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國際法論文篇一
摘要:我國現(xiàn)行對空域的使用分配采取純粹的行政分配模式,這種模式完全由政府部門來主導,靈活性不強,也因此引發(fā)了空域使用效率不高,空域使用者積極性不強等問題。文章認為為了提高空域的使用效率和保障空域的經(jīng)濟價值,將空域使用權(quán)作為一種物權(quán)法上的用益物權(quán)具有合理性和可行性。由國家來分配空域使用的范圍,附條件地設定空域使用權(quán),并且允許空域使用者將空域進行市場交易來實現(xiàn)其收益權(quán)權(quán)能,讓市場發(fā)揮其在空域資源配置中應有的作用。
關(guān)鍵詞:空域使用權(quán);物權(quán)法;市場化;。
(一)行政許可授權(quán)使用模式。
在民用航空中,空域的使用主要是在一定時間和空間范圍內(nèi),利用空域來進行貨物或旅客運輸。主要涉及兩方面具體資源:航班時刻和航線。這兩種資源對航空公司的運營發(fā)展有著至關(guān)重要的地位,是否能拿到熱門航班的時刻和效益好的航線,直接決定了航空公司經(jīng)濟收益的高低。如何配置這兩項公共資源一直都是空域使用主體以及國家空域管理部門重點關(guān)注的對象?,F(xiàn)階段我國采取的是行政分配為主的模式,這種模式造成了航線、航班時刻分配過程不夠公開透明化,獲得空域使用權(quán)的承運人可能會濫用空域資源,直接造成空域的使用效率低下。
目前,國內(nèi)航線的配置采取做法是:根據(jù)航空公司的申請,民航局和民航地區(qū)管理局核準該申請或許可登記。這是一種單純的行政許可方式。有些空運企業(yè),尤其是承擔政府協(xié)調(diào)或執(zhí)行指定的特殊貧瘠航線飛行任務的企業(yè),民航管理部門會根據(jù)他們提出的申請酌情增加由其始發(fā)的航線或開辟該地區(qū)效益較好的航線,航空公司可以以這種方式獲得一些額外的航線經(jīng)營許可使用權(quán)。依據(jù)《中國民用航空國內(nèi)航線經(jīng)營許可規(guī)定》第三十七條,航線經(jīng)營權(quán)不可以租賃、轉(zhuǎn)讓、買賣和交換。這就從根本上禁止了航線通過二級市場的分配進入市場自由交易。
根據(jù)《民航航班時刻管理暫行辦法》,政府主導的行政分配機制是我國航班時刻的配置方式,航空公司必須持有運行合格的審定證書后才可向航班時刻協(xié)調(diào)機構(gòu)提交申請,航班時刻協(xié)調(diào)機構(gòu)負責航班的協(xié)調(diào)工作,考慮申請航班時刻的性質(zhì),審核是否符合航班時刻申請的條件,并結(jié)合“祖父原則”和“先到先得”等原則來決定是否許可航空公司使用申請的航班時刻。航班時刻的具體協(xié)調(diào)、分配與使用監(jiān)督工作則由中國民航局空管局和地區(qū)管理局來負責。它們設立航班時刻協(xié)調(diào)機構(gòu),機構(gòu)承擔航班時刻具體協(xié)調(diào)、分配與使用監(jiān)督工作。從經(jīng)過協(xié)調(diào)之后確定的最終航班時刻結(jié)果公布到新航季確定期間,申請定期航班的航空公司不能調(diào)整其獲得的航班時刻。在時刻池中沒有得到分配的時刻和已經(jīng)分配未使用的定期航班時刻可以用于不定期航班和通用航空飛行。但是根據(jù)規(guī)定,航班時刻交換只能發(fā)生在航空公司內(nèi)部和航空公司之間。總的來說,就是承運人獲得航班時刻的使用權(quán)后,不能放入市場進行出租、出售、抵押等二次交易活動。
(二)行政許可模式存在的問題。
1.條文規(guī)定不夠全面。
當前國內(nèi)分配空域資源方式的弊端顯而易見。在《民用航空法》中,用有限的幾條條文來大體上確立航線分配和航班時刻的行政許可制度,賦予了民航主管部門的行政許可主體地位,申請資格、許可原則、許可條件、許可程序、聽證制度等重要內(nèi)容在《民用航空法》中并沒有體現(xiàn)。根據(jù)《民用航空法》和《行政許可法》的授權(quán),民航局制定的規(guī)范性文件是行政權(quán)力下的產(chǎn)物,具有規(guī)范性文件中固有的局限性、滯后性、不穩(wěn)定性。
2.過度的行政干預不利于空運企業(yè)的自由競爭。
雖然發(fā)布規(guī)范性文件是現(xiàn)階段民航局管理、調(diào)整空運企業(yè)經(jīng)營國內(nèi)航線的重要手段,但涉及面較廣的行政干預在一定程度上制約了空運企業(yè)之間的自由競爭。《國內(nèi)航線經(jīng)營許可規(guī)定》是空域使用行政許可模式的較為基礎(chǔ)的規(guī)定,效力級別是部門規(guī)章,在這效力之下還有《進一步改革國內(nèi)航線經(jīng)營許可和航班管理的辦法》、民航局國內(nèi)航線經(jīng)營許可評審委員會制定的每航季經(jīng)營許可評審規(guī)則,等等。正是這些規(guī)定給航空運輸企業(yè)劃定了從申請、批準、后期使用、交換等流程的條條框框的規(guī)定,想要高效地使用獲得的空域似乎也比較艱難;再者,像《國內(nèi)航線經(jīng)營許可規(guī)定》這樣很早之前制定的規(guī)章在整個管理體系中還有很多,已滯后于一直在進行的民航管理體制改革;這些文件的部分內(nèi)容條款實用性不強,例如空運企業(yè)在航空安全、航班正常、服務質(zhì)量、誠實信用方面的業(yè)績優(yōu)劣是核準該企業(yè)進入航線經(jīng)營的條件,航空公司的業(yè)績優(yōu)劣卻沒有一套標準化的操作規(guī)則。
航班時刻和航線分配是政府一手主導,在這種純粹的行政許可的模式下,航空公司難以插手,也不知道民航管理部門行政審批的程序,只能被動地接受民航管理部門許可的空域,由于民航管理部門不允許航空運輸企業(yè)在一定范圍的變動,航空運輸企業(yè)想要交換自己獲得的空域需要經(jīng)過一系列繁復的程序,由此造成航空公司的積極性被抑制,航班時刻和航線資源的利用率不高。作為空域資源的直接利用者,空運企業(yè)為了獲取高收益而竭力去爭取高峰時刻,不申請或閑置申請的效益較低的非高峰時刻,導致了不同時刻之間分配不均衡,非高峰時刻沒有公司愿意運營,出現(xiàn)航班時刻的虛占和囤積現(xiàn)象,使資源浪費和閑置。這也是導致纂改獲取的既定航班時刻、高峰時刻的擁擠、航班延誤,以及非高峰時刻的浪費等現(xiàn)象的原因之一。
二、空域使用權(quán)利物權(quán)法規(guī)制的適用。
(一)物權(quán)法規(guī)制空域使用權(quán)的價值。
一旦將空域資源納入物權(quán)法規(guī)制,就意味著將空域資源進行物權(quán)化利用,進入了私權(quán)領(lǐng)域。這和傳統(tǒng)的行政許可后航空運輸企業(yè)在自己被劃定的運輸范圍內(nèi)各自相安無事的模式相比,將是一種有著更加多的市場交流互動,更加充分地調(diào)動航空運輸企業(yè)積極性以及更加高效利用空域的體制機制。
空域使用權(quán)當作一種用益物權(quán)可以被占有、使用、收益,也可以進入市場進行抵押、租賃、轉(zhuǎn)讓,這意味著使用空域有了一套更為便捷高效的運作方式,這能直接提高空域資源的利用效率和經(jīng)濟價值。和行政許可后使用空域相比,權(quán)利人因為可以自己排他性的使用而會更加看重自己獲得的使用權(quán),會盡力提高空域使用效率從而使自己獲得最大化的經(jīng)濟利益,以減少目前存在的許多航空公司閑置航班時刻、不使用獲得的空域的現(xiàn)象??沼蚴褂脵?quán)作為用益物權(quán)取得民法上的調(diào)整也是邁入市場化的重要途徑,當空域使用者取得了空域使用權(quán)之后將空域放入市場進行互易、出租、抵押擔保時,也就間接地發(fā)揮了市場在空域資源配置中的作用。再者,在現(xiàn)階段的純粹行政許可模式中,因為國家行政干預程度較大,空域使用權(quán)出現(xiàn)了沒有超過規(guī)定使用期限卻被任意收回的情況。如,根據(jù)《國內(nèi)航線經(jīng)營許可規(guī)定》第四十條,管理部門頒布了多部行政法律規(guī)范,為航空公司也就是具體的空域使用權(quán)人設定了各種限制,這樣直接降低了航空公司的積極性。另外,再以航空公司違反有關(guān)規(guī)定為由收回其空域使用權(quán),導致權(quán)利人無權(quán)再使用空域,使航空公司遭受巨大的經(jīng)濟損失,最后可能直接導致破產(chǎn)。航空公司的空域使用權(quán)利得不到很好的保障的情況下,自然不會有效地利用自己獲得的空域資源。
1.可避免空域資源產(chǎn)生浪費。
