訴訟,由不動產(chǎn)所在地人民法院管轄。
五、因合同糾紛提起的訴訟,如果合同沒有實際履行,當事人雙方住所地又都不在合同約定的履行地的,應(yīng)由被告住所地人民法院管轄。
一、案例。
11月21日,原、被告簽訂《工礦產(chǎn)品購銷合同》一份,合同第三條交貨地點、方式中約定“由供方(即原告)送貨至需方(即被告)倉庫或指定地點”。原告完成供貨義務(wù)后,雙方于7月3日共同確認出具了一份《對賬單》,載明被告尚欠原告貨款155萬余元,但對付款方式和付款地點未作約定。原告以接受貨幣一方所在地為履行地為由,向原告所在地法院起訴被告償付貨款。
二、分歧。
對本案的履行地及其管轄法院存在不同看法:
第一種意見認為:雙方共同出具的《對賬單》,對付款方式和付款地點未作約定。根據(jù)《合同法》第六十二條第三項的規(guī)定,履行地點不明確,給付貨幣的,在接受貨幣一方所在地履行。根據(jù)本案《對賬單》,原告是接受貨幣的一方,本案的履行地應(yīng)在原告一方,根據(jù)《民事訴訟法》第二十四條的規(guī)定,作為合同履行地的原告所在地人民法院法院對本案有管轄權(quán)。
第二種意見認為:本案的《對賬單》是基于雙方簽訂了《工礦產(chǎn)品購銷合同》而成立的買賣法律關(guān)系,應(yīng)以該買賣合同的履行地確定管轄,根據(jù)《最高人民法院關(guān)于在確定經(jīng)濟糾紛案件管轄中如何確定購銷合同履行地的規(guī)定》,交貨地點為該買賣合同的履行地,作為合同履行地的被告所在地人民法院法院對本案有管轄權(quán)。
三、管轄權(quán)的確定依據(jù)。
《民法通則》第八十八條“(合同)履行地點不明確,給付貨幣的,在接受給付一方的所在地履行,其他標的在履行義務(wù)一方的所在地履行”;《合同法》第六十二條“履行地點不明確,給付貨幣的,在接受貨幣一方所在地履行;交付不動產(chǎn)的,在不動產(chǎn)所在地履行;其他標的,在履行義務(wù)一方所在地履行。”
第一百四十一條“出賣人應(yīng)當按照約定的地點交付標的物”、第一百六十條“買受人應(yīng)當按照約定的地點支付價款”等等。實務(wù)中,對以確定管轄的被告住所地爭議不大,但是,由于對買賣合同履行地的不同理解,使得此類糾紛引發(fā)的管轄權(quán)爭議問題較多,前述就是典型的案例。
四、合同履行地的`理解。
所謂“合同履行地”,通常認為是“合同規(guī)定履行義務(wù)的地點”,也即義務(wù)清償?shù)攸c??删唧w到個案中,由于買賣合同是“出賣人轉(zhuǎn)移標的物所有權(quán)于買受人,買受人支付價款”的法律行為,這決定了買賣合同是雙務(wù)有償合同,因此買賣合同的雙方既是權(quán)利人又是義務(wù)人,不管是出賣人還是買受人都必須履行相應(yīng)的義務(wù)。
具體說來,出賣人必須履行交付約定標的物的義務(wù),而買受人則必須履行支付約定價金的義務(wù)。合同法對買受人的主要義務(wù)規(guī)定了三條(第159、160、161條),要求買受人在約定的時間、地點,將約定價款的所有權(quán)轉(zhuǎn)移給出賣人,對出賣人的主要義務(wù)規(guī)定了四條(第135、136、138、141條),要求出賣人在約定的期限、地點,將標的物或提單交付買受人并轉(zhuǎn)移所有權(quán)。
既然存在買方主要義務(wù)履行地(即交付價款地)和賣方主要義務(wù)履行地(即交貨地),那么,買賣合同的主要履行地自然也應(yīng)是兩個(有些情況下可以合二為一),還可能有一些與履行該合同有關(guān)的地點,如:貨物到達地、到站地、驗收地、安裝調(diào)試地等,理論上講這些有關(guān)地點均是合同履行地。
五、管轄的確定。
實際履行地點與約定不一致,以實際履行地點為合同履行地”。而《規(guī)定》對買賣合同的履行地作了最狹義的規(guī)定,僅以約定的履行地點或交貨地點為買賣合同的履行地,其它地點(應(yīng)包括價款接受地點等)均不應(yīng)視為合同履行地。
既然有了對買賣合同履行地的專門規(guī)定,那么,對買賣合同的履行地只能作狹義的理解,就不應(yīng)按《民事訴訟法》第二十四條作廣義的理解。還要值得注意的是《規(guī)定》和《民訴意見》第19條有沖突,因《規(guī)定》的頒布生效在后,故對買賣合同的履行地及管轄權(quán)的確定自然應(yīng)適用《規(guī)定》。
對《規(guī)定》筆者的理解:
1、當事人在買賣合同中明確約定了履行地點或交貨地點的,以約定的交貨地點或履行地點為合同履行地,那么,上述地點的法院對本案有管轄權(quán)。
2、如果當事人在合同中明確約定了履行地點或交貨地點,但在實際履行中以書面方式或雙方當事人一致認可的其他方式變更原約定的地點,以變更后的約定確定合同履行地。否則,仍以原合同的約定確定履行地。這里的其他方式應(yīng)包括雙方實際已交付和接收地點,即以實際交貨地點作為履行地而確定管轄。
3、當事人在合同中雖有約定的履行地點或交貨地點,但未實際交付貨物,且當事人雙方住所地均不在合同約定的履行地,不依履行地確定案件管轄,即按被告住所地確定管轄。
4、當事人在合同中對履行地點、交貨地點未作約定或約定不明確的,無論是否實際履行或交貨,均不依履行地確定案件管轄,即按被告住所地確定管轄。
5、口頭購銷合同糾紛案件,均不依履行地確定案件管轄。即按被告住所地確定管轄。
六、存在問題。
值得注意是如果當事人在合同中雖有約定的履行地點或交貨地點,但未實際交付貨物,且當事人一方住所地在合同約定的履行地,《規(guī)定》中沒有明確如何確定案件管轄,筆者認為理應(yīng)按被告住所地確定管轄。
即只要未實際交付貨物,按被告住所地確定管轄。對是否已實際履行,存在一個程序和實體審查的問題,原告方往往認為自己已經(jīng)履行了義務(wù),故在履行地法院起訴,而被告方可能以對方?jīng)]有履行而抗辯,要求被告住所地法院管轄,司法實踐中,法院往往以是否實際履行屬于實體審查范圍,在程序階段就以原告的訴請確定管轄。
發(fā)生上述問題的原因,可能在于管轄權(quán)異議純屬程序問題,當事人之間法律關(guān)系定性屬實體問題,程序?qū)彶椴粦?yīng)審查實體問題。如此認識則過于機械,因為,許多程序問題的確定,必須依賴實體問題的正確認定,如特別地域管轄就是依不同性質(zhì)、種類的實體關(guān)系來劃分的,實體關(guān)系的性質(zhì)、種類不同,是適用不同管轄規(guī)定的連接標志。
所以,就被告依實體關(guān)系而提出的管轄權(quán)異議,法院審查的關(guān)鍵就在于當事人之間屬何種性質(zhì)、種類的實體關(guān)系,不能簡單以“據(jù)原告訴稱雙方應(yīng)屬于某種關(guān)系”而確定管轄。
七、該案的處理。
前述的案例雙方雖然有《對賬單》,載明被告尚欠原告貨款155萬余元,但是,必須查明被告欠原告貨款的原因,即被告是基于什么事實、原因欠了原告155萬余元,對發(fā)生爭議的合同糾紛分清是什么性質(zhì)的合同,這才是雙方法律關(guān)系的真實所在。
如果被告曾向原告借款,而仍有155萬余元未還,說明雙方之間存在借貸關(guān)系,因而原告所在地因原告是屬接受的給付貨幣一方而被認定為合同履行地就沒有問題。
但是本案雙方是基于買賣合同關(guān)系而產(chǎn)生糾紛,《對賬單》只是對以前的發(fā)生的事實加以追認和明確下來,僅是一個“從合同”而已,應(yīng)按該“主合同”即買賣合同約定的交貨地點作為合同履行地確定管轄。
該案合同約定“由供方送貨至需方倉庫或指定地點”,因此,需方倉庫或指定地點為該買賣合同的履行地,作為合同履行地的被告所在地人民法院法院對本案有管轄權(quán)。
八、結(jié)束語。
基于買賣合同發(fā)生的糾紛,無論是貨款糾紛,還是貨物數(shù)量、質(zhì)量、期限糾紛等等,應(yīng)依照《規(guī)定》確定買賣合同的履行地,再根據(jù)《民事訴訟法》第二十四條的規(guī)定確定管轄。
加工合同管轄篇二十一
一、民事訴訟管轄簡介民事訴訟管轄是指確定上下級人民法院之間和同級人民法院之間受理第一審民事案件的分工和權(quán)限。
我國民事訴訟法規(guī)定了下列幾種管轄:級別管轄、地域管轄、指定管轄和移送管轄。
(一)級別管轄級別管轄是指人民法院系統(tǒng)內(nèi)劃分上下級人民法院之間受理第一審民事案件的分工和權(quán)限。級別管轄的確定,在我國立法上主要是以案件的性質(zhì)、案件的影響的大小為標準。
(二)地域管轄地域管轄是指確定同級的不同區(qū)域的人民法院受理第一審民事案件的分工和權(quán)限。
我國民事訴訟法規(guī)定的地域管轄,包括一般地域管轄、特殊地域管轄、協(xié)議管轄、專屬管轄和共同管轄。
1、一般地域管轄。一般地域管轄是指按照當事人所在地與人民法院轄區(qū)的隸屬關(guān)系所確定的管轄。該類管轄遵循“原告就被告”的原則,即原告起訴應(yīng)到被告所有地的人民法院提出。
2、特殊地域管轄。特殊地域管轄是指以訴訟標的所在地、被告住所地與法院轄區(qū)之間的關(guān)系所確定的管轄,根據(jù)我國民事訴訟法的規(guī)定,特別地域管轄有以下幾種:
(1)因合同糾紛提起的訴訟,由被告住所地或者合同履行地人民法院管轄。
(2)因保險合同糾紛提起的訴訟,由被告住所地或者保險標的物所在地人民法院管轄。
(3)因票據(jù)糾紛提起的訴訟,由票據(jù)支付地或者被告住所地人民法院管轄。
(4)因鐵路、公路、水上、航空運輸和聯(lián)合運輸合同糾紛提起的訴訟,由運輸始發(fā)地、目的地或者被告住所地人民法院管轄。
(5)因侵權(quán)行為提起的訴訟,由侵權(quán)行為地或者被告住所地人民法院管轄。
3、協(xié)議管轄。協(xié)議管轄是指根據(jù)雙方當事人的約定確定的管轄。在我國,根據(jù)民事訴訟法的有關(guān)規(guī)定,協(xié)議管轄應(yīng)當符合下列條件:第一,雙方當事人必須以書面的形式進行約定;第二,只能就合同糾紛進行約定;第三,約定只能針對第一審法院的管轄,第二審法院不能由當事人以協(xié)議進行約定;第四,協(xié)議管轄法院的范圍只限于被告住所地、合同履行地、合同簽訂地、原告住所地、合同標的物所在地法院。此外,協(xié)議管轄不得變更專屬管轄和級別管轄。
4、專屬管轄。專屬管轄是指法律規(guī)定某些訴訟標的特殊的案件由特定的人民法院管轄。
專屬管轄具有強制性和排他性,即專屬管轄的案件,只能由享有專屬管轄權(quán)的法院管轄,其他法院無權(quán)管轄,法律也不準許當事人以協(xié)議變更專屬管轄。
根據(jù)我國民事訴訟法的規(guī)定,適用專屬管轄的案件有以下三種:
第一,因不動產(chǎn)糾紛提起的訴訟,由不動產(chǎn)所在地人民法院管轄;。
第二,因港口作業(yè)中發(fā)生糾紛提起的訴訟,由港口所在地人民法院管轄;。
第三,因繼承遺產(chǎn)糾紛提起的訴訟,由被繼承人死亡時住所地或者主要遺產(chǎn)所在地人民法院管轄。
(三)指定管轄和移送管轄。
1、指定管轄。指定管轄是指上級人民法院在法律規(guī)定的情形下,對某個具體的案件,指定其轄區(qū)內(nèi)某個下級人民法院予以管轄。
2、移送管轄。移送管轄是指人民法院受理案件后,受訴人民法院發(fā)現(xiàn)自己對該案無管轄權(quán),而將案件移送給有管轄權(quán)的人民法院。
二、建設(shè)工程施工合同的性質(zhì)。
決定建設(shè)工程施工合同糾紛不適用專屬管轄的規(guī)定《合同法》第269條將建設(shè)工程合同的定義為:“建設(shè)工程合同是承包人進行工程建設(shè),發(fā)包人支付工程價款的合同”。建設(shè)工程合同包括工程勘察、設(shè)計、施工合同,因此建設(shè)工程施工合同屬于建設(shè)工程合同的一種。建設(shè)工程合同的性質(zhì)從民法角度分析屬于承攬合同,因此《合同法》第287條規(guī)定了建設(shè)工程合同無特別規(guī)定的情況下可適用承攬合同的'相關(guān)規(guī)定。過去司法實踐將建設(shè)工程施工合同糾紛歸入房地產(chǎn)糾紛而適用專屬管轄,即建設(shè)工程施工合同只能由不動產(chǎn)所在地人民法院管轄,這與建設(shè)工程施工合同的性質(zhì)是相違背的,因此最高人民法院《關(guān)于審理建設(shè)工程合同糾紛案件適用法律問題的解釋》從建設(shè)工程施工合同性質(zhì)出發(fā),對建設(shè)工程施工合同糾紛案件的管轄作出了新的規(guī)定:建設(shè)工程施工合同應(yīng)當適用特殊地域管轄,即《民事訴訟法》第24條規(guī)定的“因合同糾紛提起訴訟,由被告所在地或者合同履行地人民法院管轄”;又因建設(shè)工程施工合同屬于特殊的承攬合同,承攬合同的合同履行為“加工行為地”,所以進一步規(guī)定了建設(shè)工程施工合同的合同履行地為“施工行為地”。由此看出,最高人民法院以司法解釋方式明確廢止了建設(shè)工程施工合同的專屬管轄。
三、對建設(shè)工程施工合同糾紛。
法院管轄及約定仲裁的建議建設(shè)工程施工合同當事人事先正確約定糾紛受理機關(guān)或在發(fā)生糾紛后選擇有管轄權(quán)的法院或仲裁機關(guān)審理案件,有利于糾紛得到迅速處理。筆者認為,建設(shè)工程合同當事人在制定建設(shè)工程施工合同及發(fā)生糾紛時應(yīng)注意以下幾個問題:
第一、基于建設(shè)工程施工合同糾紛不再適用專屬管轄的規(guī)定,建設(shè)工程施工合同當事人可在合同訂立時約定發(fā)生爭議時由人民法院管轄或由某一仲裁委員會處理,合同當事人如果選擇訴訟作為解決爭議方式,還可以進一步約定在合同履行地、合同簽訂地、標的物所在地、原告住所地、被告住所地人民法院管轄。
第二、當事人協(xié)議選擇管轄法院,不得違反《民事訴訟法》對級別管轄的規(guī)定。經(jīng)最高人民法院批準的江蘇省各級人民法院受理第一審民事糾紛案件級別管轄的標準為:
低于上述標準,中級人民法院認為屬于在本轄區(qū)內(nèi)有重大影響應(yīng)當作為一審案件受理的,在受理前必須報請省法院批準。
第三,建設(shè)工程施工合同未實際履行而發(fā)生糾紛時,法院管轄有特殊規(guī)定,合同當事人應(yīng)予遵守。
最高人民法院1992年7月14日發(fā)布的《關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉若干問題的意見》第18條規(guī)定:“因合同糾紛提起訴訟,如果合同沒有實際履行,當事人雙方住所地又都不在合同約定的履行地的,應(yīng)當由被告住所地人民法院管轄”,因此在建設(shè)工程施工合同未實際履行而發(fā)生糾紛時,法院管轄有特殊規(guī)定。當然,建設(shè)工程施工合同當事人協(xié)議選擇仲裁處理糾紛時,則不發(fā)生類似問題,約定的仲裁委員會可對糾紛作出處理。
加工合同管轄篇二十二
司法行政復(fù)議是指司法行政相對人(公民、法人和其他組織)不服司法行政機關(guān)的具體行政行為,依法向行政復(fù)議機關(guān)提出申請,請求重新審查并糾正原具體行政行為,行政復(fù)議機關(guān)據(jù)此對原具體行政行為是否合法、適當進行審查并作出決定的法律制度。司法行政復(fù)議的目的.是為了糾正司法行政主體作出的違法或者不當?shù)木唧w行政行為,以保護行政相對人的合法權(quán)益?!吨腥A人民共和國行政復(fù)議法》(以下簡稱《行政復(fù)議法》)第1條規(guī)定:“為了防止和糾正違法的或不當?shù)木唧w行政行為,保護公民、法人或者其他組織的合法權(quán)益,保障和監(jiān)督行政機關(guān)依法行使職權(quán),根據(jù)憲法制定本法”。這更加突出了司法行政復(fù)議監(jiān)控司法行政權(quán)的功能。
一、司法行政復(fù)議的特征。
1、司法行政復(fù)議是司法行政機關(guān)的活動。
司法行政機關(guān)是行使司法行政權(quán)力,執(zhí)行國家司法行政法律、法規(guī)、規(guī)章,管理國家司法行政事務(wù)的機關(guān)。司法行政機關(guān)在司法行政復(fù)議過程中運用了行政機關(guān)的工作原則和方法,這是它的行政性。然而,司法行政機關(guān)在進行司法行政復(fù)議過程中,又擁有準司法職權(quán)。如復(fù)議申請必須在規(guī)定的期限內(nèi)提出,復(fù)議必須向管轄權(quán)的司法行政主管機關(guān)提出,復(fù)議決定也必須在規(guī)定的期限內(nèi)提出。這表明,司法行政復(fù)議是集行政性和司法性于一體的。
2、司法行政復(fù)議是司法行政機關(guān)處理司法行政爭議的活動。
司法行政部門的行為既有行政行為,也有民事行為,兩種行為產(chǎn)生的爭議表現(xiàn)為行政爭議和民事爭議。司法行政爭議主要指行政主體在行政管理過程中因?qū)嵤┚唧w行政行為而與相對人發(fā)生的爭議,這種爭議的核心是該具體行政行為是否合法、適當。司法行政復(fù)議是司法行政機關(guān)處理司法行政爭議的活動,如果司法行政主體實施解決民事爭議的具體行為,這種行為即不是行政復(fù)議,而是行政調(diào)解或行政裁決。
3、司法行政復(fù)議是司法行政機關(guān)按照法定程序和要求解決司法行政爭議的活動。
行政復(fù)議是行政機關(guān)作為第三方解決行政爭議糾紛的活動。行政復(fù)議的這一特性要求司法行政復(fù)議機關(guān)和作出行政行為的司法行政機關(guān)必須分開,同時也要求司法行政復(fù)議必須按法定程序進行,這就是司法行政復(fù)議程序的準司法性。司法行政復(fù)議的準司法性使司法行政復(fù)議和人民法院審判一樣,有許多制度貫穿其中。如申請制度、管轄制度、移送制度、回避制度等?!端痉ㄐ姓C關(guān)行政復(fù)議應(yīng)訴工作規(guī)定》第11條規(guī)定:“辦理行政復(fù)議案件的法制工作機構(gòu)人員與申請人有利害關(guān)系的,可以提出自行回避,申請人也有權(quán)申請其回避,但應(yīng)說明理由”。司法行政復(fù)議程序的特點又體現(xiàn)在行政性方面。如復(fù)議機關(guān)自收到復(fù)議申請書至作出決定止,時間最長不超過六十日,司法行政復(fù)議作為行政活動,必須充分體現(xiàn)行政的效率原則,復(fù)議組織可以利用這些特點,迅速查清事實、解決司法行政爭議。所以,就解決司法行政爭議而言,司法行政復(fù)議程序比行政訴訟程序更經(jīng)濟、更具有效率。
4、司法行政復(fù)議是上級司法行政機關(guān)對下級司法行政機關(guān)進行的一種層級行政監(jiān)督。
[1][2][3][4][5][6]。
加工合同管轄篇二十三
發(fā)生合同糾紛怎么確定管轄法院?當事人在不違反法院級別管轄和專屬管轄的情況下可以在書面合同中協(xié)議選擇被告住所地、合同履行地、合同簽訂地、原告住所地、標的物所在地人民法院管轄。
因合同糾紛提起的訴訟,當事人已經(jīng)約定管轄的,以約定的為準,若當事人沒有約定管轄的,通常由被告住所地或者合同履行地人民法院管轄。下面由文書幫小編在本文詳細介紹合同糾紛管轄法院確定的法律知識。
根據(jù)法理精神及《中華人民共和國民事訴訟法》(下文簡稱《民事訴訟法》)、《最高人民法院關(guān)于適用中華人民共和國民事訴訟法若干問題的意見》(下文簡稱《民訴意見》)、《最高人民法院關(guān)于在確定經(jīng)濟糾紛案件管轄中如何確定購銷合同履行地問題的規(guī)定》(以下簡稱《購銷合同履行地規(guī)定》)等相關(guān)法律、法規(guī),結(jié)合司法實踐,筆者認為可以按照以下順序來確定買賣合同糾紛案件的管轄。
一、首先要明確買賣合同雙方是否有選擇管轄的書面協(xié)議?