由于現(xiàn)行純粹的空域使用行政許可的分配模式的不足,使得空域作為國家資源產(chǎn)生了極大的浪費,因此確立以市場為導向改革和創(chuàng)新空域資源分配模式顯得尤為必要。在市場配置資源的過程中,企業(yè)自主經(jīng)營、自負盈虧,是獨立的市場主體,自己控制人、財、物力等資源的流向、組合比例和流量,一切生產(chǎn)經(jīng)營活動也都由企業(yè)自己自主地安排和組織。政府則發(fā)揮宏觀調(diào)控的經(jīng)濟職能:通過經(jīng)濟手段和法律手段引導企業(yè)把資源配置到社會最需要、最有效率的產(chǎn)品生產(chǎn)上去,以保持社會總供給與社會總需求的平衡。市場機制在龐大的市場中通過需求與供給的相互作用及靈敏的價格反應自如地支配經(jīng)濟運行。應用于空域資源的配置,當航空公司成為了空域資源的配置主體,而政府只是在宏觀方面進行把握,航空企業(yè)為了不被競爭對手排擠出航空運輸業(yè),就會更加珍惜自己獲得的空域使用權(quán)從而優(yōu)化使用方案,和其他航空輸運企業(yè)的競爭也使得空域資源不斷得到更高效地利用??沼蛸Y源在合理的程度內(nèi)自由流動,打破了行業(yè)和地區(qū)限制,空域資源向航空運輸最需要的部門的轉(zhuǎn)移才能夠更好地實現(xiàn)。
2.符合物權(quán)特定性、排他性、可支配性要求。
要引入市場機制,首先得明確空域資源的屬性:空域作為國家資源的一種,其所有權(quán)是屬于國家的。但是這并不影響把空域使用權(quán)作為一種物權(quán)納入物權(quán)法進行保護。那么如何來理解空域能夠作為物權(quán)法上的物就成為了空域使用物權(quán)法規(guī)制的關(guān)鍵性環(huán)節(jié)。我國物權(quán)法中規(guī)定了物權(quán)的種類和物權(quán)的內(nèi)容必須由法律直接來規(guī)定。目前我國的現(xiàn)行法律,并沒有明確規(guī)定空域是物權(quán)法意義上的物。要想突破這一限制,在未來相關(guān)法律修改時可以考慮把空域作為特別法意義上的物從而使空域這一國家資源也納入物權(quán)法的范疇。
根據(jù)物權(quán)的定義和排他性、可支配性、特定性、絕對性等特征。在民用航空運輸活動中,在地面上空為航空器飛行需要而劃定的空中區(qū)域往往是固定的,監(jiān)管空域的相關(guān)部門不會隨意擴大或者縮小空域的范圍。分配給空域使用者的使用空域也具有較為固定的期限和空間范圍,即使每一次航空器飛行時利用的空域不是固定的,但是仍然在當初管理部門批準使用的時空范圍之內(nèi)。這樣使用空域資源在時空方面就有了特定性,符合物權(quán)的特定性要求。再者,使用者在管理部門允許的時間空間范圍內(nèi)可以排他性地使用空域,在合理的空域使用范圍內(nèi)由自己支配,有不受其他主體干擾的權(quán)利,有權(quán)禁止對方使用該特定的時空,除非他人的使用不對其構(gòu)成威脅。這也符合物權(quán)的排他性和可支配性要求。使用空域時權(quán)利人是特定的,他們使用空域是為了從事航空運輸活動并從中獲取一定的利益。故把空域使用權(quán)納入物權(quán)法保護就有了可行性。
三、空域使用權(quán)物權(quán)法規(guī)制的方式:以權(quán)利獲得為核心。
(一)合理使用空域使用權(quán)。
空域使用權(quán)的客體是特定的時空利益,體現(xiàn)為在一定時空的通行利益。前文已經(jīng)分析過,時空利益的特定性體現(xiàn)在空氣空間中通行的區(qū)域和固定的通行時間的.特定性。在權(quán)利人獲準使用空域資源的范圍內(nèi),權(quán)利人有權(quán)禁止他人使用該空域,但是他人使用不對權(quán)利人構(gòu)成妨礙時除外。空域使用權(quán)定性為用益物權(quán),空域的所有權(quán)人是國家,民航局代國家對空域進行監(jiān)督管理,具體的航空承運人根據(jù)申請或其他方式能夠獲得空域的使用權(quán)??沼蚴褂脵?quán)可以成為一項附使用條件的用益物權(quán),其條件就是空域的使用效率,一旦空域使用權(quán)人對空域的使用率低于法定或約定的要求時,空域使用權(quán)經(jīng)所有權(quán)人主張并注銷登記而歸于消滅。這樣的處理方式也符合用益物權(quán)因法定原因而消滅的法理。
(二)確定空域使用范圍。
《中華人民共和國物權(quán)法》第一百一十八條規(guī)定了關(guān)于用益物權(quán)的范圍,空域使用權(quán)作為用益物權(quán)的一種當然也可以由單位或個人在合法合理的范圍內(nèi)使用,但是為了規(guī)范管理,應當由國家來劃定軍用和民用空域的范圍,合理地確定民用軍用的比例,這樣也能夠明確在民用航空運輸中航空承運人能夠使用的空域范圍??沼蚴褂萌吮仨殗栏褚勒諊覄澐挚沼虻南嚓P(guān)規(guī)定中確定的范圍來使用空域,可以從總體上確認有償使用的空域使用制度,由法律明確規(guī)定空域可以由單位、個人使用,而使用者有合理、保護、管理空域的義務。
空域使用權(quán)的初次獲得——國家資源初次分配給個人使用,可以采取不同的方式。在確定了民用航空的空域使用范圍之后,可以按照用途來管理使用空域的制度,由民航局負責對民用航空使用空域的范圍提出一些規(guī)劃,劃定航空運輸和通用航空之間的空域范圍,按照國家規(guī)定組織建設和使用空域,監(jiān)督和管理民用航空活動使用情況??沼蚴褂脵?quán)的獲得必須經(jīng)過國家相關(guān)管理部門的批準授權(quán)和核準登記,但允許市場化的手段來操作這一過程。
(三)采取靈活方式分配航班時刻。
比如針對我國航班時刻而言,可由民航運輸相關(guān)主體共同討論議定如何市場化地分配這一空域使用權(quán)。原則上,通過集體決策,進而納入民航運輸產(chǎn)業(yè)公共政策的范疇,保證航班時刻經(jīng)濟效益與社會效益最大化原則和公開、公平、公正的原則,通過程序正義來保障時刻資源分配的公平性和公正性,達到平衡各方利益的局面。故可以考慮采取抽簽、拍賣加使用費、行政分配等方式來分配航班時刻??梢詤⒖紘獠扇〕楹瀬矸峙浜桨鄷r刻的優(yōu)秀經(jīng)驗設計出一套適合我國的抽簽分配方式。根據(jù)我國的實際情況,對國內(nèi)前一次抽簽分配未分配完的航班時刻和新增加的航班時刻,采用抽簽方式予以分配,一年內(nèi)春夏航季和秋冬航季各一次,有關(guān)部門在公開出版物或?qū)iT時刻網(wǎng)站上發(fā)布抽簽日期和程序并組織抽簽活動,參與者必須是符合在協(xié)調(diào)機場運營并提供定期客運服務條件的所有國內(nèi)航空承運人,分為新進入者和在位承運人;每一輪抽簽中,優(yōu)先保證少量時刻供新進入者選擇,我國建立的時間池不僅包括本年度新增加的時刻和上年獨為分配完的時刻,還包括航空公司違反規(guī)定而被收回的時刻。如,2016年1月20日共有38家航空公司參加浦東機場2016年新增航班時刻抽簽儀式,抽中后航空公司將擁有時刻的三年使用權(quán),但是同時為此需要相應支付一定使用費。最終,七組新增國內(nèi)時刻分別被東航、上航、春秋航空等航空公司抽走。
2015年12月30日,在廣州白云機場,民航局開展以“時刻拍賣”為模式的初級市場改革試點。在該種模式的試點中,對通過資格審查的航空公司一視同仁,不區(qū)分所有制性質(zhì),不區(qū)分規(guī)模大小,平等參與競拍。民航局選擇了第二價格密封拍賣的方式,出價最高的競拍者勝出但需支付第二高的價格。拍賣成功后,航空公司即獲得相關(guān)航班時刻使用權(quán)。需要說明的是,采取抽簽、拍賣等市場化的分配方式不代表就完全放棄了行政分配方式,行政分配方式也有其自身的優(yōu)點,其仍然是航班時刻初次分配的一種方式,是空域使用者獲得航班時刻的獲得方式之一。
(四)控制交易風險。
在二級市場領(lǐng)域,權(quán)利人在初次獲得空域使用權(quán)之后,獲得占有、使用、收益的排他性權(quán)利。權(quán)利人因此可以把空域使用權(quán)質(zhì)押、出租、交易,可再一次的將空域使用權(quán)轉(zhuǎn)讓給其他主體,這也是空域使用權(quán)的收益權(quán)權(quán)能的實現(xiàn)方式之一。權(quán)利人一旦將這種權(quán)利轉(zhuǎn)讓,意味著將當初獲得空域使用權(quán)的一系列權(quán)利義務也隨之轉(zhuǎn)讓,并且為了保證空域的安全,必須規(guī)定空域使用權(quán)不能在轉(zhuǎn)讓之后改變民用運輸?shù)挠猛?且整個過程需要由相關(guān)部門全程監(jiān)管,把交易風險控制在合理的范圍之內(nèi)。為了防止空域使用權(quán)人只是為了通過轉(zhuǎn)讓獲取差價而申請使用空域使用權(quán)的行為,在法律中規(guī)定申請空域之后權(quán)利人沒有使用空域的行為就不得將自己手中的權(quán)利轉(zhuǎn)讓出去。而具體的交易規(guī)則則有賴于民航管理部門和空域的使用者們共同來商榷。
四、結(jié)語。
允許空域使用權(quán)作為一項物權(quán)而進入私權(quán)領(lǐng)域是一項重要的理論革新,也是把國家空域資源市場化的途徑。能夠直接促進空域資源利用的效率和經(jīng)濟價值,保障空域使用權(quán)不被任意的收回。但是也要看到,把空域使用納入物權(quán)法規(guī)制仍然有許多需要解決的理論問題,如空域的使用受空中交通管理、機場協(xié)議等限制對權(quán)利的行使有什么特殊影響等,未來應當加大在此方面的研究,努力使空域使用權(quán)成為我國一項可操作的法律制度,最終促使空域使用效益的最大化。
國際法論文篇二
摘要:
時效是國際法中有爭議的理論問題之一。對公法學家的主張、國家實踐以及司法裁決的研究表明:國際法上存在著時效,其構(gòu)成要件有兩個:援引時效的國家以主權(quán)者所有意思表示對所涉領(lǐng)土連續(xù)、平穩(wěn)地行使國家主權(quán);其他國家的默認。
關(guān)鍵詞:
一、關(guān)于時效在國際法中地位和含義的爭論。
時效原是國內(nèi)法的概念,是各主要法系共有的一項法律制度。在國內(nèi)法中,時效的目的在于保護現(xiàn)存的持續(xù)狀態(tài),以免法律關(guān)系處于不確定、不穩(wěn)定的狀態(tài),從而起到保護社會秩序的作用。它的實質(zhì)是“事實勝于權(quán)利”,與法律上奉行的“權(quán)利勝于事實”原則恰恰相反。與國內(nèi)法相比,國際法律秩序尚不發(fā)達,以有效性為基礎(chǔ)的事實狀態(tài)常常持續(xù)相當長的時間。因此,大多數(shù)國際法學家認為,國際法上也應該有時效制度。
被尊稱為國際法鼻祖的格老秀斯最早提出了時效在國際法中的地位問題。最初,他否認國際法上存在著時效,后來又限定了他先前做出的論斷,認為國際法中不存在類似于羅馬法中的物權(quán)取得時效,但采用了遠古占有概念。應該說,格老秀斯在國際時效問題上的觀點并不十分明確。一方面,他否認國際法上存在著類似于羅馬法中的物權(quán)取得時效,另一方面,又將羅馬法時效制度中的遠古占有概念引入到國際法,而且,在適用遠古占有時,他又建議了1的時間期間。格氏在國際時效問題上的模棱兩可態(tài)度,給國際法學界埋下了紛爭的因子。
圍繞國際法上是否存在著時效,形成了格老秀斯學派和法泰爾學派。而且,來自大陸法系國家的學者基本上屬于格老秀斯學派,來自普通法法系國家的公法學家基本上屬于法泰爾學派。
格老秀斯否認物權(quán)取得時效,引入了遠古占有。但后來的格老秀斯學派并不總是遵循這種區(qū)分,他們否認國際法上存在著時效。理由是,國際法沒有規(guī)定時效期間,而且不要求善意占有。另一方面,該學派承認國際法上存在著遠古占有,并且認為,遠古占有不是作為時效存在的,而是國際法的一項獨立制度。
法泰爾學派認為,國際法上存在著時效,有兩種形式,即遠古占有時效和類似于羅馬法中的物權(quán)取得時效(稱為國際物權(quán)取得時效)。例如,法泰爾認為,“遠古占有時效…是建立在遠古占有基礎(chǔ)之上的”,取得時效是“建立在既沒有間斷也沒有被提出異議的長期占有之上的領(lǐng)土取得”,時效是自然法的一部分,因此是國際法的一部分。在他們看來,國際物權(quán)取得時效與遠古占有時效的理論根據(jù)是不同的。在遠古占有時效中,假定存在著最初不確定的狀態(tài),不可能證明這種最初狀態(tài)是合法或非法,就推定它是合法的。國際法庭將它界定為一種持續(xù)如此長的時間以至于“不可能提供證明存在著不同情勢的占有……”因此,一直有人爭辯說,遠古占有不創(chuàng)設或產(chǎn)生新的權(quán)利,僅限于認可其最初狀態(tài)不可能查明并且因此被視為是按照法律要求產(chǎn)生的某種事實狀態(tài)。換句話說,它不賦予一個新的所有權(quán),只是使事實上已經(jīng)存在的所有權(quán)成為神圣。國際物權(quán)取得時效的理論根據(jù)是,所有權(quán)最初是有瑕疵的,但據(jù)說占有治愈了這一缺陷,即通過時效取得了先前根本不享有的所有權(quán)。與羅馬法中的物權(quán)取得時效不同的是,國際物權(quán)取得時效不是根據(jù)法定期間的經(jīng)過,而是根據(jù)并非時間因素的某種標準取得所有權(quán),但理論根據(jù)是一樣的,即這種時效源于不當占有。因此,有的學者干脆將國際物權(quán)取得時效稱為“不當占有”。
盡管格老秀斯學派和法泰爾學派在國際時效問題上的觀點針鋒相對,但它們都承認遠古占有,當然,他們在遠古占有的性質(zhì)上存在分歧。更為有趣的是,由于不可能嚴格按照字面意義適用遠古占有,兩派在具體適用遠古占有制度時均根據(jù)個案具體情況確定是否滿足了遠古占有的要件。正如維荷格斯指出的,遠古時效與嚴格意義上時效的唯一的真正差別在于前者比后者要求更長的時間期間,但這是程度上的而不是性質(zhì)上的不同。換句話說,國際法上只有一種時效(如果存在的.話),該制度在適用時因不同情況而發(fā)生變化。因此,對視遠古占有為時效的學者來說,遠古占有只是要求更長時間期間的取得時效;對否認國際時效的學者來說,在具體適用遠古占有時實際上等于承認了國際物權(quán)取得時效。而且,應該看到的是,遠古占有制度的適用范圍太窄,不足以滿足穩(wěn)定國際秩序的需要。因為“可以說,所有權(quán)已經(jīng)持續(xù)如此長時間的情況非常少見;同時,遠古占有的前提條件也很難滿足?!币虼?,遠古占有在國際法中并不占有重要地位。正如約翰遜教授所說,從國際法上看,關(guān)鍵問題不在于遠古占有是否是一種取得時效,而在于類似國內(nèi)法中的物權(quán)取得時效是否被承認為國際法的一項制度。因此,兩派分歧的關(guān)鍵是時效在國際法中的地位和含義。
關(guān)于時效在國際法中的地位,基本上表現(xiàn)為格老修斯學派和法泰爾學派之間的持久論爭。按照布盧姆教授的分析,造成這種分歧的原因有兩個,一個是一般性質(zhì)的,另一個尤其與時效制度有關(guān)。
關(guān)于國際時效的爭論,從大的方面看,是與私法概念在國際法中地位這一更基本的爭論有關(guān)。正如勞特派特指出的,起源于幾個世紀前的爭論,本質(zhì)上是國際法中的實在法學派與自然法學派之間的沖突。“實在法學派的基本要求用一個字表述就是:自給自足。它拒絕從除國際習慣或條約之外的任何淵源吸收規(guī)則和格言?!币虼?,它對任何求助于私法類比最不信任。另一方面,實在法學派的反對者——自然法學派——則將羅馬法視為活的淵源,以填充它的無數(shù)空隙??偟膩碚f,來自大陸法系國家的國際法學者大都是實在法學派,而來自英美法系國家的國際法學家一般屬于自然法學派。因此,實在法學派和自然法學派各自對私法概念在國際法領(lǐng)域中的適用和類比問題上的一般看法,在很大程度上決定了他們在國際時效問題上的態(tài)度。
更具體地說,源于大陸法系和英美法系對時效的不同界定。在大陸法系中,時間因素是時效的一個構(gòu)成性因素,適用時效主要是根據(jù)時間標準,因此,時間因素在大陸法系中具有根本重要性。在英美法系中,適用時效本質(zhì)上是推定原所有者已經(jīng)放棄了所有權(quán),時間因素也只是有助于這種推定的因素之一,或者說是這種推定的簡化而已,因此,時間因素在普通法中不具有重要性。既然不同法系對時效制度有不同界定,那么,具有不同法系背景的國際法學家在談到時效時,實際上是以國內(nèi)法的時效概念為標準的。這毫無疑問會加劇他們在國際時效問題上的分歧。
總之,時效制度本身具有的政策合理性以及國際社會的特點,是國際法上存在時效有說服力的理由,正因為如此,絕大多數(shù)國際法學家都贊同國際法上存在著時效,沒有幾個學者反對國際時效,甚至在反對國際時效的少數(shù)學者中,如馬藤斯、里維埃表面上否認國際法上存在著時效,但實際上也承認國際法上存在時效制度。
二、時效在國際法中的地位和含義。
下面著重從司法裁決和少數(shù)國家的國內(nèi)實踐來考察與時效有關(guān)的國際實踐。
(一)司法裁決。
在白令海仲裁案中,雖然當事方的書面和口頭辯論以及法庭的正式判決中都沒有提到時效術(shù)語和理論,但英國籍的仲裁員漢農(nóng)勛爵曾不經(jīng)意提到過時效,并且否認國際法上存在著時效。勞特派特通過對該案的研究發(fā)現(xiàn):“從美國籍仲裁員以及口頭辯論中,似乎清楚地表明,美國的一個主要論點正是以時效為根據(jù)的……美國代理人在其最后報告中也承認,在準備該案的早期,曾得出結(jié)論:援引時效將是困難的?!睆脑摪傅贸鋈缦陆Y(jié)論:組成仲裁庭的法官對時效在國際法中的地位是有爭議的;美國曾設想援引時效理論,但最后沒有援引,美國沒有援引時效,并不意味著它否認國際時效,而是因為“援引時效將是困難的”的顧慮,因此,似乎可以推斷,美國是承認國際時效的。
在格里斯巴丹那仲裁案中,當事方在訴狀中均援引了時效,然而,裁決卻沒有提到時效。關(guān)于該裁決,學者們有不同觀點。勞特派特認為:“在格里斯巴丹那案中,該裁決的理由實際上等于承認國際法中存在著時效,盡管該裁決沒有提到時效這一術(shù)語。”布盧姆認為該裁決是以遠古占有為根據(jù)的。實際上,如果將遠古占有視為時效,那么可以認為裁決承認了時效。