若有選擇管轄的書面協(xié)議,且符合《民事訴訟法》第34條、《民訴意見》第24條的規(guī)定,則以該協(xié)議確定管轄法院。
二、若買賣合同雙方?jīng)]有選擇管轄的協(xié)議,或選擇管轄的協(xié)議無效,則根據(jù)《民事訴訟法》第23的規(guī)定,由被告住所地或合同履行地人民法院管轄。
(二)若買賣合同雙方有明確的合同履行地或交貨地的約定,則應(yīng)該區(qū)分合同是否實際履行:
2.合同實際履行的,根據(jù)《民訴意見》第19條及《購銷合同履行地規(guī)定》第2條的規(guī)定,當事人實際履行中以書面方式或雙方當事人一致認可的其他方式變更約定的,以變更后的約定確定合同履行地。當事人未以上述方式變更原約定,或者變更原合同而未涉及履行地問題的',仍以原合同的約定確定履行地。
作者單位:重慶市長壽區(qū)人民法院
一、介紹五種約定不清的管轄地確認方法
1、買賣合同履行地問題
(1)在合同中明確約定了履行地點的,以約定的履行地點為合同履行地;僅約定了交貨地點的,交貨地點為合同履行地。
對履行地點、交貨地點未作約定或約定不明確的,或者雖有約定但未實際交付貨物,且當事人雙方住所地均不在合同約定的履行地,以及口頭購銷合同糾紛案件,均不依履行地確定案件管轄。
(2)購銷合同的實際履行地點與合同中約定的交貨地點不一致的,以實際履行地點為合同履行地。
2、承攬合同履行地為承攬方所在地;
3、租賃合同、融資租賃合同以租賃物使用地為合同履行地;
4、補償貿(mào)易合同,以接受投資一方主要義務(wù)履行地為合同履行地;
5、證券回購糾紛合同履行地
(1)凡在交易場所內(nèi)進行的證券回購業(yè)務(wù),交易場所所在地應(yīng)為合同履行地;
二、由法律規(guī)定的管轄法院
1、因保險合同糾紛提起的訴訟,由被告住所地或者保險標的物所在地人民法院管轄。如果保險標的物是運輸工具或者運輸中的貨物,由被告住所地或者運輸工具登記注冊地、運輸目的地、保險事故發(fā)生地的人民法院管轄。
2、因票據(jù)糾紛提起的訴訟,由票據(jù)支付地或者被告住所地人民法院管轄。票據(jù)支付地,是指票據(jù)上載明的付款地。票據(jù)未載明付款地的,票據(jù)付款人(包括代理付款人)的住所地或主營業(yè)所所在地為票據(jù)付款地。
3、因鐵路、公路、水上、航空運輸和聯(lián)合運輸合同糾紛提起的訴訟,由運輸始發(fā)地、目的地或者被告住所地人民法院管轄。
4、因不動產(chǎn)糾紛提起的訴訟,由不動產(chǎn)所在地人民法院管轄。
加工合同管轄篇一
范文一:
上訴人(原審被告):山東某某有限責任公司。
法定代表人:張某某,董事長。
住所地:山東省濟南市某某區(qū)某某路南。
代理人:山東法杰律師事務(wù)所王成律師。
被上訴人(原審原告):安徽某某股份有限公司。
法定代表人:楊某某,董事長。
住所地:安徽省某某市某某縣某某街某某號。
上訴請求。
1、依法撤銷某某縣人民法院(2010)來民二初字第00099-1號民事裁定書;。
2、將本案移送至山東省濟南市某某區(qū)人民法院進行審理。
事實和理由。
2010年7月15日,上訴人山東某某有限責任公司就某某縣人民法院受理被上訴人安徽某某股份有限公司訴上訴人買賣合同糾紛一案向某某縣人民法院提出管轄權(quán)異議,認為某某縣人民法院沒有管轄權(quán),該案應(yīng)移送上訴人山東某某有限責任公司住所地人民法院管轄。2010年7月22日,某某縣人民法院就此作出了(2010)來民二初字第00099-1號《民事裁定書》,裁定駁回上訴人提出管轄權(quán)異議。上訴人認為某某縣人民法院的裁定違背了事實和法律規(guī)定,屬于錯誤的裁定,應(yīng)根照《民事訴訟法》第22條的規(guī)定,依據(jù)“原告就被告”的原則將本案移送至上訴人的住所地人民法院(山東省濟南市某某區(qū)人民法院)審理。具體理由如下:
一、原審認定事實和適用法律錯誤。
原審裁定認為:本案中的雙方當事人在買賣合同中第十二條解決合同糾紛的方式約定:合同發(fā)生爭議時,雙方協(xié)商解決。協(xié)商不成時,雙方均可向當?shù)刂俨梦瘑T會申請仲裁或直接向起訴方所在地人民法院起訴;并依據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第25條規(guī)定認定該院對該案具有管轄權(quán)。上訴人認為:1、根據(jù)最高人民法院《關(guān)于適用中華人民共和國民事訴訟法若干問題的意見》第24條之規(guī)定:“合同的雙方當事人選擇管轄的協(xié)議不明確或者選擇民事訴訟法第二十五條規(guī)定人民法院中的兩個以上人民法院管轄的,選擇管轄無效的協(xié)議無效,依照民事訴訟法第二十四的規(guī)定確定管轄?!?、在本案合同中的爭議解決方式問題上,當事人雙方約定了“申請仲裁”或“起訴”兩個不同的爭議解決方式。因此,在合同中,既選擇仲裁機構(gòu)仲裁,又選擇人民法院管轄,違反了仲裁管轄權(quán)與法院管轄權(quán)相排斥的原則,可以認定雙方對于以何種方式來解決雙方爭議并未達成合意,意思表示不一致,應(yīng)當屬于約定不明確,該爭議解決方式的約定不明應(yīng)屬無效,因此,上訴人認為原審認定事實和適用法律錯誤。
二、某某縣人民法院對本案無管轄權(quán)。
根據(jù)上訴人與被上訴人簽訂的《購貨合同》第十二條條款中既約定仲裁又約定訴訟,應(yīng)為無效。故應(yīng)根據(jù)“原告就被告”的原則確定法定管轄界定本案管轄權(quán),由于本案的上訴人(原審被告)山東某某有限責任公司住所地在山東省濟南市某某區(qū),因此上訴人認為某某縣人民法院對本案無管轄權(quán)。
三、本案應(yīng)移送至上訴人的住所地人民法院管轄,即山東省濟南市某某區(qū)人民法院。
本案中既約定仲裁又約定訴訟,應(yīng)為無效,故應(yīng)該以法定管轄界定本案管轄權(quán);根據(jù)《民事訴訟法》第二十二條確定的“原告就被告”的原則,由于本案的上訴人山東某某有限責任公司住所地在山東省濟南市某某區(qū),因此上訴人認為該案應(yīng)移送至山東省濟南市某某區(qū)人民法院審理即符合法律規(guī)定,也充分體現(xiàn)了合同雙方當事人的真實意愿,顯得更為合適。
綜上所述,上訴人認為:原審法院認定事實和適用法律錯誤,必然導(dǎo)致裁判的錯誤,故上訴人依法向貴院提起上訴,望裁如所請。
此致
某某市中級人民法院。
上訴人:山東某某有限責任公司。
xxxx年xx月xx日。
范文二:
上訴人:xx有限公司,住所地xx市xx縣xx鎮(zhèn)xx。
法定代表人:林xx,該公司董事長。
被上訴人:xx有限公司,住所地xx省xx縣xx路888號。
法定代表人:楊xx。
上訴人因與被上訴人xx有限公司招標投標買賣合同一案,不服xx市xx人民法院(2011)x法民初字第xx號民事裁定書,現(xiàn)提出上訴。
請求事項。
1、請求依法撤銷x市x區(qū)人民法院(2011)x法民x初字第x號民事裁定書;。
2、請求將本案移送xx市xx縣人民法院管轄。
加工合同管轄篇二
2010年10月份,福建省寧化縣的被告張權(quán)向江西省石城縣的原告孔明購買了一批碎石,雙方?jīng)]有簽訂書面合同。合同履行中,被告拖欠原告貨款,原告經(jīng)多次催要,未果,遂向江西省石城縣人民法院起訴請求判令被告償付貨款。案件受理后,被告張權(quán)提出管轄權(quán)異議,認為原、被告簽訂的買賣合同雖然沒有約定履行地,但實際交貨地點是福建省寧化縣,根據(jù)《民訴法》第24條“因合同糾紛提起的訴訟,由被告住所地或合同履行地人民法院管轄”的規(guī)定,該案應(yīng)由被告住所地福建省寧化縣人民法院管轄。
【分歧】。
本案應(yīng)由哪個法院管轄?有兩種不同意見:
第一種意見認為,本案應(yīng)裁定移送被告住所地的福建省寧化縣人民法院審理。原、被告之間沒有書面合同,沒有約定合同履行地,對交貨地點也各執(zhí)一詞,根據(jù)《民訴法》及最高人民法院有關(guān)訴訟管轄司法解釋規(guī)定,只能由被告住所地的人民法院管轄。
第二種意見認為,本案應(yīng)駁回被告對本案管轄權(quán)提出的異議,由江西省石城縣人民法院審理。根據(jù)《民訴法》第24條及最高人民法院有關(guān)訴訟管轄司法解釋的規(guī)定,被告住所地人民法院對本案有管轄權(quán),但根據(jù)《合同法》第62條第3項“履行地點不明確,給付貨幣的,在接受貨幣一方所在地履行”的規(guī)定,接受貨幣一方是原告孔明,其住所地在江西省石城縣境內(nèi),故石城縣人民法院對本案也有管轄權(quán)。原告起訴屬于選擇管轄,應(yīng)由先受理的人民法院審理。因而應(yīng)當駁回異議。
【評析】。
筆者同意第二種意見。
將案件移送被告住所地人民法院管轄,是一種司法實踐中的習(xí)慣做法,在司法實務(wù)和司法理論上均無可非議;但第二種意見,法院依據(jù)實體法作出的駁回異議裁定,則產(chǎn)生了較大的分歧。其爭議的焦點是《合同法》作為實體法能否作為確定案件管轄權(quán)的依據(jù)。筆者認為《合同法》第62條第3項可以作為法院確定管轄權(quán)的依據(jù)。理由分析如下:
一、從買賣合同案件管轄權(quán)法律規(guī)范的發(fā)展來看。最早,《民訴法》第24條“因合同糾紛提起訴訟的,由被告住所地或者合同履行地人民法院管轄”。其規(guī)定過于原則和粗淺,司法實踐中,法官在確定合同履行地時難以操作。其后,最高人民法院作出了關(guān)于適用《民訴法》若干問題意見,對買賣合同案件管轄權(quán)作出了較細的規(guī)定,但仍然不能解決司法實踐中亂爭管轄權(quán)和法院之間互不管轄的現(xiàn)象,到了1996年最高人民法院發(fā)布了(法發(fā)[1996]28號司法解釋,對買賣合同(當時稱為購銷合同)履行地作出了較為詳盡的規(guī)定,為人民法院審理管轄權(quán)爭議提供了充分的法律依據(jù)。上述的法律和司法解釋,從來沒有將接受貨幣一方所在地這個法理上的合同履行地作為確定管轄權(quán)的依據(jù)的履行地。但《合同法》頒布后,理論界和司法實務(wù)界通說認為,貨物買賣合同履行地主要是指履行義務(wù)的地點,應(yīng)該包括“交貨地點”和“付款地點”兩個方面。合同法是以實體法規(guī)范對付款履行地作出了明確規(guī)定,因而,其條文中有關(guān)履行地點的規(guī)定應(yīng)當作為確定管轄權(quán)的依據(jù)。
二、從實體法與程序法規(guī)范的內(nèi)容來看?!逗贤ā冯m然主要是規(guī)定實體權(quán)利義務(wù),法學(xué)分類中有實體法和程序法之分,但縱觀我國立法機關(guān)制定的民商事法律的相關(guān)內(nèi)容,并非上述簡單的分類。事實上,我國的民商事法律,不能簡單地把某個部門法分為實體法和程序法,沒有絕對的實體法和程序法。在程序法沒有規(guī)定的情況下,實體法規(guī)定起到對程序法“法律真空”、“法律漏洞”的補充。民商事訴訟是實體法和程序法共同作用的結(jié)果。所以有關(guān)貨物買賣合同訴訟案件管轄問題,如果離開《合同法》的相關(guān)規(guī)定,就無法談買賣合同案件的訴訟管轄。本案中,當事人對買賣合同履行地沒有約定,有關(guān)程序法也沒有作出規(guī)定,《合同法》以明文形式加以規(guī)定,接受貨幣一方所在地為合同的履行地,為人民法院確定管轄權(quán)爭議提供了法定依據(jù)。
三、從法律適用的效力來看。《合同法》規(guī)定的效力要高于最高人民法院關(guān)于合同履行地方面的有關(guān)解釋,要優(yōu)先適用。因為本案是口頭買賣合同,因其本身特點,決定其不可能約定合同履行地(主要是難以證明履行地和交貨地點)。而最高人民法院[1996]28號的解釋規(guī)定,口頭合同不以履行地確定管轄權(quán)。所以,因口頭合同而引起的拖欠貨款糾紛,更應(yīng)該適用《合同法》第62條第3項的規(guī)定,確定合同的管轄權(quán)。
加工合同管轄篇三
二、上訴費及其他訴訟費用等由被上訴人曹霞承擔。
上訴理由:。
且具體事實、理由及法律依據(jù)如下:。
一、因原債權(quán)人佛山市藍箭電子有限公司未履行通知義務(wù),故,該債權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議對我司沒有約束力,被上訴人曹霞非買賣合同糾紛的當事人或第三人,無訴訟主體資格,一審法院應(yīng)駁回其起訴。
所謂“當事人適格”,也稱為正當當事人或者合格的當事人,是指對于特定的訴訟可以自己的名義成為當事人的資格。
判斷當事人適格與否的標準是看當事人是否是所爭議的民事法律關(guān)系(即本案訴訟標的)的主體,而原審原告曹霞與買賣合同糾紛沒有任何利害關(guān)系,我司與曹霞也沒有任何業(yè)務(wù)往來,她根本就不具備訴訟主體資格。
中華人民共和國合同法第八十條之規(guī)定:債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利的,應(yīng)當通知債務(wù)人。
未經(jīng)通知,該轉(zhuǎn)讓對債務(wù)人不發(fā)生效力。
由此規(guī)定可知:合同成立后,債權(quán)人應(yīng)及時地(合理期限)將債權(quán)轉(zhuǎn)讓的事實用合適的方式通知債務(wù)人,債務(wù)人須接到債權(quán)轉(zhuǎn)讓的通知且知道了通知的內(nèi)容,此時,轉(zhuǎn)讓合同開始生效。
加工合同管轄篇四
上訴人:住所地:法定代表人:聯(lián)系電話:被上訴人:住所地:法定代表人:
上訴人因與被上訴人訴上訴人糾紛糾紛一案,不服法院號民事裁定書,特依法提起上訴。
上訴請求。
1、依法撤銷號民事裁定。
2、依法裁定將本案移送人民法院。
事實與理由。
根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第二十九條之規(guī)定:因侵權(quán)的行為提起的訴訟,由侵權(quán)行為地或者被告住所地人民法院管轄?!蛾P(guān)于適用中華人民共和國民事訴訟法若干問題的意見》第二十八條之規(guī)定:“民事訴訟法第二十九條規(guī)定的侵權(quán)行為地,包括侵權(quán)行為實施地、侵權(quán)結(jié)果發(fā)生地?!北簧显V人在民事起訴狀中主張上訴人住所地為:,但上訴人的實際住所地及辦公地點所在地均為:,并且本案侵權(quán)行為實施地、侵權(quán)結(jié)果發(fā)生地也為成都市高新區(qū)。