在查米扎勒仲裁案中,美國以時效為根據(jù),即不受干擾、沒有間斷地占有,并且自規(guī)定里奧格蘭德河作為兩國邊界的1848年條約以來墨西哥從來沒有對其占有該領(lǐng)土提出異議為由,主張它對舊河床和現(xiàn)在河床之間查米扎勒地區(qū)享有所有權(quán)。仲裁庭指出:“用作時效根據(jù)的占有的另一個特征是,它應該是平穩(wěn)的?!倍绹恼加胁⒎瞧椒€(wěn),因為墨西哥除了不時地提出外交抗議外,還曾計劃在本案爭議地區(qū)設立海關(guān)門拄。盡管沒有實際設立,但在仲裁庭看來,由于該行為可能導致武力沖突,因此,不能指責墨西哥只采取了較為克制的抗議行為。而且,外交抗議在那時是能夠阻止一個時效所有權(quán)產(chǎn)生的通常措施。因此,在這種情況下,就不能認為美國的占有是平穩(wěn)的。仲裁庭最后得出結(jié)論說:“沒有必要探討美國援引的時效權(quán)利這一有爭議的問題,是否已被接受為國際法原則,在沒有任何公約規(guī)定完成時效期間的情況下,仲裁員們得出如下結(jié)論:美國的占有不具有確立一個時效所有權(quán)的特征。”一致認為,美國的占有并不是“不受干擾、沒有間斷和沒有異議的”,因此,其權(quán)利要求不予支持。關(guān)于該裁決,學者們有不同看法,布盧姆認為,該裁決與時效無關(guān),而不是贊同國際法中存在著時效。其他學者如勞特派特、約翰遜以及維荷格斯則認為,該裁決承認國際法中存在著時效。筆者認為,仲裁庭雖然意識到時效在國際法上的地位存在爭議,但它實際上贊同國際法上存在著時效,并以美國的占有不能滿足時效要件為根據(jù)駁回了美國的權(quán)利要求。
在帕爾瑪斯島案中,荷蘭主張國際法中存在著時效原則,而美國則反對荷蘭援引時效。胡伯法官拒絕接受美國的權(quán)利要求,并以荷蘭對該島連續(xù)、平穩(wěn)地行使主權(quán)以及得到了其他國家的默認為根據(jù),做出了對荷蘭有利的裁決。雖然仲裁員沒有明確提到時效理論,但該案被視為所有與時效有關(guān)的案件中最著名的。胡伯闡述了適用于本案的實體法規(guī)則,即“連續(xù)、平穩(wěn)地行使領(lǐng)土主權(quán)(在與其他國家的關(guān)系中是平穩(wěn)的)實際上就是所有權(quán)”。同時指出:“盡管國內(nèi)法,由于其完備的司法制度,在沒有實際行使權(quán)利的情況下仍然能夠承認抽象財產(chǎn)權(quán)利的存在,但決不限制時效和保護占有原則的效果。國際法,其結(jié)構(gòu)不是建立在超國家組織的基礎(chǔ)之上,不能認可國際法將如幾乎與所有國際關(guān)系有關(guān)的領(lǐng)土主權(quán)那樣的權(quán)利,降低到?jīng)]有實際行使主權(quán)的抽象權(quán)利?!毖韵轮馐?,國際法中更不應該限制時效等原則的效果。另外,胡伯法官暗示,連續(xù)、平穩(wěn)地行使國家權(quán)力就是時效。并且認為,該原則一直在不只一個聯(lián)邦國家中得到承認,指出:“從美國最高法院幾個類似裁決中只需援引印地安那州訴肯塔基州裁決就足夠了,在該案中,羅德島州訴馬薩諸塞州這一判例是以援引法泰爾和惠頓的著作得到支持的,這兩位學者都承認以長時間占有為根據(jù)的時效就是有效、不可反駁的所有權(quán)。”總之,胡伯法官在本案中雖然沒有明確援引時效,但分析裁決上下文可以得出結(jié)論,即該裁決不僅承認國際時效,而且闡述了國際時效的含義和要件。正如索倫森所說:“在帕爾馬斯島案中,時效已經(jīng)得到承認?!碑斎唬灿袑W者不無遺憾地指出:“遺憾的是,胡伯法官沒有充分地闡述時效問題,只是滿足于宣稱,美國最高法院已經(jīng)將該理論適用于聯(lián)邦成員國,并且以法泰爾和惠頓的學說為根據(jù)?!?BR> 在漁業(yè)案中,當事方在口頭和書面辯論中都曾提到時效理論,并詳細探討了這一問題。英國在答辯中指出,以背離普遍適用的國際法規(guī)則的方式取得對海域領(lǐng)土的權(quán)利,只能是以時效的方式完成的。挪威在反駁中對時效在國際法中的地位提出異議。法院沒有就雙方的觀點發(fā)表意見,而是以下述理由做出了有利于挪威的判決,即“外國對挪威實踐的普遍默認是一個不爭的事實。在長達60多年的時間里,英國沒有以任何方式對此提出異議。”學者們對該案有不同看法。布盧姆認為,在當事方明確提到時效理論的情況下,法院卻沒有提到這一問題,只能解釋為法院對該理論在國際法中的適用持懷疑態(tài)度。筆者認為,這種解釋未免過于武斷。仔細分析可以看出,法院判決理由有兩點:挪威一貫劃定領(lǐng)海方法的國家實踐;其他國家尤其是英國的默認,這兩個理由正是適用國際時效的兩個要件。因此,本案暗含地承認了國際時效。實際上,阿拉法茲法官在個別意見中明確提到了時效,而且在這位智利法學家看來,時效理論與歷史性權(quán)利是同一的。
在敏基埃群島和??死锖伤谷簫u案中,當事方都主張各自已經(jīng)長期占有了有爭議的群島,并已經(jīng)取得了對它們的最初所有權(quán),并且傾向于認為,只有在其最初所有權(quán)不能成立時、因而他們援引的占有是不當占有的情況下才援引時效,因此,雙方純粹將時效作為其權(quán)利要求的替代性理由。在約翰遜教授看來,當事方不愿意明確援引時效,是由于“存在著純粹將時效視為通過不當占有取得所有權(quán)的手段的傾向?!狈ㄔ阂罁?jù)當事方提出的第一個理由做出了有利于英國的判決,即英國對有爭議的群島已經(jīng)確立了最初所有權(quán),從來沒有放棄。因此,法院沒有對當事方提出的替代性理由發(fā)表意見。從約翰遜的分析可以看出,當事方?jīng)]有明確援引時效,是處于訴訟策略的考慮,即時效有“不當占有”的惡名。
在某些邊界領(lǐng)土主權(quán)案中,比利時以劃界條約和其他文件根據(jù),認為爭議中的領(lǐng)土屬于它。荷蘭爭辯說,即使根據(jù)1843年的邊界專約,可以認為爭議領(lǐng)土的主權(quán)授予了比利時,但荷蘭自那時起對這些地區(qū)行使的主權(quán)行為,已經(jīng)牢固地確立了荷蘭主權(quán)。法院沒有援引時效理論,而是查明比利時的默認是否成立,即“比利時是否由于沒有主張其權(quán)利并且對荷蘭行使主權(quán)行為的默認而失掉了主權(quán)?!痹诓槊鞅壤麜r的態(tài)度不能解釋為默認后,法院做出了有利于比利時的判決。阿曼德一烏戈法官的異議意見和少數(shù)法官意見均認為本案可以適用時效原則。
通過對國際司法裁決的考察可以得出如下結(jié)論:在早期的司法裁決中,法庭不承認時效在國際法中的地位,或者組成法庭的法官們對時效在國際法中的地位是有爭議的。在后來的案件中,尤其是在查米扎勒仲裁案、帕爾瑪斯島案和漁業(yè)案中,當事方明確提到或援引時效理論,但法庭仍盡量避免提到或援引時效,但裁決一般是同時強調(diào)兩個方面:一是權(quán)利主張國行使領(lǐng)土主權(quán)的事實,另一方面則是對方的默認,尤其是強調(diào)后者,而這兩個方面正是適用國際時效的要件。因此,可以得出結(jié)論說,雖然法庭沒有明確援引時效理論,但它們實際上適用的正是時效理論;法庭沒有明確提到或援引時效,或許是為了避免不必要的爭論。
2少數(shù)國家的國內(nèi)法院裁決。
按照《國際法院規(guī)約》的規(guī)定,國內(nèi)法院判決,不僅能夠表達該國的國際法觀點,而且可以作為確定國際法的輔助性資料。
總的來說,美國聯(lián)邦最高法院的判決尤其是早期判決,的確承認國際法上存在著時效。后來的判決似乎提到默認理論,或者交替性地提到它們。在印第安那州訴肯塔基州案中,最高法院援引了法泰爾和惠頓關(guān)于國際時效的論述。而且法院在闡述時效時特別強調(diào)默認的作用。在后來對路易斯安那州訴密西西比州案、阿肯色州訴密西西比州案、密西根州訴威斯康星州案等一系列案件的判決中,法院遵循了同樣思路。
在美國直接電報有限公司訴英美電報有限公司案中,當事方請求英國樞密院司法委員會從國際法的觀點說明康塞普灣(coneeptionbay)的法律地位。法院援引時效,并且在援引時效理論時,非常強調(diào)其他國家默認的作用,而不是關(guān)注時效期間。
總之,英美等國的司法機構(gòu)不僅明確承認國際時效,并且在援引時效理論時特別強調(diào)原所有者的默認。
(二)少數(shù)國家的國內(nèi)實踐。
與國際時效有關(guān)的國家實踐,表現(xiàn)為有權(quán)代表國家的機關(guān)和代表所做出的行為以及口頭和書面聲明。這些實踐表明了這些國家對國際時效的態(tài)度。
雖然意識到不存在時效期間,但美國國務卿奧爾尼186月22在致英國駐美大使的信件中明確提到了國際時效。規(guī)定將英屬圭亞那一委內(nèi)瑞拉之間的邊界爭端提交仲裁的18《英美條約》,明確承認取得時效是國際法的一部分。該條約第4條(a)規(guī)定:“在50年期間的不當占有或時效應該產(chǎn)生所有權(quán)。仲裁員可以將對一個地區(qū)的專屬政治控制及實際定居視為足以構(gòu)成不當占有或根據(jù)時效取得所有權(quán)?!睅缀蹩梢钥隙ǖ卣f,這是唯一承認國際時效的國際條約。如上所述,一些國家在具體案件中也曾提到或援引時效。例如,荷蘭在帕爾瑪斯島案的答辯狀中堅定主張國際法中存在著時效原則,并援引了該理論,但美國卻強烈地反對荷蘭援引該原則。挪威和瑞典在格里斯巴丹那案中均援引了時效。在查米扎勒仲裁案中,美國援引了時效理論,但沒有成功。挪威在東格陵蘭法律地位案中提到了時效理論,指出丹麥對有爭議領(lǐng)土的權(quán)利是以時效原則為根據(jù)的。在漁業(yè)案中,英國認為挪威的權(quán)利主張是以時效為根據(jù)的。
可以看出,這方面的國家實踐比較少,而且某些國家在國際時效問題上的立場不一致,如挪威;一些國家(如美、英)在國際時效問題上的立場是一致的,即認為國際法上存在著時效。尤其值得注意的是,當一方指出另一方的權(quán)利主張是以時效為根據(jù)時,總是遭到對方的反對,并強烈地否認國際法上存在著時效。有些學者因此得出結(jié)論說:“如此稀少的這種國家實踐幾乎不能得出國際社會或者某一特定國家已經(jīng)最后地使自己承擔贊同一個觀點或另一個觀點的結(jié)論。不同國家在這方面的實踐的確不具有確定的一貫性,并且顯然取決于——如在其他問題上一樣——所涉國家真正或想象的利益?!闭\然,國家實踐都是某種動機下完成的,但其法律性質(zhì)并不取決于這種動機。同樣,也不應根據(jù)這方面國家實踐的多少斷定時效在國際法上的地位,而應該具體問題具體分析。實際上,正如持上述觀點的學者自己分析的,“這方面的國家實踐相對稀少的主要原因之一是由于下述事實,即國家援引時效理論,意味著承認了對方最初曾享有所有權(quán),它對爭議中領(lǐng)土的權(quán)利是不當權(quán)利。顯而易見,各國并不傾向于做出這種認可。因此,它們盡可能地不主張時效權(quán)利。同樣,各國也不愿意援引遠古占有理論,因為援引該理論可能被解釋為,它們承認其對該領(lǐng)土的最初所有權(quán)是不確定的。因此,為了避免任何可能誤解,各國總是盡可能地避免援引國際時效和遠古占有?!逼鋵?,除了因時效具有“不當占有”惡名的疑慮外,還有一個更深層的原因,即各國不援引時效理論是出于訴訟策略上的考慮:如果時效國不援引時效理論,那么,原主權(quán)者不僅要證明其最初就享有所有權(quán),而且必須證明它從來沒有放棄所有權(quán)或默認時效國的所有權(quán);反之,時效國明確援引時,則對方只須證明,它沒有放棄所有權(quán)或默認時效國的所有權(quán),因此,在時效國看來,它沒有必要減輕對方的舉證責任。
總之,關(guān)于時效在國際法上的地位可以得出如下結(jié)論:時效沒有得到普遍性國際條約的承認,即使明確承認國際時效的雙邊條約也相當少。在國家實踐方面,只有英、美等少數(shù)國家的國家實踐可以說已經(jīng)形成了承認國際時效的習慣,而其他國家出于時效“不當占有”的惡名或訴訟策略的考慮不愿意援引時效理論。然而,應該看到的是,時效作為“文明各國公認的一般法律原則”無論如何是沒有問題的,根據(jù)《國際法院規(guī)約》第38條的規(guī)定,時效因而是國際法的一部分。從這個意義上講,時效是國際法的一部分。這一結(jié)論能否成立,取決于“作為確定法律原則之補助資料者”的“司法裁決和各國權(quán)威最高之公法學家學說”。
就公法學家學說而言,絕大多數(shù)公法學家都承認國際時效,只有少數(shù)學者否認國際時效,甚至在反對國際時效的少數(shù)學者中,如馬藤斯、里維埃等表面上否認國際法上存在著時效,但他們闡述的理論實際上等于承認了國際時效。因此,總的看來,公法學家是承認國際時效的。就司法裁決而言,存在著相當多的與國際時效有關(guān)的司法裁決。早期的國際裁決明確否認國際時效,或者組成國際法庭的法官在時效問題上存在著分歧。在后來的國際裁決中,即使在當事方明確援引時效理論的情況下,這些司法裁決也是竭力避免提到或援引時效,相反,它們不明確指明理由,而是同時強調(diào)兩個要素,權(quán)利主張國的國家實踐以及對方的默認,而這兩個要件也正是公法學家在引入時效概念時特別強調(diào)的與國內(nèi)法時效相區(qū)別的本質(zhì)特征。因此,國際司法裁決實際上暗含地承認了國際時效??傊瑫r效作為“文明各國公認的一般法律原則”,因而是國際法的一部分,這一論斷得到了公法學家和司法裁決的證明。
三、結(jié)論。
由上所述,可得出以下結(jié)論:
1國際法上存在著時效,稱為國際時效,包括遠古占有時效和國際物權(quán)取得時效兩種形式。
2國際時效不同于大陸法系中的時效概念,更類似于英國法上的普通法時效,其作用的效果是有助于推定占有者享有所有權(quán)即各國對這種情勢的一般承認,正因為如此,適用國際時效特別強調(diào)對方的默認,而不是取決于法律規(guī)定的時效期間。
3可以將國際時效界定為:國家事實上在足夠長的時間里以連續(xù)、沒有間斷的平穩(wěn)方式對所涉區(qū)域行使國家主權(quán),并且得到所有其他受到影響的國家的默認的情況下,根據(jù)國際法就該國對所涉領(lǐng)土行使主權(quán)的法律承認。
國際法論文篇三
選題最好能建立在平日比較注意探索的問題的基礎(chǔ)上,寫論文主要是反映學生對問題的思考,詳細內(nèi)容請看下文。
·有關(guān)釣魚島問題的國際法思考。
·談國際私法領(lǐng)域的法律規(guī)避問題。
·談美國有限合伙法中合伙人之信義義務。
·淺談國際刑事法院管轄權(quán)補充性原則初探。
·美國鋼鐵保障措施案程序和法律問題概述(一)。
·美國鋼鐵保障措施案程序和法律問題概述(三)。
·美國鋼鐵保障措施案專家組和上訴機構(gòu)報告特點。
·論國際航空貨物運輸承運人責任期間。
國際法論文篇四
第四章“國際法框架下的兒童基本權(quán)利研究”主要闡述了為國際法所承認的兒童享有的基本權(quán)利。這些基本權(quán)利涉及兒童的生存權(quán)、發(fā)展權(quán)以及特殊狀態(tài)下的兒童權(quán)利。
第五章“兒童權(quán)利保護國際條約的實施研究”主要對兒童權(quán)利保護國際條約在各國國內(nèi)實施的問題進行了分析。國際條約要在各締約國產(chǎn)生現(xiàn)實的規(guī)范作用,存在一個國際條約在各締約國國內(nèi)實施的問題。
第六章“我國兒童權(quán)利保護法律制度完善研究”對我國兒童權(quán)利保護法律制度的不足與完善問題進行論述??陀^地說,我國兒童權(quán)利保護已經(jīng)取得了較大的成就,先后通過與修訂了一系列兒童權(quán)利保護的法律,在司法、行政方面也加強了保護的力度;但是,不可否認的是,我國的兒童權(quán)利保護還存在著許多方面的不足,需要進一步加以完善。
尾論部分則對我國兒童權(quán)利法律保護工作作出了展望。
五、論文提綱。
摘要。
abstraet。
前言。
第一章兒童權(quán)利保護概述。
第一節(jié):兒童的界定及與相關(guān)用語的辨析。
第二節(jié):兒童權(quán)利的概念及其特征。
第三節(jié):兒童權(quán)利法律保護的歷史變遷與發(fā)展。
第二章兒童權(quán)利保護的國際法架構(gòu)與特征研究。
第一節(jié):兒童權(quán)利保護的全球性公約及其特征。
第二節(jié):兒童權(quán)利保護的區(qū)域性公約及其特征。
第三節(jié):兒童權(quán)利保護的其他相關(guān)國際文件。
第四節(jié):兒童權(quán)利國際法保護的小結(jié)和展望。
第三章兒童權(quán)利保護的基本原則研究。
第一節(jié):兒童最大利益原則的法律問題。
第二節(jié):平等保護原則的法律問題。
第三節(jié):尊重兒童原則的法律問題。
第四節(jié):多重責任原則的法律問題。
第四章國際法框架下的兒童基本權(quán)利研究。
第一節(jié):兒童生存權(quán)的法律問題。
第二節(jié):兒童發(fā)展權(quán)的法律問題。
第三節(jié):特殊狀態(tài)下的兒童權(quán)利問題。
第五章兒童權(quán)利保護國際條約的國內(nèi)實施研究。
第一節(jié):國際條約國內(nèi)實施概述。
第二節(jié):兒童權(quán)利保護條約的國內(nèi)實施。
第三節(jié):兒童權(quán)利保護條約自身的實施機制。
第六章我國兒童權(quán)利保護法律制度完善研究。
第一節(jié):我國兒童權(quán)利保護的法律框架及其問題。
第二節(jié):司法程序中兒童權(quán)利保護及其問題。
第三節(jié):兒童權(quán)利的行政保護問題。
第四節(jié):完善我國兒童權(quán)利保護的建議。
尾論。
參考文獻。
國際法論文篇五
摘要:國際法,是調(diào)整國家間關(guān)系的法律原則和規(guī)則,涉及國家間政治、經(jīng)濟、法律各個領(lǐng)域,是國家間進行交往的行為規(guī)范和維護國際社會正常秩序的法律標準。只有做好國際法的研究工作才能保證國家交往與合作的正常進行,更好地保護各國的自身權(quán)益和維護與發(fā)展全人類的共同利益。