所以,根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》相關(guān)之規(guī)定結(jié)合本案基本事實,被上訴人對上訴人提起訴訟,應(yīng)由高新區(qū)人民法院管轄。故請求你院依法撤銷民事裁定,并將案件移送至高新區(qū)人民法院管轄。
此致
成都市中級人民法院。
上訴人:
加工合同管轄篇五
申請人:愛倍信(杭州)xxxx有限公司,住所地杭州市蕭山經(jīng)濟開發(fā)區(qū)xxx路xxx號,法定代表人:xxx,職務(wù)為董事長。
申請人因奉化市xx閥門制造有限公司訴申請人一案,依法向貴院提出管轄權(quán)異議。
請求事項:依法裁定將本案移送有管轄權(quán)的杭州市蕭山區(qū)人民法院審理。
事實和理由:
奉化市xx閥門制造有限公司以加工承攬合同糾紛為由,向貴院起訴,貴院于2012年4月27日向申請人送達了起訴狀副本,現(xiàn)就管轄問題,提出異議,申請人認為本案應(yīng)由杭州市蕭山區(qū)人民法院管轄。理由如下:
中,定作人有權(quán)對承攬人的工作進行檢驗、監(jiān)督,定作人同時負協(xié)助義務(wù)。三是合同標的物的特定性。承攬人交付給定作人的工作成果,必須是合同指定的、滿足定作人特殊需要的物或者工作成果,而買賣合同卻不一定關(guān)心標的物的特定性。本案中,從合同名稱上看,當事人簽訂的合同名為《供貨合同》,而不是加工承攬合同;從合同內(nèi)容上看,雙方在合同中對雙方的買賣合同關(guān)系是有明確的規(guī)定的:“甲乙雙方??.,以建立長期穩(wěn)定供貨協(xié)作關(guān)系?!泵鞔_為供貨關(guān)系;在雙方長期的買賣合同關(guān)系中,一直是由申請人提交訂單,明確約定購買產(chǎn)品的名稱,規(guī)格型號,數(shù)量,時間等,購買的實際上是通用產(chǎn)品,而非特定的產(chǎn)品;申請人在整個買賣關(guān)系中,交易的目的在于轉(zhuǎn)移標的物(鎖舌)的所有權(quán),而不是勞務(wù)或者加工成果;申請人請求交付的是符合質(zhì)量要求的標的物(鎖舌),對奉化市xx閥門制造有限公司的生產(chǎn)過程無檢查、監(jiān)督的權(quán)利,其生產(chǎn)過程也與申請人無關(guān),申請人只要求其交付合格的產(chǎn)品(鎖舌)。所以雙方的交易行為性質(zhì)買賣合同關(guān)系,而非奉化市xx閥門制造有限公司所主張的加工承攬合同關(guān)系。
xx閥門制造有限公司又憑一些圖紙來意圖改變雙方的買賣合同關(guān)系是于法無據(jù)的,也是違背雙方約定及交易事實的。
三、根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第24條規(guī)定:“因合同糾紛提起的訴訟,由被告住所地或者合同履行地人民法院管轄?!弊罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于適用《中華人民共和國民事訴訟法》若干問題的意見第19條規(guī)定:“購銷合同的雙方當事人在合同中對交貨地點有約定的,以約定的交貨地點為合同履行地;??本案中,在雙方簽訂的《供貨合同》第2條里明確約定:“乙方送貨至甲方工廠或者甲方指定地點”,本案合同的履行地為申請人所在地。
綜上所述,該涉案合同關(guān)系買賣合同關(guān)系而并非加工承攬合同關(guān)系,按照合同法及相關(guān)司法解釋的規(guī)定,由被告所在地或者合同履行地法院管轄,奉化市人民法院對該案無管轄權(quán)。申請人按照《民事訴訟法》之相關(guān)規(guī)定,特請求貴院將本案依法移送管轄,交由杭州市蕭山區(qū)人民法院。請予準許。
此致
奉化市人民法院。
申請人:愛倍信(杭州)xxxx有限公司代理人:浙江劍正律師事務(wù)所律師:陳文明。
2012年5月9日。
加工合同管轄篇六
一、當事人想約定管轄時,在不違反法院級別管轄和專屬管轄的情況下可以在書面合同中協(xié)議選擇被告住所地、合同履行地、合同簽訂地、原告住所地、標的物所在地人民法院管轄。
二、因合同糾紛提起的訴訟,當事人已經(jīng)約定管轄的,以約定的為準。
三、當事人沒有約定管轄的,通常由被告住所地或者合同履行地人民法院管轄。以下合同的具體履行地是:
(1)在合同中明確約定了履行地點的,以約定的履行地點為合同履行地;僅約定了交貨地點的,交貨地點為合同履行地。
對履行地點、交貨地點未作約定或約定不明確的,或者雖有約定但未實際交付貨物,且當事人雙方住所地均不在合同約定的履行地,以及口頭購銷合同糾紛案件,均不依履行地確定案件管轄。
(2)購銷合同的實際履行地點與合同中約定的交貨地點不一致的,以實際履行地點為合同履行地。
2、承攬合同履行地為承攬方所在地;。
3、租賃合同、融資租賃合同以租賃物使用地為合同履行地;。
4、補償貿(mào)易合同,以接受投資一方主要義務(wù)履行地為合同履行地;。
5、證券回購糾紛合同履行地。
(3)凡在交易場所內(nèi)進行的證券回購業(yè)務(wù),交易場所所在地應(yīng)為合同履行地;。
四、其他由法律規(guī)定的管轄法院。
1、因保險合同糾紛提起的訴訟,由被告住所地或者保險標的物所在地人民法院管轄。如果保險標的物是運輸工具或者運輸中的貨物,由被告住所地或者運輸工具登記注冊地、運輸目的地、保險事故發(fā)生地的人民法院管轄。
2、因票據(jù)糾紛提起的訴訟,由票據(jù)支付地或者被告住所地人民法院管轄。票據(jù)支付地,是指票據(jù)上載明的付款地。票據(jù)未載明付款地的,票據(jù)付款人(包括代理付款人)的住所地或主營業(yè)所所在地為票據(jù)付款地。
3、因鐵路、公路、水上、航空運輸和聯(lián)合運輸合同糾紛提起的訴訟,由運輸始發(fā)地、目的地或者被告住所地人民法院管轄。
4、因不動產(chǎn)糾紛提起的訴訟,由不動產(chǎn)所在地人民法院管轄。
五、因合同糾紛提起的訴訟,如果合同沒有實際履行,當事人雙方住所地又都不在合同約定的履行地的,應(yīng)由被告住所地人民法院管轄。
加工合同管轄篇七
民事上訴狀。
上訴人(原審被告):******有限公司。
法定代表人:****董事長。
被上訴人(原審原告):****。
上訴人因**糾紛提出的管轄異議,不服**人民法院(20**)*民三初字第**2號民事裁定書,現(xiàn)提出上訴。
上訴請求:
2、本案上訴費用由被上訴人承擔。
事實和理由:
人民法院提出管轄權(quán)異議,認為該案應(yīng)移送******有限公司住所地(同時也是勞動合同履行地)即****區(qū)人民法院管轄。2009年*月*日,新浦人民法院就此作出了(2009)@民一初字第***號《民事裁定書》,裁定駁回上訴人提出管轄權(quán)異議,并于2009年*月**日送達上訴人。上訴人認為*****區(qū)人民法院的裁定沒有法律依據(jù),是錯誤的裁定。本案依法應(yīng)移送****區(qū)人民法院管轄。理由如下:
一、原審裁定沒有法律依據(jù),應(yīng)當予以撤銷。
原審裁定認為:勞動爭議仲裁委員會作出裁決后,當事人不服提起訴訟的,一般應(yīng)由該勞動爭議仲裁委員會所在地的人民法院管轄。本案經(jīng)連云港市勞動爭議仲裁委員會裁決,并作出裁決書,所以應(yīng)由@@@@區(qū)法院進行審理。
上訴人認為:原審法院@@@@區(qū)法院的理由沒有法律規(guī)定予以支持。并且原審法院也沒有給出一個明確的法律規(guī)定,只是一個模糊的說法。所以該裁定是沒有法律依據(jù)的裁定,應(yīng)當予以撤銷。
二、****區(qū)人民法院對本案無管轄權(quán)。
根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第二十二條第二款的規(guī)定:對法人或者其他組織提起的民事訴訟,由被告住所地人民法院管轄。第二十四條的規(guī)定:因合同糾紛提起的訴訟,由被告住所地或者合同履行地人民法院管轄。本案是勞動合同履行糾紛案件,也應(yīng)當由上訴人住所地或勞動合同履行地法院管轄,所以本案應(yīng)該由上訴人住所地,即連云港市****區(qū)人民法院管轄,而****區(qū)也同時是勞動合同履行地。而@@@@區(qū)法院是被上訴人住所地,根據(jù)法律規(guī)定不應(yīng)享有管轄權(quán)。
三、本案應(yīng)當依法移送有管轄權(quán)的法院審理。
請。
綜上,上訴人認為:原審法院作出的裁定書是沒有法律依據(jù)的,所以必然也是錯誤的裁定書。故上訴人依法向貴院提起上訴,望裁如所請。
此致
***市中級人民法院。
上訴人:******有限公司。
加工合同管轄篇八
因為債權(quán)轉(zhuǎn)讓涉及到債務(wù)人的實體權(quán)利,在沒有履行法定的書面通知義務(wù)的情況下,該轉(zhuǎn)讓協(xié)議對債務(wù)人沒有任何效力。
資陽區(qū)人民法院在送達駁回我司管轄權(quán)異議的民事裁定書時,才送達了國內(nèi)特快專遞郵件詳情單和投遞結(jié)果清單的復(fù)印件,這就是證明佛山市藍箭電子有限公司已經(jīng)履行債權(quán)轉(zhuǎn)讓通知義務(wù)的所有證據(jù)。
仔細審查上兩份所謂的證據(jù),從中根本無法看出上訴人已經(jīng)簽收該郵件,首先,在收件人簽名欄中沒有我司員工的簽字;其次,投遞結(jié)果顯示是肖紅代收,而我司根本沒有肖紅這個人(我司已提供了勞動局打印的社保費交納清單,該清單顯示我司沒有此人。
其實,證明肖紅是我司員工是原審原告的責任);最后,上述兩個證據(jù)本身都無任何證明效力,也沒有加蓋具有證明效力的單位公章,不具備證據(jù)的真實性、合法性和關(guān)聯(lián)性。
故,上述證據(jù)不能證明佛山市藍箭電子有限公司已經(jīng)履行通知義務(wù),其與原審原告的債權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議對我司沒有任何效力,資陽區(qū)人民法院應(yīng)依法駁回原審原告無理無據(jù)的起訴。
二、資陽區(qū)人民法院以原合同雙方未約定合同履行地,合同履行地應(yīng)為益陽市資陽區(qū)為由裁定駁回上訴人的管轄權(quán)異議,是完全錯誤的,因為雙方明確約定了合同的履行地是深圳市福田保稅區(qū)。
11月29日,上訴人與佛山市藍箭電子有限公司(即與本案原告曹霞簽訂債權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議的債權(quán)人)經(jīng)過充分協(xié)商,在平等自愿的前提下簽訂了采購協(xié)議,該協(xié)議第2。
7條(見第一頁)明確約定了交貨地點:甲方(即上訴人)訂單上指定地點。
上訴人與佛山市藍箭電子有限公司在合同履行中所發(fā)訂單上都明確約定了交貨地為:深圳市福田保稅區(qū)。
中華人民共和國民生訴訟法第24條規(guī)定:因合同糾紛提起的訴訟,由被告住所地或合同履行地人民法院管轄。
雙方在采購協(xié)議、采購訂單中明確約定了合同的履行地、交貨地是深圳市福田保稅區(qū)。
無論是合同履行地還是被告住所地都在深圳,而不是益陽!
最高人民法院9月12日發(fā)布的司法解釋最高人民法院關(guān)于在確定經(jīng)濟糾紛案件管轄中如何確定購銷合同履行地問題的規(guī)定中明確規(guī)定:當事人在合同中明確約定履行地點的,以約定的履行地點為合同履行地。
當事人在合同中未明確約定履行地點的,以約定的交貨地點為合同履行地。
合同中約定的貨物到達地、到站地、驗收地、安裝調(diào)試地等,均不應(yīng)視為合同履行地(該司法解釋還明確規(guī)定:在本解釋之前發(fā)布的規(guī)定與本解釋不一致的地方,一律以本解釋為準)。
該規(guī)定更明確了雙方約定的合同履行地是深圳市,原審法院無權(quán)管轄。
上述國家或地方的法院就擁有管轄權(quán)了嗎?這顯然違背了我國的法律規(guī)定和司法宗旨,也不符合情理!
三、買賣合同雙方簽訂的采購協(xié)議中有明確的仲裁協(xié)議,約定了買賣合同中發(fā)生的一切爭議均由深圳仲裁委員會裁決,協(xié)議明確排除了法院的管轄權(quán),而原審法院竟仍認為其有權(quán)管轄,實在令人無法理解,此等明顯的司法錯誤實在少見!
月29日,上訴人與佛山市藍箭電子有限公司(即與本案原告曹霞簽訂債權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議的債權(quán)人)簽訂的采購協(xié)議中包含有仲裁條款、品質(zhì)合約、售后服務(wù)協(xié)議、采購訂單樣本等。
該采購協(xié)議第9·1條明確約定:“有關(guān)此協(xié)議的爭議應(yīng)通過雙方友好協(xié)商解決。
如果通過協(xié)商不能達成一致,雙方同意由深圳仲裁委員會依其仲裁程序、規(guī)則進行仲裁。
該仲裁決定是終局的,對雙方具有同等約束力,仲裁費用由敗訴方承擔。
”這說明上訴人與佛山市藍箭電子有限公司的買賣合同糾紛應(yīng)由深圳仲裁委員會管轄。
因為買賣合同的雙方當事人簽訂的仲裁條款,明確排除了法院的管轄。
中華人民共和國仲裁法第26條明確規(guī)定:“當事人達成仲裁協(xié)議,一方向人民法院起訴時未聲明有仲裁協(xié)議,人民法院受理后,另一方在首次開庭前提交仲裁協(xié)議的.,人民法院應(yīng)當駁回起訴,但仲裁協(xié)議無效的除外;……。
”由此可見,買賣合同的雙方自愿選擇解決爭議的方式為仲裁,該約定真實、明確、合法,當屬有效!所以,該案不應(yīng)由法院管轄,原審法院應(yīng)當依法駁回原審原告的起訴。
四、原審法院在司法程序上存在諸多問題,有些屬于明顯的程序違法,顯示公平,具體如下:。
第一、原審法院連法定的15天答辯期都不給,這屬于明顯地程序違法!上訴人在1月24日收到原審法院郵寄送達的開庭傳票,而開庭日期確定開庭日期卻定在2月7日(我司相關(guān)負責人于201月24日才收到法律文書,從1月25日算起到2月7日開庭才14天),為何定的如此倉促?實在令人費解!
也不履行告知義務(wù),實在不妥!也嚴重影響了上訴人正常業(yè)務(wù)的開展,也影響了上訴人的聲譽!
第三、買賣合同糾紛實際發(fā)生的貨款金額約31萬元人民幣,再加上原審原告提出的所謂的實現(xiàn)債權(quán)的費用6萬元,也不過約37。
00萬人民幣,為何原審法院卻裁定凍結(jié)上訴人46。
00萬元人民幣的財產(chǎn)?法律依據(jù)何在?道理何在?
第四、本案涉案金額較大(46。
00萬元),又是歷時兩年多的買賣合同糾紛,其中牽涉管轄權(quán)、貨款金額的核對、質(zhì)量認證和鑒定、數(shù)量、交貨期限等多方面的問題,還牽涉?zhèn)鶛?quán)轉(zhuǎn)讓等復(fù)雜的法律關(guān)系,一審法院卻選擇適用簡易程序,這顯然是不合適的!
請貴院考慮上訴人正當合理的請求,依法撤銷資陽區(qū)人民法院資民二初字第51-2號民事裁定書,駁回被上訴人的起訴,以彰顯法律之公正,以維護上訴人的合法權(quán)益!
特此向貴院提出上訴,請予慎重考慮!
此致
湖南省益陽市中級人民法院。
上訴人:xxx。
xxxx年x月xx日。
加工合同管轄篇九
上訴人:北京××科技有限公司,住所地:北京市××區(qū)××街××國際3-2-1605。
法定代表人:××,該公司總經(jīng)理。
被上訴人:武漢××科技有限公司,住所地:湖北省武漢市洪山區(qū)××路×號×棟×室。
法定代表人:××,該公司總經(jīng)理。
因買賣合同糾紛管轄權(quán)異議一案,上訴人不服湖北省武漢市洪山區(qū)人民法院洪民商初字第××號民事裁定,現(xiàn)提出上訴。
上訴請求:
請求上級人民法院撤銷原裁定,將本案依法移送北京市××區(qū)人民法院審理。
上訴理由:
在上訴人與被上訴人于xxx年7月14日簽訂的《協(xié)議書》中,既未約定合同履行地,也未約定交貨地點。雙方在《協(xié)議書》中特別提示約定:“所有貨物必須于收貨當日當著運輸公司人員的面開箱確認貨物外觀完好,……。如果甲方于收貨數(shù)日后而非收貨當日告知乙方貨物外觀由于運輸原因破損,由于已無法追究運輸公司責任,乙方對此破損不承擔責任?!币陨霞s定應(yīng)當正確地理解為雙方就貨物的交接驗收和責任劃分所進行的約定。然而,一審法院想當然地將其延伸理解為雙方對交貨地點的約定。而且這種錯誤的理解為一審法院錯誤地適用相關(guān)規(guī)定,錯誤地處理本案的管轄權(quán)異議埋下了伏筆。
《最高人民法院關(guān)于在確定經(jīng)濟糾紛案件管轄中如何確定購銷合同履行地的規(guī)定》(法發(fā)[xxx]28號)明確規(guī)定了以約定的履行地點或者以約定的交貨地點確定合同履行地。而一審法院適用的《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉若干問題的意見》第19條,已被《最高人民法院關(guān)于適用法發(fā)[xxx]28號號司法解釋問題的批復(fù)》(法釋[xxx]3號)明確規(guī)定廢止適用。該《批復(fù)》規(guī)定:“最高人民法院《關(guān)于在經(jīng)濟糾紛案件管轄中如何確定購銷合同履行地的規(guī)定》(法發(fā)[xxx]28號),是一項關(guān)于人民法院案件管轄問題的程序性規(guī)定。不論購銷合同是在該規(guī)定生效前簽訂的還是生效后簽訂的,凡在該規(guī)定生效后起訴到人民法院的購銷合同糾紛案件,均應(yīng)適用該規(guī)定,而不再適用最高人民法院《關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉若干問題的意見》第19條的.規(guī)定?!?BR> 所以,一審法院依據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉若干問題的意見》第19條的規(guī)定,以交貨方式確定合同履行地是錯誤的,是不能成立的。同時,一審法院援引《最高人民法院關(guān)于在確定經(jīng)濟糾紛案件管轄中如何確定購銷合同履行地的規(guī)定》第一條第二款“當事人在合同中未明確約定履行地點的,以約定的交貨地點為合同履行地”的規(guī)定是沒有事實基礎(chǔ)和法律依據(jù)的,亦是錯誤的。上訴人依法認為,根據(jù)《最高人民法院關(guān)于在確定經(jīng)濟糾紛案件管轄中如何確定購銷合同履行地的規(guī)定》第三條規(guī)定的“當事人在合同中對履行地點、交貨地點未作約定或約定不明確的,或者雖有約定但未實際交付貨物,且當事人雙方住所地均不在合同約定的履行地,以及口頭購銷合同糾紛案件,均不依履行地確定案件管轄”,本案不能依據(jù)履行地確定管轄,而應(yīng)依上訴人的住所地確定本案的管轄,即武漢市洪山區(qū)人民法院對本案行使管轄權(quán)是不適當?shù)?,?yīng)依法將本案移送到北京市××區(qū)人民法院審理。
綜上所述,上訴人請求武漢市中級人民法院嚴格執(zhí)法,依法支持上訴人的上訴請求。
此致
武漢市中級人民法院。
上訴人:北京××科技有限公司。
xxx年六月八日。
相關(guān)條例。
1、《民訴法》中的規(guī)定。
第三十四條合同或者其他財產(chǎn)權(quán)益糾紛的當事人可以書面協(xié)議選擇被告住所地、合同履行地、合同簽訂地、原告住所地、標的物所在地等與爭議有實際聯(lián)系的地點的人民法院管轄,但不得違反本法對級別管轄和專屬管轄的規(guī)定。
2、《民訴法解釋》中的規(guī)定。
第二十九條民事訴訟法第三十四條規(guī)定的書面協(xié)議,包括書面合同中的協(xié)議管轄條款或者訴訟前以書面形式達成的選擇管轄的協(xié)議。
第三十條根據(jù)管轄協(xié)議,起訴時能夠確定管轄法院的,從其約定;不能確定的,依照民事訴訟法的相關(guān)規(guī)定確定管轄。
第三十一條經(jīng)營者使用格式條款與消費者訂立管轄協(xié)議,未采取合理方式提請消費者注意,消費者主張管轄協(xié)議無效的,人民法院應(yīng)予支持。
第三十二條管轄協(xié)議約定由一方當事人住所地人民法院管轄,協(xié)議簽訂后當事人住所地變更的,由簽訂管轄協(xié)議時的住所地人民法院管轄,但當事人另有約定的除外。
第三十三條合同轉(zhuǎn)讓的,合同的管轄協(xié)議對合同受讓人有效,但轉(zhuǎn)讓時受讓人不知道有管轄協(xié)議,或者轉(zhuǎn)讓協(xié)議另有約定且原合同相對人同意的除外。
第三十四條當事人因同居或者在解除婚姻、收養(yǎng)關(guān)系后發(fā)生財產(chǎn)爭議,約定管轄的,可以適用民事訴訟法第三十四條規(guī)定確定管轄。
加工合同管轄篇十
上訴人(原審被告):某某建設(shè)集團有限公司,住所地某某市某某鎮(zhèn)。法定代表人:某某,董事長。
被上訴人(原審原告):某某混凝土有限公司,住所地某某市某某。
區(qū)鎮(zhèn)某某西側(cè)。
法定代表人:某某,董事長。
上訴人不服原審某某人民法院(20)商初字第號民事裁定,提起上訴,請求某某市中級人民法院依法撤銷原審裁定,將本案移送有管轄權(quán)的某某市人民法院立案審理。其理由如下:
其一、原審法院裁定稱,經(jīng)查原告與被告下屬南京分公司簽訂了關(guān)于混凝土的定作加工合同一份,后雙方經(jīng)結(jié)算后又簽訂了還款協(xié)議。該裁定書表明,被上訴人未與上訴人簽訂過所謂的混凝土加工合同,上訴人也未與被上訴人簽訂過所謂的還款協(xié)議。由此可以推定,上訴人與被上訴人雙方之間不存在民事法律關(guān)系包括債權(quán)債務(wù)關(guān)系,因此原告所指上訴人為本案被告,主體錯誤顯而易見。
其二、原告訴稱,原告與上訴人簽訂了混凝土加工定作合同和還款協(xié)議書,原審法院裁定卻稱,經(jīng)查原告與被告下屬南京分公司簽訂關(guān)于混凝土的定作合同加工合同一份,后雙方經(jīng)結(jié)算后又簽訂了還款協(xié)議。而本案原告雖將上訴人作為被告主體提起民事訴訟,但所提供的證據(jù)卻是被上訴人與南京分公司簽訂的合同和還款協(xié)議。上訴人與南京分公司兩者是什么關(guān)系?本案尚未經(jīng)開庭審理,證據(jù)未經(jīng)質(zhì)證、認證,原審法院為何就認定南京分公司就是上訴人的下屬,南京分公司無民事權(quán)利、行為能力?就可以認定不符合本案訴訟主體資格?原審法院的民事裁定能變更原告起訴所稱的事實和內(nèi)容嗎?對此上訴人不得不懷疑原審法院存在未審先判之嫌。上訴人認為,本案原審法院未經(jīng)開庭審理,即以裁定形式認定事實和適用法律,實屬無根無據(jù)。由此原審法院所作裁定在運用程序、認定事實和適用法律方面的錯誤,顯而易見。
其三、綜上所述,上訴人認為,一則上訴人確未與被上訴人簽訂過任何合同;二則上訴人確未與被上訴人簽訂過還款協(xié)議;三則上訴人確與被上訴人無其他任何約定和經(jīng)濟往來,實屬毫無法律關(guān)系可言。如果法院非得將上訴人確定為本案被告,那么,也應(yīng)當遵循《中華人民共和國民事訴訟法》第二十二條規(guī)定的關(guān)于“原告就被告”的原則,確定本案管轄權(quán)。據(jù)此,本案原審法院對本案確無管轄權(quán),依法應(yīng)當移送有管轄權(quán)的,即上訴人所在地的人民法院立案審理。
綜上,上訴人認為,原審法院駁回上訴人管轄權(quán)異議的裁定,不合情、不合理,也不合法。鑒此,請求某某市中級人民法院查明本案事實,依法撤銷原審法院的民事裁定,將本案依法移送到上訴人住所地的某某市人民法院立案審理。謝謝。
此致
某某市中級人民法院。
某某建設(shè)集團有限公司。
附:企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照(副本)復(fù)印件一份。
加工合同管轄篇十一
住所地:xx省xx市某某區(qū)某某路南。
代理人:xxxx律師事務(wù)所王成律師。
被上訴人(原審原告):xx某某股份有限公司。
法定代表人:楊某某,董事長。
住所地:xx省某某市某某縣某某街某某號。
上訴請求。
1、依法撤銷某某縣人民法院(xxx)來民二初字第00099-1號民事裁定書;。
2、將本案移送至xx省xx市某某區(qū)人民法院進行審理。
事實和理由。
xxx年7月15日,上訴人xx某某有限責任公司就某某縣人民法院受理被上訴人xx某某股份有限公司訴上訴人買賣合同糾紛一案向某某縣人民法院提出管轄權(quán)異議,認為某某縣人民法院沒有管轄權(quán),該案應(yīng)移送上訴人xx某某有限責任公司住所地人民法院管轄。xxx年7月22日,某某縣人民法院就此作出了(xxx)來民二初字第00099-1號《民事裁定書》,裁定駁回上訴人提出管轄權(quán)異議。上訴人認為某某縣人民法院的裁定違背了事實和法律規(guī)定,屬于錯誤的裁定,應(yīng)根照《民事訴訟法》第22條的規(guī)定,依據(jù)“原告就被告”的原則將本案移送至上訴人的住所地人民法院(xx省xx市某某區(qū)人民法院)審理。具體理由如下:。
一、原審認定事實和適用法律錯誤。
原審裁定認為:本案中的雙方當事人在買賣合同中第十二條解決合同糾紛的方式約定:合同發(fā)生爭議時,雙方協(xié)商解決。協(xié)商不成時,雙方均可向當?shù)刂俨梦瘑T會申請仲裁或直接向起訴方所在地人民法院起訴;并依據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第25條規(guī)定認定該院對該案具有管轄權(quán)。上訴人認為:1、根據(jù)最高人民法院《關(guān)于適用中華人民共和國民事訴訟法若干問題的意見》第24條之規(guī)定:“合同的雙方當事人選擇管轄的協(xié)議不明確或者選擇民事訴訟法第二十五條規(guī)定人民法院中的兩個以上人民法院管轄的,選擇管轄無效的協(xié)議無效,依照民事訴訟法第二十四的規(guī)定確定管轄?!?、在本案合同中的爭議解決方式問題上,當事人雙方約定了“申請仲裁”或“起訴”兩個不同的爭議解決方式。因此,在合同中,既選擇仲裁機構(gòu)仲裁,又選擇人民法院管轄,違反了仲裁管轄權(quán)與法院管轄權(quán)相排斥的原則,可以認定雙方對于以何種方式來解決雙方爭議并未達成合意,意思表示不一致,應(yīng)當屬于約定不明確,該爭議解決方式的約定不明應(yīng)屬無效,因此,上訴人認為原審認定事實和適用法律錯誤。
二、某某縣人民法院對本案無管轄權(quán)。
根據(jù)上訴人與被上訴人簽訂的《購貨合同》第十二條條款中既約定仲裁又約定訴訟,應(yīng)為無效。故應(yīng)根據(jù)“原告就被告”的原則確定法定管轄界定本案管轄權(quán),由于本案的上訴人(原審被告)xx某某有限責任公司住所地在xx省xx市某某區(qū),因此上訴人認為某某縣人民法院對本案無管轄權(quán)。
三、本案應(yīng)移送至上訴人的住所地人民法院管轄,即xx省xx市某某區(qū)人民法院。
本案中既約定仲裁又約定訴訟,應(yīng)為無效,故應(yīng)該以法定管轄界定本案管轄權(quán);根據(jù)《民事訴訟法》第二十二條確定的“原告就被告”的原則,由于本案的上訴人xx某某有限責任公司住所地在xx省xx市某某區(qū),因此上訴人認為該案應(yīng)移送至xx省xx市某某區(qū)人民法院審理即符合法律規(guī)定,也充分體現(xiàn)了合同雙方當事人的真實意愿,顯得更為合適。
綜上所述,上訴人認為:原審法院認定事實和適用法律錯誤,必然導(dǎo)致裁判的錯誤,故上訴人依法向貴院提起上訴,望裁如所請。
此致
某某市中級人民法院。
上訴人:xx某某有限責任公司。
xxx年八月一日。
相關(guān)知識。
1、《民訴法中》的規(guī)定。
第二十三條因合同糾紛提起的訴訟,由被告住所地或者合同履行地人民法院管轄。
第二十四條因保險合同糾紛提起的訴訟,由被告住所地或者保險標的物所在地人民法院管轄。
第二十五條因票據(jù)糾紛提起的訴訟,由票據(jù)支付地或者被告住所地人民法院管轄。
2、《民訴法解釋》中的規(guī)定。
第十八條合同約定履行地點的,以約定的履行地點為合同履行地。
合同對履行地點沒有約定或者約定不明確,爭議標的為給付貨幣的,接收貨幣一方所在地為合同履行地;交付不動產(chǎn)的,不動產(chǎn)所在地為合同履行地;其他標的,履行義務(wù)一方所在地為合同履行地。即時結(jié)清的合同,交易行為地為合同履行地。
合同沒有實際履行,當事人雙方住所地都不在合同約定的履行地的,由被告住所地人民法院管轄。
第十九條財產(chǎn)租賃合同、融資租賃合同以租賃物使用地為合同履行地。合同對履行地有約定的,從其約定。
第二十條以信息網(wǎng)絡(luò)方式訂立的買賣合同,通過信息網(wǎng)絡(luò)交付標的的,以買受人住所地為合同履行地;通過其他方式交付標的的,收貨地為合同履行地。合同對履行地有約定的,從其約定。
第二十一條因財產(chǎn)保險合同糾紛提起的訴訟,如果保險標的物是運輸工具或者運輸中的貨物,可以由運輸工具登記注冊地、運輸目的地、保險事故發(fā)生地人民法院管轄。
因人身保險合同糾紛提起的訴訟,可以由被保險人住所地人民法院管轄。
加工合同管轄篇十二
款人向人民法院起訴,此時應(yīng)履行義務(wù)的是出借人(即貸款人)一方,依照最高人民法院法復(fù)[1993]10號批復(fù)規(guī)定,由貸款方所在地為合同履行地,此時應(yīng)為被告所在地法院管轄(即貸款人所在地),而不應(yīng)適用合同法第六十二條的規(guī)定,在接受貨幣一方(借款人方)即接受貨幣所在地履行。一般情況下,借款合同有效應(yīng)判決履行,此時法院判決履行即判決貸款人履行義務(wù),給付貨幣給借款人(接受貨幣一方),這樣裁定管轄權(quán)由貸款方(出借人)所在地(被告地)法院管轄,有利于法院執(zhí)行(可理解為執(zhí)行法院所在地法院管轄),此種情況比較少見。
民事訴訟法第二十二條規(guī)定,對公民提起的訴訟,由被告住所地人民法院管轄。此規(guī)定如何適用借款合同中的民間借貸糾紛呢?民間借貸雙方當事人一般為公民個人,若借款時沒寫借條,沒約定利息,這樣的合同屬無償合同,是實踐性單務(wù)合同[2]。當出借人將借款交付給借款人之后,出借人不再負有其他任何義務(wù),合同的義務(wù)主要是借款人的義務(wù),即具有給付貨幣付還出借人的義務(wù),此時,雙方當事人發(fā)生糾紛時,應(yīng)適用民訴法二十二條的規(guī)定,由被告地人民法院管轄。
貸款人)未履行義務(wù),導(dǎo)致借。
加工合同管轄篇十三