關(guān)鍵詞:國際法國內(nèi)法發(fā)展。
1.全球化與國家主權(quán)。
國內(nèi)外的學者們認為,國家主權(quán)作為當代國際關(guān)系的基石是毋庸置疑的,但不能絕對化,主權(quán)的行使也要受到某些限制,這是為了解決世界各國所面臨的共同問題所必需的。但如何限制,限制多少,學者們見解各不相同。有學者指出,國家主權(quán)包括經(jīng)濟主權(quán)。對主權(quán)的限制是基于國家的認可,是主權(quán)權(quán)力行使的表現(xiàn)而不是剝奪。盡管主權(quán)在經(jīng)濟全球化中不會消亡,但主權(quán)的行使必定受到來自國際社會和國家內(nèi)部的限制。有學者認為,主權(quán)與全球環(huán)境保護之間存在矛盾,這也決定了主權(quán)行使的限制。還有的學者提出,在全球化的條件下,應把主權(quán)的功能界定為一種對話的實踐,使國際法律體制由強制性模式向管理性模式轉(zhuǎn)化。多數(shù)學者贊同從現(xiàn)實來看,主權(quán)不會消亡,將是現(xiàn)代社會的基石,但全球化帶來的許多重大影響值得細化研究。
2.國際法與國內(nèi)法。
法的內(nèi)在特質(zhì)的'普遍性與形式特征的共同性以及法治社會對法律體系融合協(xié)調(diào)的基本要求,決定了國際法與國內(nèi)法必須且只能在法律規(guī)范的統(tǒng)領(lǐng)下和諧共生、協(xié)調(diào)一致。從規(guī)范上看,既可以是單個規(guī)范之間的一致,也可以是由個體規(guī)范組成的規(guī)范群的調(diào)適,還可以是規(guī)范性法律文件間的妥協(xié)。從方式上講,國際法律規(guī)范與國內(nèi)法律的協(xié)調(diào)既可以是直接的,也可以是間接的。不在于國內(nèi)法與國際法孰先孰后或平行對待,關(guān)鍵在于法的本身是否為良法,而正義與秩序才是衡量法律之善的尺度。
有學者提出,傳統(tǒng)法理以維護民族國家的主權(quán)為核心,因而國際法不能以限制締約國的主權(quán)來對締約國產(chǎn)生法律效力,而只能在締約國主權(quán)限制下對締約國產(chǎn)生一定程度的義務約束。但二戰(zhàn)后及聯(lián)合國成立以來,締約國在履行國際法的義務時,其本國的主權(quán)不可能完全不受影響,國家主權(quán)學說不得不面對國際法領(lǐng)域出現(xiàn)的新問題作適應性的調(diào)整。影響國際法與國內(nèi)法關(guān)系的新問題有許多,獨立的國際組織如聯(lián)合國、歐盟法院、世界貿(mào)易組織等在監(jiān)督國際法實施中的影響、國際人權(quán)公約給傳統(tǒng)法理帶來的影響等。研究國際法與國內(nèi)法之間的關(guān)系不能抽象地、無針對性地議論,而要就國際法與國內(nèi)法發(fā)生聯(lián)系的具體情況和條件區(qū)別論證。
我國參加的國際條約在國內(nèi)如何適用的問題,由于憲法沒有明文規(guī)定,學者眾說紛紜。比較一致的意見是修改憲法或在憲法性法律如立法法、締結(jié)條約程序法等中加入有關(guān)國際條約與國內(nèi)法關(guān)系的規(guī)定,使國際條約具有高于一般國內(nèi)法的地位,二者并用,在二者發(fā)生沖突時,優(yōu)先適用前者。因為在我國批準參加的國際條約和制定法律的兩種議案要經(jīng)過同樣的審批程序,并且經(jīng)同一立法機關(guān)審議進行,二者不會發(fā)生矛盾。
有學者認為國際條約和國內(nèi)立法是兩個不同的法律領(lǐng)域,國內(nèi)法院直接適用國際條約不僅將導致國家主權(quán)對內(nèi)職能的削弱,而且也不利于國家履行條約的國際義務。我國應修改原有的國內(nèi)立法或者制定新的法律法規(guī),使其符合我國所締結(jié)的國際條約的要求,即要以執(zhí)行國內(nèi)法的方式適用國際條約。
國際法和國內(nèi)法是不同的法律體系,但由于國內(nèi)法的制定者和國際法的制定者都是國家,這兩個體系之間有著密切的聯(lián)系,彼此不得互相對立而是互相緊密聯(lián)系的,互相滲透和互相補充的,國家在制定國內(nèi)法時,應考慮國際法的原則和規(guī)則,不應違背所承擔的國際義務,國家在參與制定國際法時應考慮到國內(nèi)法的立場不能干預國內(nèi)法,國際法的原則和規(guī)則可以從各國的國內(nèi)法得到補充和具體化,國內(nèi)法可以從國際法的原則和規(guī)則得到充實和發(fā)展。兩者互相補充、互相滲透、但不是互相干擾和排斥的:國際法不得干預國內(nèi)法,國內(nèi)法不得改變國際法,兩者的關(guān)系應該是協(xié)調(diào)一致的。
3.國際法的未來發(fā)展與制約因素。
首先,科學技術(shù)的進步促進了社會生產(chǎn)力的發(fā)展,不斷為人類活動開辟新領(lǐng)域。世界的范圍相對地縮小了,人類的關(guān)系空前地密切了??茖W技術(shù)對國際關(guān)系的深刻影響,也必然會反映在國際法的發(fā)展上,從而使國際法伴隨著科學技術(shù)的進步而不斷變化。近現(xiàn)代國際法是如此,當代國際法亦然。今天,科學技術(shù)的進步對人和社會的深遠影響尤為明顯,它也深刻地影響國際關(guān)系的發(fā)展,推動了國際法各個分支的演進。
回顧國際法的演進,我們能夠找到許多反映科學技術(shù)對國際法規(guī)則的產(chǎn)生和發(fā)展有影響的例證。然而,國際法的發(fā)展經(jīng)常滯后于科學技術(shù)的進步,不能很好地適應國際社會的需要。這在很大程度上是由于科學技術(shù)的進展所帶來的嚴重的利益沖突所導致的。這幾乎體現(xiàn)在國際法的各個領(lǐng)域。例如,發(fā)展中國家和發(fā)達國家在外層空間的探索和利用、國際海底開發(fā)制度、知識產(chǎn)權(quán)以及如何彌補南北經(jīng)濟發(fā)展的鴻溝等問題上存在很大分歧??茖W技術(shù)本身當然不能為自己制定規(guī)則,人類也同樣不能成為科學技術(shù)的奴隸。唯一的選擇是伴隨著科學技術(shù)的進步,不斷制定新的國際法規(guī)范以適應國際社會的需要。
其次,國際法不可能是一種孤立的存在,它深受國際社會各個方面,特別是國際政治的制約。事實證明,公正、合理的國際關(guān)系有助于國際法的發(fā)展,而國際強權(quán)政治會窒息國際法的生機,因為它為國際法劃定了一個非常狹窄的天地。人們從國際法的歷史演進中可以發(fā)現(xiàn),國際法對國際政治有一種畸形的從屬性。中世紀和近、現(xiàn)代國際法,都是如此。
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國際法論文篇六
摘要在全球化逐步發(fā)展過程中,擴大化國際法早就存在的特c即為碎片化。誠然,碎片化使國際法體制內(nèi)的資源分配一定程度上消耗,并使國際法體系的綜合效力受到影響,但此種影響的程度并不高,不會給國際法體系綜合效力和各分支效力產(chǎn)生危害?,F(xiàn)有國際法體系內(nèi),國家條約義務等各種規(guī)則均可將碎片化造成的困難從不同角度減輕或化解。只有碎片化對國家利益產(chǎn)生實質(zhì)性的危害時,國家應對的博弈選擇才會合理開展,促進碎片化問題的解決。對此,學術(shù)界研究國際法碎片化過程中,主要的使命為對其相關(guān)問題做出前瞻性的研究,同時將應對問題的策略提出?;诖?,本文分析了國際法碎片化及其給國際法體系效力帶來的影響。
作者簡介:唐子騏,對外經(jīng)濟貿(mào)易大學法學院。
進入21世紀之后,各種各樣的新變化出現(xiàn)在國際社會中,也促使世界各國人民普遍的關(guān)注全球氣候變暖、恐怖主義、核擴散問題。在國際社會,國際法是調(diào)整其發(fā)展秩序的主要法律,其量變快速進行期間,新的發(fā)展問題也不斷出現(xiàn),這其中,因不斷增加國際法規(guī)范數(shù)量導致的大量規(guī)則相互矛盾、沖突的問題引起廣泛的注意,此種現(xiàn)象即為國際法碎片化,尤其經(jīng)濟全球化程度日漸提高背景下,國際法碎片化會導致部分國家必須遵守的義務出現(xiàn)排除問題,導致國際法的權(quán)威性受損,甚至影響國際關(guān)系。因此,還需要在明確國際法碎片化對國際法體系效力影響的基礎(chǔ)上制定化解或減輕國際法碎片化影響的措施。
(一)國際社會結(jié)構(gòu)特殊。
眾所周知,國際社會的基礎(chǔ)為國家主權(quán),其結(jié)構(gòu)呈現(xiàn)為分散的平行式,與國內(nèi)的縱向式社會結(jié)構(gòu)并不相同,因國際社會結(jié)構(gòu)具有特殊性,也使得其國際法與國內(nèi)法存在差異。在國際社會中,國際立法機關(guān)、法院等并不存在,也就是說,無統(tǒng)一機構(gòu)負責制定、適用和解釋國際法,國家之間的相互協(xié)調(diào)為國際法產(chǎn)生的主要來源,但全球范圍內(nèi),國家數(shù)量超過200個,所有國家形成一致的結(jié)果并無法實現(xiàn),導致形成數(shù)量眾多的國際法規(guī)范。國家間的博弈與國際法相伴而生,一方面,國家要充分考慮自身的利益,選擇的行為方式、做出的應對策略均會存在差異,造成沖突現(xiàn)象存在于各個國家法規(guī)范間;另一方面,即使為同一個國家,所處時期不同時,與他國間的權(quán)利義務會重新做出變更,而該時期中制定的新規(guī)則可能會矛盾于以前某時期中的規(guī)則。在不斷增加國家數(shù)量過程中,國際法碎片化問題也越來越突出。
(二)國際組織的快速增加。
二戰(zhàn)之后,進一步強化全球化趨勢,國際關(guān)系所具備的復雜性也不斷提升。此種背景下,國際事務全球化程度也逐漸提升,如全球協(xié)作、全球規(guī)劃,為適應此種變化,各個國家所采取的協(xié)調(diào)與管理方式必須要多邊化,而多邊化方式最為明顯的特點即為“組織化”,也就是越來越多的建立國際組織。由相關(guān)統(tǒng)計數(shù)據(jù)可知,20世紀末期時,共有37個國際組織數(shù)量,邁入21世紀后,已經(jīng)存在7000多個國際組織,增加了200倍左右。廣義上,政府間與非政府間建立的均為國際組織,但狹義的國際組織僅指政府間的。創(chuàng)建國際組織后,在其管轄范圍內(nèi),對國際立法活動的組織、國際條約締結(jié)談判的組織為其主要的職能。隨著國際組織數(shù)量的不斷增多,必然會增加國際法規(guī)范數(shù)量,使國際法碎片化產(chǎn)生。
現(xiàn)有國際法體系中,正式分支、非正式分支的存在即為國家法碎片化與多元化的重要體現(xiàn),例如戰(zhàn)爭法、人權(quán)法、海洋法、國際環(huán)境法、國際貿(mào)易法、海商法等。另外,歐盟體系、南極相關(guān)公約體系等地域和區(qū)域性國際法體系的存在也反映了國際法的碎片化,并使碎片化進程與范圍加劇。各分支存在于國際法體系中的基礎(chǔ)為功能及特定目的,這些法律規(guī)則體系的設立均具備針對性。因重疊與沖突存在現(xiàn)行的規(guī)則與體系中,一定程度的沖擊了國際法體系。
對于國際法體系受到的碎片化沖擊,分支或部門法律規(guī)定之間所存在的沖突及不協(xié)調(diào)之處即為主要體現(xiàn)。例如,歐盟碳減排交易體系(euets)是歐盟在時設立的,基礎(chǔ)為《京都議定書》,歐盟做出決定,其他國家飛機如進出歐盟,航空碳減排稅的征收按照euets原則進行,對于該決定,其他國家均持強烈反對的態(tài)度。該案例說明,國際法分支多個并行共存時,沖突必然存在。學者研究該事件時,給出的觀念也存在差異,有的認為,歐盟做出的征稅協(xié)定是單方面的,與《芝加哥公約》中的相關(guān)原則不符合;有的認為,其行為與wto相關(guān)原則相違背。底,因航空碳減排稅征收決定,歐盟被多家航空公司起訴,最初受理法院為英國高等法院,轉(zhuǎn)到歐盟法院,歐盟法院裁定于底做出,裁定表示,此項決定與《京都議定書》、《芝加哥公約》等并不違背。歐盟以外的`學術(shù)界及業(yè)界均廣泛的批判該裁定,而且多個國家也明確的表示反對,最終,歐盟的此項決定暫緩實施。通過該案例,將國際法體系完整性受到的碎片化挑戰(zhàn)清晰的表現(xiàn)出來。此外,moxplant案、劍魚/箭魚糾紛均將碎片化的沖擊凸顯出來,也將國際法體系內(nèi)部分支協(xié)調(diào)程度不足的問題暴露出來。
無論學術(shù)界,或是業(yè)界,均公認國際法碎片化現(xiàn)象不盡人意。因碎片化的存在,導致矛盾存在于國際法分支之間,也使國際法體系的形象與效力受損,而且會一定程度的威脅國際法的協(xié)調(diào)性與整體質(zhì)量。但從本質(zhì)上看,碎片化不管是帶來損害,或者是造成破壞,關(guān)鍵問題是國際法體系效力是否會因此真的失效,或運作無法有效進行。在概念上,“受到威脅”并不相同于“損害程度”。
另外,在劍魚/箭魚案例中,發(fā)生糾紛的為歐盟與智利,該案件具體后果并沒有產(chǎn)生,歐盟與智利之間達成和解,而這也說明,存在國際爭端和平解決的途徑。即使假設兩個仲裁庭/裁判挺做出的裁定是相互沖突的,也依然能夠解決這種沖突,原因是兩個裁定所強調(diào)的要求與目的并不相同,而這恰為掘進提供了契機。上述兩個案例也說明,一定程度上片面化、擴大化了國際法碎片化問題。
(一)法律框架選擇為《維也納條約法公約》。
實際上,國際社會早已經(jīng)認識到了各國際法規(guī)范存在的沖突與不協(xié)調(diào),很多學者及國際機構(gòu)設計了眾多避免和解決的方法,試圖使國際法體系的統(tǒng)一性增強?!毒S也納條約法公約》即為眾多學者與國際機構(gòu)在此方面努力的結(jié)果,它對傳統(tǒng)法律中的處理手段積極借鑒,將有實質(zhì)意義的關(guān)系建立在各國際法規(guī)范之間,明確各種手段使用到規(guī)范沖突中的原則與方法。現(xiàn)階段,雖然國際法多元化不斷加強,各種新特征不斷的出現(xiàn)在碎片化現(xiàn)象中,但體系整合原則、特別法原則等原則包含或確立在《維也納條約法公約》中,依然可以此作為基本的法律框架,對各種沖突與不協(xié)調(diào)做出把握、評估與處理。例如體系整合原則,要求條約解釋者要對任何適用于當事國關(guān)系的國際法規(guī)做出考慮,據(jù)此可知,國際法屬于法律制度的一種,無論何種條約,均包含在該制度中,且其運作相關(guān)于其他國際法規(guī)范,解釋工作需在其他規(guī)范背景下進行,因此,對于某個事項,有兩項或多項規(guī)范關(guān)系是其有效和適用的,那么解釋關(guān)系首先適用,沖突出現(xiàn)后,解釋要盡量的單一的、一致性的做出,如不能,即可按照其他原則處理。
(二)重要緩解措施為國際組織間的合作。
大量且快速的增加國際組織數(shù)量后,不僅促進了國際法多元化的發(fā)展,而且國家法碎片化的現(xiàn)象也進一步深化。當前,國際立法的主事者為國際組織,因而在某種程度上來說,國際法規(guī)范的沖突就是國際組織制定規(guī)則的沖突的表現(xiàn)。所以,國際組織間合作與協(xié)調(diào)關(guān)系的建立不失為一種緩解碎片化現(xiàn)象的重要措施。
首先,在立法階段加強協(xié)調(diào)與合作,可一定程度上避免沖突的存在。國際組織重要職能之一即為主持、組織國際立法活動,隨著國際社會組織化程度的提高,越來越多的在國際組織支持下完成國際法規(guī)范的制定,如果協(xié)調(diào)工作并未開展,沖突必然會存在于國際法規(guī)范中。為使規(guī)范沖突最大程度的避免,國際組織可采取“自為”和“借力”兩種方式協(xié)調(diào)與合作,“自為”是指沖突預防利用國際組織自身的作為與不作為方法,“借力”是指借助聯(lián)合國國際法委員會的力量。
其次,在實施階段積極協(xié)調(diào)與合作,可有效的補救沖突的消除效果。在眾多相關(guān)因素的影響下,通常無法避免國際法規(guī)范之間的沖突,此時,只能在國際法規(guī)范實施過程采取相應的補救措施,一方面,以“約定遵從”的方式預防可預見沖突的發(fā)生,即國際組織管轄規(guī)則沖突于其他國際組織的時,約定采取的標準為其他國際組織的;另一反面,利用“事后修正”或“相互協(xié)作”解決無法預見的沖突,或未能預見的沖突。
(三)根本緩解方法為國家間的協(xié)調(diào)。
在國家同意的基礎(chǔ)上產(chǎn)生國際法,此種特點即有利于國際法的發(fā)展,又是國際法問題形成的根源。尚未改變國際社會結(jié)構(gòu)時,從本質(zhì)上看,國際法規(guī)范沖突即為國家間的意志沖突,因此,緩解沖突的最為根本的辦法就是協(xié)調(diào)國家間的關(guān)系。國家協(xié)調(diào)意愿啟動時,堅持的原則應為“善意履行國際義務”,并在協(xié)調(diào)過程中堅持“預約談判原則”,達成談判意向后,各國家所采取的沖突解決方法經(jīng)緯“法益衡量”,最后,達成共識后,修改規(guī)范內(nèi)容或終止規(guī)范,解決沖突。但要明確,因沖突設計當事國家的利益與立場,通常需要長期的開展協(xié)調(diào)工作,再加上協(xié)調(diào)過程的復雜性,其他的新沖突有可能發(fā)生,應密切注意。
四、結(jié)論。
隨著國際法的發(fā)展,國際法規(guī)范數(shù)量不斷的增多,使其呈現(xiàn)出多元化的特征,而該現(xiàn)象的另一種表現(xiàn)即為國際法碎片化,國際法碎片化一定程度上的沖擊了國際法體系,并影響其效力,應從多個方面緩解、解決碎片化現(xiàn)象,促進國際社會穩(wěn)定、有序的發(fā)展。
注釋:
王全齊.淺析國際法碎片化現(xiàn)象.法制博覽(中旬刊).2014(7).268.