買賣合同與承攬合同都是我國合同法規(guī)定的有名合同,在現(xiàn)代市場經(jīng)濟活動中大量出現(xiàn),而在人民法院受理的合同類糾紛案件中,這兩種類型的合同均為數(shù)不少,屬于“案件大戶”。自從合同法頒布以來,對買賣合同和承攬合同的研究、探討甚多。但是對買賣合同與承攬合同的區(qū)別,特別是從確定地域管轄角度的研究還有待繼續(xù)。例如,甲與乙公司之間簽訂了一份關(guān)于機械零部件的買賣合同,在合同履行過程中出現(xiàn)了爭議,甲公司以承攬合同糾紛向其所在地人民法院起訴乙公司,而乙公司則提出管轄權(quán)異議,認為甲乙之間是買賣合同,并且約定甲公司將產(chǎn)品運至乙公司進行交付,應(yīng)當由合同履行地及乙公司所在地人民法官管轄。如何正確確定案件性質(zhì)成為處理本案管轄異議的核心。在審判實踐中,類似情況不在少數(shù)。根據(jù)民事訴訟法的規(guī)定,對于管轄權(quán)異議人民法院應(yīng)當采用裁定方式作出回應(yīng),且賦予了當事人上訴權(quán),只要是啟動了管轄權(quán)異議程度的案件基本都會進行到二審的終裁。即便是原受理法院享有管轄權(quán),當事人雙方如此這般的異議、上訴使得案件審理期限拉長,既造成了當事人自身的訟累,又浪費了司法資源影響了司法的效率。如果受理法院對無管轄權(quán)的案件作出裁判則屬于重大程序違法,既浪費了司法資源,又造成司法公信力的下降,也未能徹底的解決糾紛。本文將帶著確定地域管轄的目從合同的性質(zhì)出發(fā)進行研究,盡可能的為司法實踐中區(qū)分承攬合同與買賣合同提供多視角,從而正確確定案件的地域管轄。
二、探尋二者的本質(zhì)區(qū)別。
科學(xué)確定案件案由民事案件的案由反映案件所涉及的民事法律關(guān)系的性質(zhì),是將訴訟爭議所包含的法律關(guān)系進行的概括,確定案由的過程,就是確定合同性質(zhì)的過程。由于合同性質(zhì)的不同,我國民事訴訟法對兩種合同管轄的規(guī)定也是不盡相同的。作為法律工作者,我們應(yīng)當遵循自己的基本思維方法,即我們的判斷須在具體法律條文中找到依據(jù),不能脫離現(xiàn)行法。根據(jù)我國《合同法》第一百三十條的規(guī)定,買賣合同是出賣人轉(zhuǎn)移標的物的所有權(quán)于買受人,買受人支付價款的合同。而《合同法》第二百五十一條規(guī)定,承攬合同是承攬人按照定作人的要求完成工作,交付工作成果,定作人給付報酬的合同。承攬包括加工、定作、修理、復(fù)制、測試、檢驗等工作。從法條的定義不難看出,買賣合同的實質(zhì)在與標的物所有權(quán)的轉(zhuǎn)移,而承攬合同的實質(zhì)特性在承攬人按照定作人的要求完成工作并交付標的物。雖然兩者都有交付標的物的要求,但是前者更加側(cè)重的是所有權(quán)的轉(zhuǎn)移,而后者則側(cè)重于加工定作的過程,即兩種合同的特征履行不同。根據(jù)合同法的規(guī)定,兩類合同除了特征履行不同外,對于其他權(quán)利義務(wù)的規(guī)定也是存在區(qū)別的。如,買賣合同中買方的主要權(quán)利就是接受、檢驗賣方所提供的標的物,至于標的物是怎樣進行生產(chǎn)、安裝的,是不是由賣方自行生產(chǎn)的,在所不問;但是承攬合同中,承攬人提供材料的其選料需要接受定作人的監(jiān)督,承攬人在工作期間,應(yīng)當接受定作人必要的監(jiān)督檢驗,定作人不得因監(jiān)督檢驗妨礙承攬人的正常工作,強調(diào)了定作人對加工承攬過程的控制監(jiān)督,但是買受人并不去過多的過問出賣人的生產(chǎn)過程,只要標的物符合約定的質(zhì)量、規(guī)格、材料等。承攬合同具有一定的人身性質(zhì),定作人通常是基于對承攬人能力、設(shè)備、技術(shù)等方面的考慮并決定是否簽訂合同。非經(jīng)定作人的同意,承攬人不得將主要工作交由第三人完成。買賣合同中的買方只根據(jù)賣方現(xiàn)有標的物的性能、條件、是否可以滿足自己的需要,主要基于現(xiàn)有性能考慮購買。又如,《合同法》第二百六十八條規(guī)定,定作人可以隨時解除承攬合同,造成承攬人損失的,應(yīng)當賠償損失。而買賣合同的買受人則不可以隨時單方解除合同。再如,承攬合同的中如果定作人不按約支付報酬或者材料費的,承攬人可以留置未完成的工作成果,而在買賣合同中則沒有法定留置權(quán)的規(guī)定。
以提貨地為合同履行地;代辦托運或者按木材、煤炭送貨辦法送貨的,以貨物發(fā)運地為合同履行地。購銷合同的實際履行地點與合同約定的交貨地點不一致的,以實際履行地為合同履行地。
加工合同管轄篇十四
上訴人:北京××科技有限公司,住所地:北京市××區(qū)××街××國際3-2-1605。
法定代表人:××,該公司總經(jīng)理。
被上訴人:武漢××科技有限公司,住所地:湖北省武漢市洪山區(qū)××路×號×棟×室。
法定代表人:××,該公司總經(jīng)理。
因買賣合同糾紛管轄權(quán)異議一案,上訴人不服湖北省武漢市洪山區(qū)人民法院(xxxx)洪民商初字第××號民事裁定,現(xiàn)提出上訴。
上訴請求:
請求上級人民法院撤銷原裁定,將本案依法移送北京市××區(qū)人民法院審理。
上訴理由:
在上訴人與被上訴人于xxxx年7月14日簽訂的《協(xié)議書》中,既未約定合同履行地,也未約定交貨地點。雙方在《協(xié)議書》中特別提示約定:“所有貨物必須于收貨當日當著運輸公司人員的面開箱確認貨物外觀完好,……。如果甲方于收貨數(shù)日后而非收貨當日告知乙方貨物外觀由于運輸原因破損,由于已無法追究運輸公司責任,乙方對此破損不承擔責任?!币陨霞s定應(yīng)當正確地理解為雙方就貨物的交接驗收和責任劃分所進行的約定。然而,一審法院想當然地將其延伸理解為雙方對交貨地點的約定。而且這種錯誤的理解為一審法院錯誤地適用相關(guān)規(guī)定,錯誤地處理本案的管轄權(quán)異議埋下了伏筆。
《最高人民法院關(guān)于在確定經(jīng)濟糾紛案件管轄中如何確定購銷合同履行地的規(guī)定》(法發(fā)[xxxx]28號)明確規(guī)定了以約定的履行地點或者以約定的交貨地點確定合同履行地。而一審法院適用的《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉若干問題的意見》第19條,已被《最高人民法院關(guān)于適用法發(fā)[xxxx]28號號司法解釋問題的批復(fù)》(法釋[xxxx]3號)明確規(guī)定廢止適用。該《批復(fù)》規(guī)定:“最高人民法院《關(guān)于在經(jīng)濟糾紛案件管轄中如何確定購銷合同履行地的規(guī)定》(法發(fā)[xxxx]28號),是一項關(guān)于人民法院案件管轄問題的程序性規(guī)定。不論購銷合同是在該規(guī)定生效前簽訂的還是生效后簽訂的,凡在該規(guī)定生效后起訴到人民法院的購銷合同糾紛案件,均應(yīng)適用該規(guī)定,而不再適用最高人民法院《關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉若干問題的'意見》第19條的規(guī)定。”
所以,一審法院依據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉若干問題的意見》第19條的規(guī)定,以交貨方式確定合同履行地是錯誤的,是不能成立的。同時,一審法院援引《最高人民法院關(guān)于在確定經(jīng)濟糾紛案件管轄中如何確定購銷合同履行地的規(guī)定》第一條第二款“當事人在合同中未明確約定履行地點的,以約定的交貨地點為合同履行地”的規(guī)定是沒有事實基礎(chǔ)和法律依據(jù)的,亦是錯誤的。上訴人依法認為,根據(jù)《最高人民法院關(guān)于在確定經(jīng)濟糾紛案件管轄中如何確定購銷合同履行地的規(guī)定》第三條規(guī)定的“當事人在合同中對履行地點、交貨地點未作約定或約定不明確的,或者雖有約定但未實際交付貨物,且當事人雙方住所地均不在合同約定的履行地,以及口頭購銷合同糾紛案件,均不依履行地確定案件管轄”,本案不能依據(jù)履行地確定管轄,而應(yīng)依上訴人的住所地確定本案的管轄,即武漢市洪山區(qū)人民法院對本案行使管轄權(quán)是不適當?shù)模瑧?yīng)依法將本案移送到北京市××區(qū)人民法院審理。
綜上所述,上訴人請求武漢市中級人民法院嚴格執(zhí)法,依法支持上訴人的上訴請求。
此致
武漢市中級人民法院。
上訴人:北京××科技有限公司。
xxx年六月八日。
加工合同管轄篇十五
一、當事人想約定管轄時,在不違反法院級別管轄和專屬管轄的情況下可以在書面合同中協(xié)議選擇被告住所地、合同履行地、合同簽訂地、原告住所地、標的物所在地人民法院管轄。規(guī)定的因合同糾紛提起的訴訟。
二、當事人已經(jīng)約定管轄的,以約定的為準。
三、當事人沒有約定管轄的,通常由被告住所地或者合同履行地人民法院管轄。以下合同的具體履行地是:
1、買賣合同履行地問題
(1)在合同中明確約定了履行地點的,以約定的履行地點為合同履行地;僅約定了交貨地點的,交貨地點為合同履行地。
對履行地點、交貨地點未作約定或約定不明確的,或者雖有約定但未實際交付貨物,且當事人雙方住所地均不在合同約定的履行地,以及口頭購銷合同糾紛案件,均不依履行地確定案件管轄。
(2)購銷合同的實際履行地點與合同中約定的交貨地點不一致的,以實際履行地點為合同履行地。
2、承攬合同履行地為承攬方所在地;
3、租賃合同、融資租賃合同以租賃物使用地為合同履行地;
4、補償貿(mào)易合同,以接受投資一方主要義務(wù)履行地為合同履行地;
5、證券回購糾紛合同履行地
(1)凡在交易場所內(nèi)進行的證券回購業(yè)務(wù),交易場所所在地應(yīng)為合同履行地;
1、因保險合同糾紛提起的訴訟,由被告住所地或者保險標的物所在地人民法院管轄。如果保險標的物是運輸工具或者運輸中的貨物,由被告住所地或者運輸工具登記注冊地、運輸目的地、保險事故發(fā)生地的人民法院管轄。
2、因票據(jù)糾紛提起的訴訟,由票據(jù)支付地或者被告住所地人民法院管轄。票據(jù)支付地,是指票據(jù)上載明的付款地。票據(jù)未載明付款地的,票據(jù)付款人(包括代理付款人)的住所地或主營業(yè)所所在地為票據(jù)付款地。
3、因鐵路、公路、水上、航空運輸和聯(lián)合運輸合同糾紛提起的訴訟,由運輸始發(fā)地、目的地或者被告住所地人民法院管轄。
4、因不動產(chǎn)糾紛提起的訴訟,由不動產(chǎn)所在地人民法院管轄。
五、因合同糾紛提起的訴訟,如果合同沒有實際履行,當事人雙方住所地又都不在合同約定的履行地的,應(yīng)由被告住所地人民法院管轄。
本案如何確定買賣合同糾紛案件的管轄權(quán)【二】
2001年11月21日,原、被告簽訂《工礦產(chǎn)品購銷合同》一份,合同第三條交貨地點、方式中約定“由供方(即原告)送貨至需方(即被告)倉庫或指定地點”。原告完成供貨義務(wù)后,雙方于2003年7月3日共同確認出具了一份《對賬單》,載明被告尚欠原告貨款155萬余元,但對付款方式和付款地點未作約定。原告以接受貨幣一方所在地為履行地為由,向原告所在地法院起訴被告償付貨款。
對本案的履行地及其管轄法院存在不同看法:
第一種意見認為:雙方共同出具的《對賬單》,對付款方式和付款地點未作約定。根據(jù)《合同法》第六十二條第三項的規(guī)定,履行地點不明確,給付貨幣的`,在接受貨幣一方所在地履行。根據(jù)本案《對賬單》,原告是接受貨幣的一方,本案的履行地應(yīng)在原告一方,根據(jù)《民事訴訟法》第二十四條的規(guī)定,作為合同履行地的原告所在地人民法院法院對本案有管轄權(quán)。
第二種意見認為:本案的《對賬單》是基于雙方簽訂了《工礦產(chǎn)品購銷合同》而成立的買賣法律關(guān)系,應(yīng)以該買賣合同的履行地確定管轄,根據(jù)《最高人民法院關(guān)于在確定經(jīng)濟糾紛案件管轄中如何確定購銷合同履行地的規(guī)定》,交貨地點為該買賣合同的履行地,作為合同履行地的被告所在地人民法院法院對本案有管轄權(quán)。
《民法通則》第八十八條“(合同)履行地點不明確,給付貨幣的,在接受給付一方的所在地履行,其他標的在履行義務(wù)一方的所在地履行”;《合同法》第六十二條“履行地點不明確,給付貨幣的,在接受貨幣一方所在地履行;交付不動產(chǎn)的,在不動產(chǎn)所在地履行;其他標的,在履行義務(wù)一方所在地履行?!?BR> 第一百四十一條“出賣人應(yīng)當按照約定的地點交付標的物”、第一百六十條“買受人應(yīng)當按照約定的地點支付價款”等等。實務(wù)中,對以確定管轄的被告住所地爭議不大,但是,由于對買賣合同履行地的不同理解,使得此類糾紛引發(fā)的管轄權(quán)爭議問題較多,前述就是典型的案例。
所謂“合同履行地”,通常認為是“合同規(guī)定履行義務(wù)的地點”,也即義務(wù)清償?shù)攸c。可具體到個案中,由于買賣合同是“出賣人轉(zhuǎn)移標的物所有權(quán)于買受人,買受人支付價款”的法律行為,這決定了買賣合同是雙務(wù)有償合同,因此買賣合同的雙方既是權(quán)利人又是義務(wù)人,不管是出賣人還是買受人都必須履行相應(yīng)的義務(wù)。
具體說來,出賣人必須履行交付約定標的物的義務(wù),而買受人則必須履行支付約定價金的義務(wù)。合同法對買受人的主要義務(wù)規(guī)定了三條(第159、160、161條),要求買受人在約定的時間、地點,將約定價款的所有權(quán)轉(zhuǎn)移給出賣人,對出賣人的主要義務(wù)規(guī)定了四條(第135、136、138、141條),要求出賣人在約定的期限、地點,將標的物或提單交付買受人并轉(zhuǎn)移所有權(quán)。
既然存在買方主要義務(wù)履行地(即交付價款地)和賣方主要義務(wù)履行地(即交貨地),那么,買賣合同的主要履行地自然也應(yīng)是兩個(有些情況下可以合二為一),還可能有一些與履行該合同有關(guān)的地點,如:貨物到達地、到站地、驗收地、安裝調(diào)試地等,理論上講這些有關(guān)地點均是合同履行地。
實際履行地點與約定不一致,以實際履行地點為合同履行地”。而《規(guī)定》對買賣合同的履行地作了最狹義的規(guī)定,僅以約定的履行地點或交貨地點為買賣合同的履行地,其它地點(應(yīng)包括價款接受地點等)均不應(yīng)視為合同履行地。
既然有了對買賣合同履行地的專門規(guī)定,那么,對買賣合同的履行地只能作狹義的理解,就不應(yīng)按《民事訴訟法》第二十四條作廣義的理解。還要值得注意的是《規(guī)定》和《民訴意見》第19條有沖突,因《規(guī)定》的頒布生效在后,故對買賣合同的履行地及管轄權(quán)的確定自然應(yīng)適用《規(guī)定》。
對《規(guī)定》筆者的理解:
1、當事人在買賣合同中明確約定了履行地點或交貨地點的,以約定的交貨地點或履行地點為合同履行地,那么,上述地點的法院對本案有管轄權(quán)。
2、如果當事人在合同中明確約定了履行地點或交貨地點,但在實際履行中以書面方式或雙方當事人一致認可的其他方式變更原約定的地點,以變更后的約定確定合同履行地。否則,仍以原合同的約定確定履行地。這里的其他方式應(yīng)包括雙方實際已交付和接收地點,即以實際交貨地點作為履行地而確定管轄。
3、當事人在合同中雖有約定的履行地點或交貨地點,但未實際交付貨物,且當事人雙方住所地均不在合同約定的履行地,不依履行地確定案件管轄,即按被告住所地確定管轄。
4、當事人在合同中對履行地點、交貨地點未作約定或約定不明確的,無論是否實際履行或交貨,均不依履行地確定案件管轄,即按被告住所地確定管轄。
5、口頭購銷合同糾紛案件,均不依履行地確定案件管轄。即按被告住所地確定管轄。
六、存在問題
值得注意是如果當事人在合同中雖有約定的履行地點或交貨地點,但未實際交付貨物,且當事人一方住所地在合同約定的履行地,《規(guī)定》中沒有明確如何確定案件管轄,筆者認為理應(yīng)按被告住所地確定管轄。
即只要未實際交付貨物,按被告住所地確定管轄。對是否已實際履行,存在一個程序和實體審查的問題,原告方往往認為自己已經(jīng)履行了義務(wù),故在履行地法院起訴,而被告方可能以對方?jīng)]有履行而抗辯,要求被告住所地法院管轄,司法實踐中,法院往往以是否實際履行屬于實體審查范圍,在程序階段就以原告的訴請確定管轄。
發(fā)生上述問題的原因,可能在于管轄權(quán)異議純屬程序問題,當事人之間法律關(guān)系定性屬實體問題,程序?qū)彶椴粦?yīng)審查實體問題。如此認識則過于機械,因為,許多程序問題的確定,必須依賴實體問題的正確認定,如特別地域管轄就是依不同性質(zhì)、種類的實體關(guān)系來劃分的,實體關(guān)系的性質(zhì)、種類不同,是適用不同管轄規(guī)定的連接標志。
所以,就被告依實體關(guān)系而提出的管轄權(quán)異議,法院審查的關(guān)鍵就在于當事人之間屬何種性質(zhì)、種類的實體關(guān)系,不能簡單以“據(jù)原告訴稱雙方應(yīng)屬于某種關(guān)系”而確定管轄。
前述的案例雙方雖然有《對賬單》,載明被告尚欠原告貨款155萬余元,但是,必須查明被告欠原告貨款的原因,即被告是基于什么事實、原因欠了原告155萬余元,對發(fā)生爭議的合同糾紛分清是什么性質(zhì)的合同,這才是雙方法律關(guān)系的真實所在。
如果被告曾向原告借款,而仍有155萬余元未還,說明雙方之間存在借貸關(guān)系,因而原告所在地因原告是屬接受的給付貨幣一方而被認定為合同履行地就沒有問題。
但是本案雙方是基于買賣合同關(guān)系而產(chǎn)生糾紛,《對賬單》只是對以前的發(fā)生的事實加以追認和明確下來,僅是一個“從合同”而已,應(yīng)按該“主合同”即買賣合同約定的交貨地點作為合同履行地確定管轄。
該案合同約定“由供方送貨至需方倉庫或指定地點”,因此,需方倉庫或指定地點為該買賣合同的履行地,作為合同履行地的被告所在地人民法院法院對本案有管轄權(quán)。
基于買賣合同發(fā)生的糾紛,無論是貨款糾紛,還是貨物數(shù)量、質(zhì)量、期限糾紛等等,應(yīng)依照《規(guī)定》確定買賣合同的履行地,再根據(jù)《民事訴訟法》第二十四條的規(guī)定確定管轄。
加工合同管轄篇十六
民事判決書。
浦民二(商)初字第3999號。
原告上海浦東xx貿(mào)易有限公司浴場,住所地上海市浦東新區(qū)xx路1557號。
負責人李x清,經(jīng)理。
原告李x清,男,1965年9月6日生,漢族,戶籍地浙江省臺州市路橋區(qū)xx鎮(zhèn)xx村3區(qū)107號。
原告吳x元,男,1965年9月4日生,漢族,戶籍地浙江省仙居縣xx鎮(zhèn)xx村田xx南26號。
以上四原告共同的委托代理人張x法,上海市xx律師事務(wù)所律師。
被告張x,男,1961年,2月2日生,漢族,住上海市閔行區(qū)xx路5530弄110號304室。
被告陳x華,女,1973年4月2日生,漢族,戶籍地浙江省麗水市xx區(qū)xx鄉(xiāng)xx村184號。
以上兩被告共同委托代理人陳如浪,上海普若律師事務(wù)所律師。
以上兩被告共同委托代理人陳如波,上海普若律師事務(wù)所律師。
原告上海浦東xx貿(mào)易有限公司浴場(簡稱xx浴場)、李x清、付x春、吳x元訴被告張x、陳x華企業(yè)承包經(jīng)營合同糾紛一案,本院受理后,依法適用簡易程序,由審判員林曉君獨任審判,于10月8日公開開庭進行了審理。四原告共同的委托代理人張x法,被告張x、被告陳x華以及兩被告的共同委托代理人陳如浪、陳如波到庭參加了訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
原告上海浦東xx貿(mào)易有限公司浴嘗李x清、付x春、吳x元訴稱,原告、被告雙方與5月21日簽訂了《承包經(jīng)營協(xié)議》一份,原告將經(jīng)營的浴場給兩被告經(jīng)營,經(jīng)營期從207月1日至該浴場房屋拆遷之日,年租金為人民幣280,000元(以下幣種同),協(xié)議簽訂時被告交付押金人民幣100,000元,租金三個月支付一次,每次提前15天支付,協(xié)議還對違約賠償進行了約定,合同簽訂后,原告將浴場及大量的設(shè)施交付被告,前期被告還能按照約定支付租金,但是自從204月1日起被告沒有支付年4月至6月的承包費,原告多次催討,被告拒絕,直到2008年7月15日,被告避而不見,原告發(fā)現(xiàn)浴場設(shè)施多有損壞。故原告要求判令:
1、解除原告、被告之間年5月21日簽訂的《承包經(jīng)營協(xié)議》;。
4、被告連帶支付水電費17,695.50元;。
5、訴訟費由本案被告承擔。
被告張x、被告陳x華辯稱,原告所稱不是事實,雙方于2008年7月11日就已經(jīng)就解除合同達成一致,2008年4月至6月的款項以及裝修費用,雙方已經(jīng)結(jié)算,原告還需退還7000元給被告,基于當時原告、被告之間已經(jīng)協(xié)商解除《承包經(jīng)營協(xié)議》,原告已經(jīng)將原告的相關(guān)權(quán)利給現(xiàn)在的案外人戴x富經(jīng)營,并且達成兩份股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議。因為被告沒有和原告簽訂書面合同,原告企圖獲取不當利益來起訴被告。該合同協(xié)商一致解除是有原因的,浴場要額外收取被告營業(yè)執(zhí)照費用,故產(chǎn)生爭議,所以雙方就協(xié)商解除,最終達成協(xié)議,被告一直經(jīng)營至6月底,5月27日之后原告付x春多次來看點,被告所述浴場內(nèi)物品損壞也不是事實,原告曾經(jīng)兩次清點浴場內(nèi)的物品,我方?jīng)]有避而不見。同意以判決形式解除合同,即使要支付2008年4月至6月租金、6月分的`水電費,也已從10萬元押金中扣除,余下原告已經(jīng)返還被告7,000元。
原告提供了以下證據(jù):
證據(jù)1、承包經(jīng)營協(xié)議,證明原、被告之間存在承包經(jīng)營關(guān)系。
證據(jù)2、物品移交清單,證明5月21日原告將浴場內(nèi)物品移交被告,由被告張x簽收。
證據(jù)3、信件,證明2008年7月5日被告還沒有退還浴場,有協(xié)商的意愿,被告張x寫信要求原告寬限幾日協(xié)商拖欠的承包經(jīng)營費和水電費。
證據(jù)4、收款存根,證明2008年7月18日原告替被告繳納了水電費17,695.50元,浴場還是由被告經(jīng)營的。
二被告對原告提供的證據(jù)1的真實性沒有異議,但是不能證明被告有違約行為;對證據(jù)2的復(fù)印件真實性有異議,但是被告當時接手的物品已經(jīng)還給了原告,不能反映全部的事實;對證據(jù)3真實性沒有異議,但是對關(guān)聯(lián)性有異議,這些證據(jù)是針對停水停電問題向輕紡市場交涉時形成的,與被告沒有直接關(guān)系,也無法反映被告有違約行為;對證據(jù)4的真實性、合法性有異議,7月11日已經(jīng)解除合同,原、被告雙方就解除合同協(xié)議后續(xù)事宜是由原告負責解決,是否真的交了水電費,被告不清楚,且不是正式的發(fā)票,只是輕紡市場敲章的復(fù)印件。
兩被告提供了以下證據(jù):
證據(jù)1、2008年7月11日收據(jù)存根,證明原、被告之間已經(jīng)協(xié)議解除承包經(jīng)營協(xié)議而將款項退還被告,部分設(shè)施返還被告,如果不解除合同,不存在原告方支付被告費用,上面有付x春和被告簽名。
證據(jù)2、2008年7月11日xx浴場轉(zhuǎn)讓協(xié)議,證明基于承包協(xié)議解除,原告與案外人戴年富于2008年7月11日簽署的xx浴場轉(zhuǎn)讓協(xié)議,時間一致。原告將浴場轉(zhuǎn)給案外人經(jīng)營,2008年6月12日起抄就是水電費,見證人是三原告?zhèn)€人。
證據(jù)3、股份轉(zhuǎn)讓協(xié)議,證明基于原告被告一致解除承包經(jīng)營合同,合同的案外人與原告簽訂股份轉(zhuǎn)讓協(xié)議,租金起算時間為2008年6月20日。
證據(jù)4、2008年9月17日的案外人戴x富的說明,證明原告訴訟后案外人戴x富向被告承諾到場解決爭議。
證據(jù)5、協(xié)議書及收據(jù),證明原告被告協(xié)議解除合同承包經(jīng)營協(xié)議,致使原告與案外人上海xx實業(yè)有限公司之間的租賃熱水器協(xié)議也解除。
證據(jù)6、被告申請證人王x福、林x江出庭,證明原告、被告解除合同時,被告對熱水器租賃也解除了協(xié)議,證人與戴x富、原告三個自然人協(xié)商過這件事。
原告方對證據(jù)1上的簽名無法確認,原告不叫付春,雙方從來沒有達成協(xié)議;對證據(jù)2,是復(fù)印件,對浴場轉(zhuǎn)手經(jīng)營的事實確認,但是與本案無關(guān),我們主張的是轉(zhuǎn)讓之前的租金;對證據(jù)3,與本案無關(guān),原告有權(quán)收取轉(zhuǎn)讓之前的租金;對證據(jù)4,原告認為不能證明原告、被告雙方曾經(jīng)達成了協(xié)議,被告張x與原告xx貿(mào)易公司的協(xié)議沒有xx公司的公章;對證據(jù)5,與本案無關(guān);對證人出庭證明的事實,原告認為證人與被告有利害關(guān)系,對證言的真實性、關(guān)聯(lián)性不予認可,也不能證明達成了解除承包協(xié)議的意向,也不能證明是否達成協(xié)議。
根據(jù)原告和被告提供的證據(jù)及庭審筆錄,本院確認如下法律事實:四原告和兩被告于2007年5月21日簽訂了《承包經(jīng)營協(xié)議》一份,原告方將浴場交給兩被告經(jīng)營,經(jīng)營期從2007年7月1日至該浴場房屋拆遷之日,年租金為人民幣280,000元,協(xié)議簽訂時被告交付押金人民幣100,000元,租金三個月支付一次,每次提前15天支付,協(xié)議還對違約賠償進行了約定,合同簽訂后,原告將浴場及大量的設(shè)施交付被告,被告按照約定支付租金,但是從2008年5月份雙方產(chǎn)生了爭議,并協(xié)商解除合同。同年6月12日,李x清將其xx浴場股份總額三分之一轉(zhuǎn)給戴x富,轉(zhuǎn)讓款19萬元。7月11日,吳x元、付x春與戴x富簽訂xx浴場轉(zhuǎn)讓協(xié)議,兩原告將xx浴場股份以40萬元轉(zhuǎn)讓給戴x富。同日“付春”向兩被告出具了欠條,內(nèi)容為“今欠張x人民幣7000元整作為對張x對xx浴場廣告監(jiān)控等的補償款。待張x將樓頂電爐拆除及一臺電腦拿回來浴場后,一次性付清7000元整,以上事情爭取在3-5天內(nèi)完成,特此雙方證明”。簽字人為“付春”和兩被告,張x并寫明“錢已拿到”。被告自2008年4月起未支付租金,xx浴場6月的水電費為17,695.5元,而被告在簽訂承包經(jīng)營協(xié)議時付給原告10萬元的押金。
本院認為,四原告與兩被告的《承包經(jīng)營協(xié)議》依法成立,應(yīng)予確認。本案的質(zhì)疑焦點是雙方是否在2008年7月已協(xié)商解除承包經(jīng)營協(xié)議并且結(jié)算完畢,原告是否有權(quán)主張訴訟請求的款項。被告提供的證據(jù)足以證明至2008年7月11日原告方已經(jīng)將xx浴場股份轉(zhuǎn)讓給他人,而同時與兩被告進行了結(jié)算。盡管被告因客觀原因只能提供證據(jù)的復(fù)印件,但所有證據(jù)能夠相互印證,可以作為本案認定事實的依據(jù),且原告方不否定其股份轉(zhuǎn)讓的事實,也間接證明了原告與被告結(jié)束經(jīng)營關(guān)系的事實?,F(xiàn)原告要求解除協(xié)議,被告也表示同意,本院對此予以確認。被告辯稱,即使不認可欠條的結(jié)算結(jié)果,被告在原告方處的10萬元押金,也足以支付原告的租金和水電費,本院認為被告的辯解具有事實和理由,原告方不能證明被告存在違約的事實,故對原告方要求兩被告支付租金、違約金、水電費的訴訟請求不予支持。據(jù)此,依照《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第二條之規(guī)定,判決如下:
二、對原告上海浦東xx貿(mào)易有限公司浴嘗原告李x清、原告付x春、原告吳x元的其他訴訟請求不予支持。
本案受理費2728元(原告已預(yù)付),減半收取1,364元,由原告上海浦東xx貿(mào)易有限公司浴嘗原告李x清、原告付x春、原告吳x元負擔。
如不服本判決,可在判決書送達之日起十五日內(nèi),向本院遞交上訴狀,并按對方當事人的人數(shù)提出副本,上訴于上海市第一中級人民法院。
審判員林曉君。
二00八年十二月一日。
書記員沙洵。
加工合同管轄篇十七
企業(yè)對外簽訂買賣合同,經(jīng)常涉及“約定管轄”。十一屆全國人大常委會第二十八次會議通過的《關(guān)于修改民事訴訟法的決定》,對“約定管轄”進一步作出明確規(guī)定。我們應(yīng)注重理解和運用,適當約定較為便利、合適的法院打官司,以節(jié)省訴訟成本,達到訴訟目的。
“約定管轄”須符合法定規(guī)則。筆者在多年的法制服務(wù)活動中,發(fā)現(xiàn)有些企業(yè)想方設(shè)法、費盡口舌爭取到管轄條款,卻因約定欠妥而得不到法院認可,到頭來空忙一場,還因管轄異議,被人為拖延訴訟,貽誤時機,實在可惜。
請看以下案例:
案例一:某不銹鋼制品公司與山東的某貿(mào)易公司簽訂供銷合同一份,約定不銹鋼制品公司向貿(mào)易公司供應(yīng)不銹鋼緊固件。為保障貨款回籠,不銹鋼制品公司提議寫出約定:“如發(fā)生糾紛,由不違約方所在地的人民法院解決。”合同簽訂、送出30多萬元貨后,貿(mào)易公司遲遲不付款。為此,不銹鋼制品公司向本市法院起訴。但訴狀送達被告時,貿(mào)易公司卻提出管轄權(quán)異議。法院經(jīng)審查認為,在審理前無法判定誰才是合同約定的“不違約方”。裁定將案件移送到被告即山東貿(mào)易公司所在地法院處理。
案例二:趙某經(jīng)朋友介紹認識了在上海辦公司的沈某,兩人一見如故。當趙某拿出以往格式合同打算給對方簽字時,沈某仔細看過提出補充條款:“如發(fā)生爭議,應(yīng)協(xié)商解決;協(xié)商不成,則交由乙方(指沈某公司)所在地法院裁定”。趙某為了公平,要求把條款改為“交由甲方(指甲方工廠)或乙方所在地法院管轄”,終于達成協(xié)議。簽約后,趙某按時送貨到對方公司,可左等右要就是追不到貨款,則一紙訴狀送給本市人民法院。立案庭法官看后告訴他,由于約定的管轄條款無效,須到對方所在地法院起訴。
案例三:原告某金屬材料有限公司與南通某貿(mào)易有限公司簽訂鋼材買賣合同,雙方約定:如發(fā)生爭議協(xié)商不成,則向xx市中級人民法院提起訴訟。因該案標的額不超過95萬元,屬基層法院管轄范圍,承辦法官查明事實后,將該案依法移送。
那么,究竟應(yīng)如何有效地約定管轄法院呢?歸納起來,應(yīng)把握“五個只能和不能”及“兩個不得”。
一是只能約定一審法院,不能約定二審法院。根據(jù)我國法律規(guī)定,一審法院確定后,二審法院則按照級別管轄的規(guī)定當然確定。一審判決、裁定后當事人上訴的,只能上訴至一審法院的上級法院,而不得向其他法院上訴。
二是只能約定有聯(lián)系的法院,不能約定無聯(lián)系的法院。根據(jù)我國新民事訴訟法第34條規(guī)定,合同或者其他財產(chǎn)權(quán)益糾紛的當事人可以選擇的管轄法院,包括被告住所地、合同履行地、合同簽訂地、原告住所地、標的物所在地等與爭議有實際聯(lián)系的地點的人民法院管轄,超出該范圍任意選擇的,不具有法律效力。
四是只能明確約定,不能模糊約定。當事人選擇管轄法院必須是明確的。如有的公司約定“在甲方所在地按照合同法處理”。其本意是在甲方所在地法院訴訟,但是“按照合同法處理”的方式有多種。對方提出管轄異議后,法院認定異議有效,則裁定移送管轄。其實,該公司完全可以約定發(fā)生爭議“向甲方所在地人民法院起訴。”
五是只能以書面約定為準,不能以口頭約定為憑。約定管轄法院是要式行為,我國民事訴訟法規(guī)定,協(xié)議管轄必須以書面形式,可以是合同中的協(xié)議管轄條款,也可以是在訴訟前達成的選擇管轄的協(xié)議。如果合同中未約定管轄法院,僅口頭達成協(xié)議,即使對方予以認可,在沒有簽訂書面約定管轄協(xié)議的情況下,該口頭約定仍不能采用。
級或者高級人民法院管轄,這種約定就無效。案例三就屬這種情況。我們應(yīng)按其訴訟標的額選擇相應(yīng)的人民法院管轄。至于專屬管轄,是指法律強制規(guī)定某類案件只能由特定法院管轄,其它法院無權(quán)管轄,也不允許當事人協(xié)議變更管轄。與其他法定管轄相比,專屬管轄具有優(yōu)先性、排他性與強制性。如因不動產(chǎn)、港口作業(yè)、繼承遺產(chǎn)發(fā)生的糾紛,都屬于專屬管轄的范圍,還有涉外專屬管轄案件,都不得通過約定管轄而更改。
當然,依法約定管轄法院,避免約定無效,這僅是基本前提。要使管轄約定既利于自己維護合法權(quán)益,又能使對方接受,還有不少策略、技巧有待探討掌握。
加工合同管轄篇十八
法定代表人:徐xx職務(wù):廠長。
被上訴人:江西xx實業(yè)有限公司。
住址:江西省xx縣。
法定代表人:龔xx職務(wù):董事長。
上訴人因不服江西省xx縣人民法院2009年x月xx日作出的(2008)x民二初字第30號《民事裁定書》,上訴至貴院。
上訴請求:
請求撤銷江西省xx縣人民法院2009年x月xx日作出的(2008)x民二初字第30號《民事裁定書》,裁定將該案移送浙江省永康市人民法院審理。
事實和理由:
原審法院以上訴人超過答辯期提出管轄權(quán)異議為由,裁定駁回上訴人的管轄權(quán)異議。上訴人認為該理由不能成立,理由如下:
首先,主動審查對系爭案件是否有管轄權(quán)是受訴人民法院的義務(wù)。
根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第一百零八條第一款第(四)項及第三十六條的規(guī)定,受訴人民法院對系爭案件有管轄權(quán),是受理案件的前提,受理后發(fā)現(xiàn)沒有管轄權(quán)的應(yīng)該移送有管轄權(quán)的人民法院審理,不得自行審理。受訴人民法院是否有管轄權(quán),不以當事人是否提出管轄權(quán)異議而改變,即使當事人沒有提出管轄權(quán)異議,受訴法院也應(yīng)主動審查并作出相應(yīng)處理。如果沒有管轄權(quán)的法院強行對案件進行實體裁判,當事人有權(quán)根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十九條第一款第(七)項之規(guī)定申請再審。
其次、上訴人在答辯期內(nèi)提出了書面管轄權(quán)異議。
原審法院裁定書中稱2008年12月8日以特快專遞方式向被告送達了相關(guān)起訴狀和應(yīng)訴材料,實際上上訴人并沒有收到上述材料,而是由原審法院2009年1月初電話通知后,派人至原審法院當面收取相關(guān)起訴狀和應(yīng)訴材料。上訴人收到訴訟材料后在法定期限內(nèi)提出了管轄權(quán)異議。
另外,即使當事人不是在法定期限內(nèi)提出管轄權(quán)異議,也不表明受訴法院當然取得管轄權(quán),僅僅是免除受訴法院就當人事的異議作出裁定的義務(wù)而已。
第三,原審法院對本案沒有管轄權(quán)。
上訴人和被上訴人之間是非書面的買賣合同關(guān)系,合同履行的地點是浙江省永康市,無論是按上訴人(被告)住所地還是合同履行地,本案都應(yīng)由浙江省永康市人民法院審理,原審法院并無管轄權(quán)。
綜上,請貴院支持上訴人的上訴請求。
此致
江西省南昌市中級人民法院。
上訴人:永康市xx汽車配件廠。
20xx年3月6日。
加工合同管轄篇十九
住所地:xx省xx市某某區(qū)某某路南。
代理人:律師事務(wù)所王成律師。
被上訴人(原審原告):某某股份有限公司。
法定代表人:楊某某,董事長。
住所地:xx省某某市某某縣某某街某某號。
上訴請求。
1、依法撤銷某某縣人民法院()來民二初字第00099-1號民事裁定書;。
2、將本案移送至xx省xx市某某區(qū)人民法院進行審理。
事實和理由。
年7月15日,上訴人某某有限責任公司就某某縣人民法院受理被上訴人某某股份有限公司訴上訴人買賣合同糾紛一案向某某縣人民法院提出管轄權(quán)異議,認為某某縣人民法院沒有管轄權(quán),該案應(yīng)移送上訴人某某有限責任公司住所地人民法院管轄。x年7月22日,某某縣人民法院就此作出了()來民二初字第00099-1號《民事裁定書》,裁定駁回上訴人提出管轄權(quán)異議。上訴人認為某某縣人民法院的裁定違背了事實和法律規(guī)定,屬于錯誤的裁定,應(yīng)根照《民事訴訟法》第22條的規(guī)定,依據(jù)“原告就被告”的原則將本案移送至上訴人的住所地人民法院(xx省xx市某某區(qū)人民法院)審理。具體理由如下:。
一、原審認定事實和適用法律錯誤。
原審裁定認為:本案中的雙方當事人在買賣合同中第十二條解決合同糾紛的方式約定:合同發(fā)生爭議時,雙方協(xié)商解決。協(xié)商不成時,雙方均可向當?shù)刂俨梦瘑T會申請仲裁或直接向起訴方所在地人民法院起訴;并依據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第25條規(guī)定認定該院對該案具有管轄權(quán)。上訴人認為:1、根據(jù)最高人民法院《關(guān)于適用中華人民共和國民事訴訟法若干問題的意見》第24條之規(guī)定:“合同的雙方當事人選擇管轄的協(xié)議不明確或者選擇民事訴訟法第二十五條規(guī)定人民法院中的兩個以上人民法院管轄的,選擇管轄無效的協(xié)議無效,依照民事訴訟法第二十四的規(guī)定確定管轄?!?、在本案合同中的爭議解決方式問題上,當事人雙方約定了“申請仲裁”或“起訴”兩個不同的爭議解決方式。因此,在合同中,既選擇仲裁機構(gòu)仲裁,又選擇人民法院管轄,違反了仲裁管轄權(quán)與法院管轄權(quán)相排斥的原則,可以認定雙方對于以何種方式來解決雙方爭議并未達成合意,意思表示不一致,應(yīng)當屬于約定不明確,該爭議解決方式的約定不明應(yīng)屬無效,因此,上訴人認為原審認定事實和適用法律錯誤。
二、某某縣人民法院對本案無管轄權(quán)。
根據(jù)上訴人與被上訴人簽訂的《購貨合同》第十二條條款中既約定仲裁又約定訴訟,應(yīng)為無效。故應(yīng)根據(jù)“原告就被告”的原則確定法定管轄界定本案管轄權(quán),由于本案的上訴人(原審被告)某某有限責任公司住所地在xx省xx市某某區(qū),因此上訴人認為某某縣人民法院對本案無管轄權(quán)。
三、本案應(yīng)移送至上訴人的住所地人民法院管轄,即xx省xx市某某區(qū)人民法院。
本案中既約定仲裁又約定訴訟,應(yīng)為無效,故應(yīng)該以法定管轄界定本案管轄權(quán);根據(jù)《民事訴訟法》第二十二條確定的“原告就被告”的原則,由于本案的上訴人某某有限責任公司住所地在xx省xx市某某區(qū),因此上訴人認為該案應(yīng)移送至xx省xx市某某區(qū)人民法院審理即符合法律規(guī)定,也充分體現(xiàn)了合同雙方當事人的真實意愿,顯得更為合適。
綜上所述,上訴人認為:原審法院認定事實和適用法律錯誤,必然導(dǎo)致裁判的錯誤,故上訴人依法向貴院提起上訴,望裁如所請。
此致
某某市中級人民法院。
上訴人:某某有限責任公司。
x年八月一日。
第二十三條因合同糾紛提起的訴訟,由被告住所地或者合同履行地人民法院管轄。
第二十四條因保險合同糾紛提起的訴訟,由被告住所地或者保險標的物所在地人民法院管轄。
第二十五條因票據(jù)糾紛提起的訴訟,由票據(jù)支付地或者被告住所地人民法院管轄。
第十八條合同約定履行地點的,以約定的履行地點為合同履行地。
合同對履行地點沒有約定或者約定不明確,爭議標的為給付貨幣的,接收貨幣一方所在地為合同履行地;交付不動產(chǎn)的,不動產(chǎn)所在地為合同履行地;其他標的,履行義務(wù)一方所在地為合同履行地。即時結(jié)清的合同,交易行為地為合同履行地。
合同沒有實際履行,當事人雙方住所地都不在合同約定的履行地的,由被告住所地人民法院管轄。
第十九條財產(chǎn)租賃合同、融資租賃合同以租賃物使用地為合同履行地。合同對履行地有約定的,從其約定。
第二十條以信息網(wǎng)絡(luò)方式訂立的買賣合同,通過信息網(wǎng)絡(luò)交付標的的,以買受人住所地為合同履行地;通過其他方式交付標的的,收貨地為合同履行地。合同對履行地有約定的,從其約定。
第二十一條因財產(chǎn)保險合同糾紛提起的訴訟,如果保險標的物是運輸工具或者運輸中的貨物,可以由運輸工具登記注冊地、運輸目的地、保險事故發(fā)生地人民法院管轄。
因人身保險合同糾紛提起的訴訟,可以由被保險人住所地人民法院管轄。
加工合同管轄篇二十
一、當事人想約定管轄時,在不違反法院級別管轄和專屬管轄的情況下可以在書面合同中協(xié)議選擇被告住所地、合同履行地、合同簽訂地、原告住所地、標的物所在地人民法院管轄。規(guī)定的因合同糾紛提起的訴訟。
二、當事人已經(jīng)約定管轄的,以約定的為準。
三、當事人沒有約定管轄的,通常由被告住所地或者合同履行地人民法院管轄。以下合同的具體履行地是:
1、買賣合同履行地問題。
(1)在合同中明確約定了履行地點的,以約定的履行地點為合同履行地;僅約定了交貨地點的,交貨地點為合同履行地。
對履行地點、交貨地點未作約定或約定不明確的,或者雖有約定但未實際交付貨物,且當事人雙方住所地均不在合同約定的履行地,以及口頭購銷合同糾紛案件,均不依履行地確定案件管轄。
(2)購銷合同的實際履行地點與合同中約定的交貨地點不一致的,以實際履行地點為合同履行地。
2、承攬合同履行地為承攬方所在地;。
3、租賃合同、融資租賃合同以租賃物使用地為合同履行地;。
4、補償貿(mào)易合同,以接受投資一方主要義務(wù)履行地為合同履行地;。
(1)凡在交易場所內(nèi)進行的證券回購業(yè)務(wù),交易場所所在地應(yīng)為合同履行地;。
四、其他由法律規(guī)定的管轄法院。
1、因保險合同糾紛提起的訴訟,由被告住所地或者保險標的物所在地人民法院管轄。如果保險標的物是運輸工具或者運輸中的貨物,由被告住所地或者運輸工具登記注冊地、運輸目的地、保險事故發(fā)生地的人民法院管轄。
2、因票據(jù)糾紛提起的訴訟,由票據(jù)支付地或者被告住所地人民法院管轄。票據(jù)支付地,是指票據(jù)上載明的付款地。票據(jù)未載明付款地的,票據(jù)付款人(包括代理付款人)的住所地或主營業(yè)所所在地為票據(jù)付款地。
3、因鐵路、公路、水上、航空運輸和聯(lián)合運輸合同糾紛提起的訴訟,由運輸始發(fā)地、目的地或者被告住所地人民法院管轄。
4、因不動產(chǎn)糾紛提起的訴訟,由不動產(chǎn)所在地人民法院管轄。
五、因合同糾紛提起的訴訟,如果合同沒有實際履行,當事人雙方住所地又都不在合同約定的履行地的,應(yīng)由被告住所地人民法院管轄。
一、案例。
11月21日,原、被告簽訂《工礦產(chǎn)品購銷合同》一份,合同第三條交貨地點、方式中約定“由供方(即原告)送貨至需方(即被告)倉庫或指定地點”。原告完成供貨義務(wù)后,雙方于7月3日共同確認出具了一份《對賬單》,載明被告尚欠原告貨款155萬余元,但對付款方式和付款地點未作約定。原告以接受貨幣一方所在地為履行地為由,向原告所在地法院起訴被告償付貨款。
二、分歧。
對本案的履行地及其管轄法院存在不同看法:
第一種意見認為:雙方共同出具的《對賬單》,對付款方式和付款地點未作約定。根據(jù)《合同法》第六十二條第三項的規(guī)定,履行地點不明確,給付貨幣的,在接受貨幣一方所在地履行。根據(jù)本案《對賬單》,原告是接受貨幣的一方,本案的履行地應(yīng)在原告一方,根據(jù)《民事訴訟法》第二十四條的規(guī)定,作為合同履行地的原告所在地人民法院法院對本案有管轄權(quán)。
第二種意見認為:本案的《對賬單》是基于雙方簽訂了《工礦產(chǎn)品購銷合同》而成立的買賣法律關(guān)系,應(yīng)以該買賣合同的履行地確定管轄,根據(jù)《最高人民法院關(guān)于在確定經(jīng)濟糾紛案件管轄中如何確定購銷合同履行地的規(guī)定》,交貨地點為該買賣合同的履行地,作為合同履行地的被告所在地人民法院法院對本案有管轄權(quán)。
三、管轄權(quán)的確定依據(jù)。
《民法通則》第八十八條“(合同)履行地點不明確,給付貨幣的,在接受給付一方的所在地履行,其他標的在履行義務(wù)一方的所在地履行”;《合同法》第六十二條“履行地點不明確,給付貨幣的,在接受貨幣一方所在地履行;交付不動產(chǎn)的,在不動產(chǎn)所在地履行;其他標的,在履行義務(wù)一方所在地履行。”
第一百四十一條“出賣人應(yīng)當按照約定的地點交付標的物”、第一百六十條“買受人應(yīng)當按照約定的地點支付價款”等等。實務(wù)中,對以確定管轄的被告住所地爭議不大,但是,由于對買賣合同履行地的不同理解,使得此類糾紛引發(fā)的管轄權(quán)爭議問題較多,前述就是典型的案例。
四、合同履行地的`理解。
所謂“合同履行地”,通常認為是“合同規(guī)定履行義務(wù)的地點”,也即義務(wù)清償?shù)攸c??删唧w到個案中,由于買賣合同是“出賣人轉(zhuǎn)移標的物所有權(quán)于買受人,買受人支付價款”的法律行為,這決定了買賣合同是雙務(wù)有償合同,因此買賣合同的雙方既是權(quán)利人又是義務(wù)人,不管是出賣人還是買受人都必須履行相應(yīng)的義務(wù)。
具體說來,出賣人必須履行交付約定標的物的義務(wù),而買受人則必須履行支付約定價金的義務(wù)。合同法對買受人的主要義務(wù)規(guī)定了三條(第159、160、161條),要求買受人在約定的時間、地點,將約定價款的所有權(quán)轉(zhuǎn)移給出賣人,對出賣人的主要義務(wù)規(guī)定了四條(第135、136、138、141條),要求出賣人在約定的期限、地點,將標的物或提單交付買受人并轉(zhuǎn)移所有權(quán)。
既然存在買方主要義務(wù)履行地(即交付價款地)和賣方主要義務(wù)履行地(即交貨地),那么,買賣合同的主要履行地自然也應(yīng)是兩個(有些情況下可以合二為一),還可能有一些與履行該合同有關(guān)的地點,如:貨物到達地、到站地、驗收地、安裝調(diào)試地等,理論上講這些有關(guān)地點均是合同履行地。
五、管轄的確定。
實際履行地點與約定不一致,以實際履行地點為合同履行地”。而《規(guī)定》對買賣合同的履行地作了最狹義的規(guī)定,僅以約定的履行地點或交貨地點為買賣合同的履行地,其它地點(應(yīng)包括價款接受地點等)均不應(yīng)視為合同履行地。
既然有了對買賣合同履行地的專門規(guī)定,那么,對買賣合同的履行地只能作狹義的理解,就不應(yīng)按《民事訴訟法》第二十四條作廣義的理解。還要值得注意的是《規(guī)定》和《民訴意見》第19條有沖突,因《規(guī)定》的頒布生效在后,故對買賣合同的履行地及管轄權(quán)的確定自然應(yīng)適用《規(guī)定》。
對《規(guī)定》筆者的理解:
1、當事人在買賣合同中明確約定了履行地點或交貨地點的,以約定的交貨地點或履行地點為合同履行地,那么,上述地點的法院對本案有管轄權(quán)。
2、如果當事人在合同中明確約定了履行地點或交貨地點,但在實際履行中以書面方式或雙方當事人一致認可的其他方式變更原約定的地點,以變更后的約定確定合同履行地。否則,仍以原合同的約定確定履行地。這里的其他方式應(yīng)包括雙方實際已交付和接收地點,即以實際交貨地點作為履行地而確定管轄。
3、當事人在合同中雖有約定的履行地點或交貨地點,但未實際交付貨物,且當事人雙方住所地均不在合同約定的履行地,不依履行地確定案件管轄,即按被告住所地確定管轄。
4、當事人在合同中對履行地點、交貨地點未作約定或約定不明確的,無論是否實際履行或交貨,均不依履行地確定案件管轄,即按被告住所地確定管轄。
5、口頭購銷合同糾紛案件,均不依履行地確定案件管轄。即按被告住所地確定管轄。
六、存在問題。
值得注意是如果當事人在合同中雖有約定的履行地點或交貨地點,但未實際交付貨物,且當事人一方住所地在合同約定的履行地,《規(guī)定》中沒有明確如何確定案件管轄,筆者認為理應(yīng)按被告住所地確定管轄。
即只要未實際交付貨物,按被告住所地確定管轄。對是否已實際履行,存在一個程序和實體審查的問題,原告方往往認為自己已經(jīng)履行了義務(wù),故在履行地法院起訴,而被告方可能以對方?jīng)]有履行而抗辯,要求被告住所地法院管轄,司法實踐中,法院往往以是否實際履行屬于實體審查范圍,在程序階段就以原告的訴請確定管轄。
發(fā)生上述問題的原因,可能在于管轄權(quán)異議純屬程序問題,當事人之間法律關(guān)系定性屬實體問題,程序?qū)彶椴粦?yīng)審查實體問題。如此認識則過于機械,因為,許多程序問題的確定,必須依賴實體問題的正確認定,如特別地域管轄就是依不同性質(zhì)、種類的實體關(guān)系來劃分的,實體關(guān)系的性質(zhì)、種類不同,是適用不同管轄規(guī)定的連接標志。
所以,就被告依實體關(guān)系而提出的管轄權(quán)異議,法院審查的關(guān)鍵就在于當事人之間屬何種性質(zhì)、種類的實體關(guān)系,不能簡單以“據(jù)原告訴稱雙方應(yīng)屬于某種關(guān)系”而確定管轄。
七、該案的處理。
前述的案例雙方雖然有《對賬單》,載明被告尚欠原告貨款155萬余元,但是,必須查明被告欠原告貨款的原因,即被告是基于什么事實、原因欠了原告155萬余元,對發(fā)生爭議的合同糾紛分清是什么性質(zhì)的合同,這才是雙方法律關(guān)系的真實所在。
如果被告曾向原告借款,而仍有155萬余元未還,說明雙方之間存在借貸關(guān)系,因而原告所在地因原告是屬接受的給付貨幣一方而被認定為合同履行地就沒有問題。
但是本案雙方是基于買賣合同關(guān)系而產(chǎn)生糾紛,《對賬單》只是對以前的發(fā)生的事實加以追認和明確下來,僅是一個“從合同”而已,應(yīng)按該“主合同”即買賣合同約定的交貨地點作為合同履行地確定管轄。
該案合同約定“由供方送貨至需方倉庫或指定地點”,因此,需方倉庫或指定地點為該買賣合同的履行地,作為合同履行地的被告所在地人民法院法院對本案有管轄權(quán)。
八、結(jié)束語。
基于買賣合同發(fā)生的糾紛,無論是貨款糾紛,還是貨物數(shù)量、質(zhì)量、期限糾紛等等,應(yīng)依照《規(guī)定》確定買賣合同的履行地,再根據(jù)《民事訴訟法》第二十四條的規(guī)定確定管轄。
加工合同管轄篇二十一
一、民事訴訟管轄簡介民事訴訟管轄是指確定上下級人民法院之間和同級人民法院之間受理第一審民事案件的分工和權(quán)限。
我國民事訴訟法規(guī)定了下列幾種管轄:級別管轄、地域管轄、指定管轄和移送管轄。
(一)級別管轄級別管轄是指人民法院系統(tǒng)內(nèi)劃分上下級人民法院之間受理第一審民事案件的分工和權(quán)限。級別管轄的確定,在我國立法上主要是以案件的性質(zhì)、案件的影響的大小為標準。
(二)地域管轄地域管轄是指確定同級的不同區(qū)域的人民法院受理第一審民事案件的分工和權(quán)限。
我國民事訴訟法規(guī)定的地域管轄,包括一般地域管轄、特殊地域管轄、協(xié)議管轄、專屬管轄和共同管轄。
1、一般地域管轄。一般地域管轄是指按照當事人所在地與人民法院轄區(qū)的隸屬關(guān)系所確定的管轄。該類管轄遵循“原告就被告”的原則,即原告起訴應(yīng)到被告所有地的人民法院提出。
2、特殊地域管轄。特殊地域管轄是指以訴訟標的所在地、被告住所地與法院轄區(qū)之間的關(guān)系所確定的管轄,根據(jù)我國民事訴訟法的規(guī)定,特別地域管轄有以下幾種:
(1)因合同糾紛提起的訴訟,由被告住所地或者合同履行地人民法院管轄。
(2)因保險合同糾紛提起的訴訟,由被告住所地或者保險標的物所在地人民法院管轄。
(3)因票據(jù)糾紛提起的訴訟,由票據(jù)支付地或者被告住所地人民法院管轄。
(4)因鐵路、公路、水上、航空運輸和聯(lián)合運輸合同糾紛提起的訴訟,由運輸始發(fā)地、目的地或者被告住所地人民法院管轄。
(5)因侵權(quán)行為提起的訴訟,由侵權(quán)行為地或者被告住所地人民法院管轄。
3、協(xié)議管轄。協(xié)議管轄是指根據(jù)雙方當事人的約定確定的管轄。在我國,根據(jù)民事訴訟法的有關(guān)規(guī)定,協(xié)議管轄應(yīng)當符合下列條件:第一,雙方當事人必須以書面的形式進行約定;第二,只能就合同糾紛進行約定;第三,約定只能針對第一審法院的管轄,第二審法院不能由當事人以協(xié)議進行約定;第四,協(xié)議管轄法院的范圍只限于被告住所地、合同履行地、合同簽訂地、原告住所地、合同標的物所在地法院。此外,協(xié)議管轄不得變更專屬管轄和級別管轄。
4、專屬管轄。專屬管轄是指法律規(guī)定某些訴訟標的特殊的案件由特定的人民法院管轄。
專屬管轄具有強制性和排他性,即專屬管轄的案件,只能由享有專屬管轄權(quán)的法院管轄,其他法院無權(quán)管轄,法律也不準許當事人以協(xié)議變更專屬管轄。
根據(jù)我國民事訴訟法的規(guī)定,適用專屬管轄的案件有以下三種:
第一,因不動產(chǎn)糾紛提起的訴訟,由不動產(chǎn)所在地人民法院管轄;。
第二,因港口作業(yè)中發(fā)生糾紛提起的訴訟,由港口所在地人民法院管轄;。
第三,因繼承遺產(chǎn)糾紛提起的訴訟,由被繼承人死亡時住所地或者主要遺產(chǎn)所在地人民法院管轄。
(三)指定管轄和移送管轄。
1、指定管轄。指定管轄是指上級人民法院在法律規(guī)定的情形下,對某個具體的案件,指定其轄區(qū)內(nèi)某個下級人民法院予以管轄。
2、移送管轄。移送管轄是指人民法院受理案件后,受訴人民法院發(fā)現(xiàn)自己對該案無管轄權(quán),而將案件移送給有管轄權(quán)的人民法院。
二、建設(shè)工程施工合同的性質(zhì)。
決定建設(shè)工程施工合同糾紛不適用專屬管轄的規(guī)定《合同法》第269條將建設(shè)工程合同的定義為:“建設(shè)工程合同是承包人進行工程建設(shè),發(fā)包人支付工程價款的合同”。建設(shè)工程合同包括工程勘察、設(shè)計、施工合同,因此建設(shè)工程施工合同屬于建設(shè)工程合同的一種。建設(shè)工程合同的性質(zhì)從民法角度分析屬于承攬合同,因此《合同法》第287條規(guī)定了建設(shè)工程合同無特別規(guī)定的情況下可適用承攬合同的'相關(guān)規(guī)定。過去司法實踐將建設(shè)工程施工合同糾紛歸入房地產(chǎn)糾紛而適用專屬管轄,即建設(shè)工程施工合同只能由不動產(chǎn)所在地人民法院管轄,這與建設(shè)工程施工合同的性質(zhì)是相違背的,因此最高人民法院《關(guān)于審理建設(shè)工程合同糾紛案件適用法律問題的解釋》從建設(shè)工程施工合同性質(zhì)出發(fā),對建設(shè)工程施工合同糾紛案件的管轄作出了新的規(guī)定:建設(shè)工程施工合同應(yīng)當適用特殊地域管轄,即《民事訴訟法》第24條規(guī)定的“因合同糾紛提起訴訟,由被告所在地或者合同履行地人民法院管轄”;又因建設(shè)工程施工合同屬于特殊的承攬合同,承攬合同的合同履行為“加工行為地”,所以進一步規(guī)定了建設(shè)工程施工合同的合同履行地為“施工行為地”。由此看出,最高人民法院以司法解釋方式明確廢止了建設(shè)工程施工合同的專屬管轄。
三、對建設(shè)工程施工合同糾紛。
法院管轄及約定仲裁的建議建設(shè)工程施工合同當事人事先正確約定糾紛受理機關(guān)或在發(fā)生糾紛后選擇有管轄權(quán)的法院或仲裁機關(guān)審理案件,有利于糾紛得到迅速處理。筆者認為,建設(shè)工程合同當事人在制定建設(shè)工程施工合同及發(fā)生糾紛時應(yīng)注意以下幾個問題:
第一、基于建設(shè)工程施工合同糾紛不再適用專屬管轄的規(guī)定,建設(shè)工程施工合同當事人可在合同訂立時約定發(fā)生爭議時由人民法院管轄或由某一仲裁委員會處理,合同當事人如果選擇訴訟作為解決爭議方式,還可以進一步約定在合同履行地、合同簽訂地、標的物所在地、原告住所地、被告住所地人民法院管轄。
第二、當事人協(xié)議選擇管轄法院,不得違反《民事訴訟法》對級別管轄的規(guī)定。經(jīng)最高人民法院批準的江蘇省各級人民法院受理第一審民事糾紛案件級別管轄的標準為:
低于上述標準,中級人民法院認為屬于在本轄區(qū)內(nèi)有重大影響應(yīng)當作為一審案件受理的,在受理前必須報請省法院批準。
第三,建設(shè)工程施工合同未實際履行而發(fā)生糾紛時,法院管轄有特殊規(guī)定,合同當事人應(yīng)予遵守。
最高人民法院1992年7月14日發(fā)布的《關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉若干問題的意見》第18條規(guī)定:“因合同糾紛提起訴訟,如果合同沒有實際履行,當事人雙方住所地又都不在合同約定的履行地的,應(yīng)當由被告住所地人民法院管轄”,因此在建設(shè)工程施工合同未實際履行而發(fā)生糾紛時,法院管轄有特殊規(guī)定。當然,建設(shè)工程施工合同當事人協(xié)議選擇仲裁處理糾紛時,則不發(fā)生類似問題,約定的仲裁委員會可對糾紛作出處理。
加工合同管轄篇二十二
司法行政復(fù)議是指司法行政相對人(公民、法人和其他組織)不服司法行政機關(guān)的具體行政行為,依法向行政復(fù)議機關(guān)提出申請,請求重新審查并糾正原具體行政行為,行政復(fù)議機關(guān)據(jù)此對原具體行政行為是否合法、適當進行審查并作出決定的法律制度。司法行政復(fù)議的目的.是為了糾正司法行政主體作出的違法或者不當?shù)木唧w行政行為,以保護行政相對人的合法權(quán)益?!吨腥A人民共和國行政復(fù)議法》(以下簡稱《行政復(fù)議法》)第1條規(guī)定:“為了防止和糾正違法的或不當?shù)木唧w行政行為,保護公民、法人或者其他組織的合法權(quán)益,保障和監(jiān)督行政機關(guān)依法行使職權(quán),根據(jù)憲法制定本法”。這更加突出了司法行政復(fù)議監(jiān)控司法行政權(quán)的功能。
一、司法行政復(fù)議的特征。
1、司法行政復(fù)議是司法行政機關(guān)的活動。
司法行政機關(guān)是行使司法行政權(quán)力,執(zhí)行國家司法行政法律、法規(guī)、規(guī)章,管理國家司法行政事務(wù)的機關(guān)。司法行政機關(guān)在司法行政復(fù)議過程中運用了行政機關(guān)的工作原則和方法,這是它的行政性。然而,司法行政機關(guān)在進行司法行政復(fù)議過程中,又擁有準司法職權(quán)。如復(fù)議申請必須在規(guī)定的期限內(nèi)提出,復(fù)議必須向管轄權(quán)的司法行政主管機關(guān)提出,復(fù)議決定也必須在規(guī)定的期限內(nèi)提出。這表明,司法行政復(fù)議是集行政性和司法性于一體的。
2、司法行政復(fù)議是司法行政機關(guān)處理司法行政爭議的活動。
司法行政部門的行為既有行政行為,也有民事行為,兩種行為產(chǎn)生的爭議表現(xiàn)為行政爭議和民事爭議。司法行政爭議主要指行政主體在行政管理過程中因?qū)嵤┚唧w行政行為而與相對人發(fā)生的爭議,這種爭議的核心是該具體行政行為是否合法、適當。司法行政復(fù)議是司法行政機關(guān)處理司法行政爭議的活動,如果司法行政主體實施解決民事爭議的具體行為,這種行為即不是行政復(fù)議,而是行政調(diào)解或行政裁決。
3、司法行政復(fù)議是司法行政機關(guān)按照法定程序和要求解決司法行政爭議的活動。
行政復(fù)議是行政機關(guān)作為第三方解決行政爭議糾紛的活動。行政復(fù)議的這一特性要求司法行政復(fù)議機關(guān)和作出行政行為的司法行政機關(guān)必須分開,同時也要求司法行政復(fù)議必須按法定程序進行,這就是司法行政復(fù)議程序的準司法性。司法行政復(fù)議的準司法性使司法行政復(fù)議和人民法院審判一樣,有許多制度貫穿其中。如申請制度、管轄制度、移送制度、回避制度等?!端痉ㄐ姓C關(guān)行政復(fù)議應(yīng)訴工作規(guī)定》第11條規(guī)定:“辦理行政復(fù)議案件的法制工作機構(gòu)人員與申請人有利害關(guān)系的,可以提出自行回避,申請人也有權(quán)申請其回避,但應(yīng)說明理由”。司法行政復(fù)議程序的特點又體現(xiàn)在行政性方面。如復(fù)議機關(guān)自收到復(fù)議申請書至作出決定止,時間最長不超過六十日,司法行政復(fù)議作為行政活動,必須充分體現(xiàn)行政的效率原則,復(fù)議組織可以利用這些特點,迅速查清事實、解決司法行政爭議。所以,就解決司法行政爭議而言,司法行政復(fù)議程序比行政訴訟程序更經(jīng)濟、更具有效率。
4、司法行政復(fù)議是上級司法行政機關(guān)對下級司法行政機關(guān)進行的一種層級行政監(jiān)督。
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加工合同管轄篇二十三
發(fā)生合同糾紛怎么確定管轄法院?當事人在不違反法院級別管轄和專屬管轄的情況下可以在書面合同中協(xié)議選擇被告住所地、合同履行地、合同簽訂地、原告住所地、標的物所在地人民法院管轄。
因合同糾紛提起的訴訟,當事人已經(jīng)約定管轄的,以約定的為準,若當事人沒有約定管轄的,通常由被告住所地或者合同履行地人民法院管轄。下面由文書幫小編在本文詳細介紹合同糾紛管轄法院確定的法律知識。
根據(jù)法理精神及《中華人民共和國民事訴訟法》(下文簡稱《民事訴訟法》)、《最高人民法院關(guān)于適用中華人民共和國民事訴訟法若干問題的意見》(下文簡稱《民訴意見》)、《最高人民法院關(guān)于在確定經(jīng)濟糾紛案件管轄中如何確定購銷合同履行地問題的規(guī)定》(以下簡稱《購銷合同履行地規(guī)定》)等相關(guān)法律、法規(guī),結(jié)合司法實踐,筆者認為可以按照以下順序來確定買賣合同糾紛案件的管轄。
一、首先要明確買賣合同雙方是否有選擇管轄的書面協(xié)議?
若有選擇管轄的書面協(xié)議,且符合《民事訴訟法》第34條、《民訴意見》第24條的規(guī)定,則以該協(xié)議確定管轄法院。
二、若買賣合同雙方?jīng)]有選擇管轄的協(xié)議,或選擇管轄的協(xié)議無效,則根據(jù)《民事訴訟法》第23的規(guī)定,由被告住所地或合同履行地人民法院管轄。
(二)若買賣合同雙方有明確的合同履行地或交貨地的約定,則應(yīng)該區(qū)分合同是否實際履行:
2.合同實際履行的,根據(jù)《民訴意見》第19條及《購銷合同履行地規(guī)定》第2條的規(guī)定,當事人實際履行中以書面方式或雙方當事人一致認可的其他方式變更約定的,以變更后的約定確定合同履行地。當事人未以上述方式變更原約定,或者變更原合同而未涉及履行地問題的',仍以原合同的約定確定履行地。
作者單位:重慶市長壽區(qū)人民法院
一、介紹五種約定不清的管轄地確認方法
1、買賣合同履行地問題
(1)在合同中明確約定了履行地點的,以約定的履行地點為合同履行地;僅約定了交貨地點的,交貨地點為合同履行地。
對履行地點、交貨地點未作約定或約定不明確的,或者雖有約定但未實際交付貨物,且當事人雙方住所地均不在合同約定的履行地,以及口頭購銷合同糾紛案件,均不依履行地確定案件管轄。
(2)購銷合同的實際履行地點與合同中約定的交貨地點不一致的,以實際履行地點為合同履行地。
2、承攬合同履行地為承攬方所在地;
3、租賃合同、融資租賃合同以租賃物使用地為合同履行地;
4、補償貿(mào)易合同,以接受投資一方主要義務(wù)履行地為合同履行地;
5、證券回購糾紛合同履行地
(1)凡在交易場所內(nèi)進行的證券回購業(yè)務(wù),交易場所所在地應(yīng)為合同履行地;
二、由法律規(guī)定的管轄法院
1、因保險合同糾紛提起的訴訟,由被告住所地或者保險標的物所在地人民法院管轄。如果保險標的物是運輸工具或者運輸中的貨物,由被告住所地或者運輸工具登記注冊地、運輸目的地、保險事故發(fā)生地的人民法院管轄。
2、因票據(jù)糾紛提起的訴訟,由票據(jù)支付地或者被告住所地人民法院管轄。票據(jù)支付地,是指票據(jù)上載明的付款地。票據(jù)未載明付款地的,票據(jù)付款人(包括代理付款人)的住所地或主營業(yè)所所在地為票據(jù)付款地。
3、因鐵路、公路、水上、航空運輸和聯(lián)合運輸合同糾紛提起的訴訟,由運輸始發(fā)地、目的地或者被告住所地人民法院管轄。
4、因不動產(chǎn)糾紛提起的訴訟,由不動產(chǎn)所在地人民法院管轄。