高劍、徐菁.國際法碎片化發(fā)展下的環(huán)境保護與人權(quán)――對環(huán)境權(quán)的人權(quán)屬性的反思.法制與經(jīng)濟(中旬).2014(6).4-6.
國際法論文篇七
摘要:
本文從國際法專業(yè)研究生的雙語教學實踐現(xiàn)狀出發(fā),闡述了雙語教學在研究生教育中的必要性,指出為順應時代的發(fā)展以及考慮到國際法課堂教育的特殊性,應當提倡雙語教學,并針對改革面臨的問題從選用教材、師資力量、水生英語水平、課堂教學模式等四個方面提出了完善的建議。
關(guān)鍵字:
雙語教學;國際法教學;師資力量;課堂教學模式。
1.什么是雙語教學。
雙語教學在英語中稱為“bilingualeducation”,世界語言學專家m.f.麥凱指出,“雙語教學這個術(shù)語指的是:以兩種語言作為教學媒介的教育系統(tǒng),其中一種語言常常是但并不一定是學生的第一語言?!蹦壳皣鴥?nèi)外關(guān)于雙語教學的定義林林總總,沒有定論。鑒于我國雙語教學實際情況,本文所探討的國際法雙語教學是指采用英語和漢語進行的法學學科教學。
2.國際法專業(yè)研究生雙語教學的必要性。
2.1順應時代的發(fā)展。
隨著中國加入世貿(mào)組織以及我國經(jīng)濟實力的顯著增長,對外經(jīng)濟交往和國際貿(mào)易發(fā)展迅猛,這就需要大量既有扎實法律專業(yè)基礎(chǔ)又熟練掌握英語的復合型人才。在此時代背景下,教育部于印發(fā)了《關(guān)于進一步加強高等學校本科工作的若干意見》,進一步要求提高雙語教學課程的質(zhì)量,并繼續(xù)擴大雙語教學課程的數(shù)量。這就明確要求各高校將雙語教學納入教學實踐,使得雙語教學成為必要。
首先,國際法作為法學的分支不同于自然學科的客觀性與確定性,法學是一門具有濃厚主觀色彩的學科,不同的國家存在不同的法律制度,如美國屬于英美法系而德國則屬于大陸法系。再加上各國的文化差異、風俗習慣不同而形成的法律制度、規(guī)則等更是大相徑庭。
其次,國際法是指調(diào)整國際法主體之間、主要是國家之間關(guān)系的,有法律拘束力的原則、規(guī)則和制度的總體。國際法不同于國內(nèi)的民法、刑法等處理的是一國內(nèi)部的法律關(guān)系,國際法更多涉及的是各國簽訂的條約、國際慣例等。又由于國家之間具有不同的法律制度、風俗習慣等,尤其法律本身的專業(yè)性,術(shù)語眾多,所以僅掌握一門語言是不夠的。鑒于國際法本身的特點,運用雙語教學方法進行國際法的教學顯得尤為重要。
3.國際法專業(yè)研究生雙語教學改革面臨的問題以及改善方法。
國際法專業(yè)的研究生,要想提高科研能力,寫出一流的文章,必須對國外最新的專業(yè)資料進行研讀,若不全面強化自身英語語言能力,就無法形成相對于其他專業(yè)的優(yōu)勢,也不能勝任相關(guān)實務工作,其專業(yè)實踐能力就難以得到提升。因而,無論是從培養(yǎng)目標還是專業(yè)特點的角度看,都應引入雙語教學,目的是在提高學生英語能力的基礎(chǔ)上來全面培養(yǎng)學生的研究能力和實踐能力。
3.1選用教材。
選擇什么樣的教材是進行雙語教學非常關(guān)鍵的問題。目前,關(guān)于法學雙語教材的選用還沒有形成統(tǒng)一的標準。關(guān)于法學雙語教學應當采用什么樣的教材,國內(nèi)存在有三種觀點:一是引進原版教材,二是使用現(xiàn)有的統(tǒng)編法學教材,三是編寫適合國內(nèi)法學雙語教程的教材。筆者認為,直接引進原版教材,容易產(chǎn)生理解上的偏差,不利于教學的進行。外文原版教材多晦澀難懂,盡管原汁原味,但學生理解困難。筆者更傾向于第三種觀點,即由中國學者編寫適合國內(nèi)使用的雙語課程教材。世界上首本用英文寫作的中國國際私法專著是霍政欣的《privateinternationallawinchina》。應當注意的是編寫雙語教材應符合國家教育部頒布的教學大綱的要求、嚴把質(zhì)量關(guān),且應當正確處理雙語教材與統(tǒng)編教材的關(guān)系,兩者應形成互補的關(guān)系,教材難度應當適中。
3.2師資力量。
雙語教學最核心的'影響因素當然是教授課程的教師們英語水平的優(yōu)劣。這不僅要求教師具備良好的專業(yè)知識,同時還要求具備豐富的教學經(jīng)驗以及一定程度的英語水平。但是實踐中存在的問題是,具備扎實專業(yè)知識的老師大有人在,口語流利、通過專業(yè)八級的英語高級人才也不在少數(shù),但真正能將兩者結(jié)合,在教學實踐中達到預期效果的人卻少之又少。而高英語水平的人才,法學專業(yè)基礎(chǔ)一般較薄弱,知識理論深度不夠。
雙語教學要求的教師應該是外語水平高,學科知識強的復合型教師,但是我們應當意識到要培養(yǎng)出數(shù)量相當可觀的此類教師不可能一蹴而就,而應當有一個長遠的培養(yǎng)計劃。首先國家相關(guān)部門應當對此類項目投入更多的資源,以刺激各高校有動力開展這樣的工作,高校也應當創(chuàng)造條件對現(xiàn)有專業(yè)教師進行英語能力的培訓。有條件的可以選派優(yōu)秀教師去國外學習,利用國外豐富的教學資源;另外一方面也可以促進國內(nèi)外學者的合作,互相學習,共同進步。
3.3學生英語水平。
雙語教學的開展,也與學生的學習能力密切相關(guān)。但是與我國教學的投入相比,我國的外語教學效率并不高。缺乏語言環(huán)境、教材脫離實際生活等原因?qū)е挛覈皢“陀⒄Z”、“聾子英語”的現(xiàn)象比比皆是。
具有扎實的英語功底以及法學基礎(chǔ)是學生參與國際法雙語教學的前提條件。針對不同水平的學生應當采取不同的方法。一部分研究生已經(jīng)具備相當?shù)挠⒄Z水平,使其法律英語水平更快提高的有效的方法之一是,教師布置一定量的國際法相關(guān)的翻譯作業(yè)。學校也應當為推進雙語教學設計校園環(huán)境,如開設“英語角”,鼓勵學生加強英語學習,開展模擬法庭等活動,也可邀請外國法律專家開設講座,形成良好的學習法律英語的氛圍等。只有這樣從校園環(huán)境出發(fā),才能為雙語教學的實施和推廣鋪平道路。
3.4課堂教學模式。
研究生課堂不同于本科。本科大多進行的是基礎(chǔ)的普及性教育,班級人數(shù)一般較多,以大課為主。一般采用灌輸式教育,而研究生教育由于人數(shù)較少,多以小課為主專業(yè)性強,更注重開發(fā)學生的自主思考能力。但由于受到傳統(tǒng)教育的影響,大部分研究生的課堂仍舊多以老師講學生聽為主,缺乏必要的溝通,尤其法律專業(yè)知識本身具有不小的難度,再用全英文的教材上課,學生本身也容易喪失興趣,事先不預習功課更加大了授課的難度。
要使雙語教學事半功倍的順利開展,必須調(diào)動學生的積極性。研究生課堂由于人數(shù)較少的緣故,課程設置可更加靈活。課堂除了教師講學生聽的模式,可以采用學生分組討論、老師最后總結(jié)的方式,這樣學生掌握課堂的主動權(quán),在上課前查找文獻資料,形成自己的觀點,圍繞一個或若干個主題進行討論,這樣采用英語對話的形式,創(chuàng)造了說英文的環(huán)境同時又加強了師生之間的學術(shù)溝通。在這樣的課堂上,應當盡量少糾結(jié)于英語句子本身如何翻譯、語句結(jié)構(gòu)、語法問題等,重點應當放在法律語言的語言特點分析上,以及采用法律專業(yè)課堂所用的教學方法,如法律條文的理解、司法實踐操作以及法學著作的研讀等。
結(jié)語。
綜上所述,我國雙語教學仍舊處在摸索階段,且存在有許多不足之處,需要教師、學生和整個教育大環(huán)境的配合。但是更多人越來越意識到雙語教學的重要性,隨著大家更多的關(guān)注雙語教學領(lǐng)域,相信雙語教學的普及以及發(fā)展肯定會越來越好,也為日益國際化的中國培養(yǎng)更多的外語水平高、專業(yè)知識強的復合型人才。
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國際法論文篇八
摘要:國際法學界對個人是否屬于國際法主體有很大爭議,傳統(tǒng)的國際法主體只有國家,但近年來由于人權(quán)觀念的普及,個人在國際法上的地位空前提高,與此同時,個人在國際法上的法律地位的討論也由此產(chǎn)生。雖然個人在國際法上的主體地位是不存在的,但應該認識到個人在國際法上的重要作用。
作者簡介:王一達(1994-),男,漢族,江蘇人,華北水利水電大學法學與公共管理學院,法學專業(yè)。
目前,因為個人在國際舞臺上活動頻繁,特別是在經(jīng)濟領(lǐng)域,個人的國際地位也越來越突出,很多學者都提出要把個人作為國際法主體來看待的觀點。筆者也認為既然國際法學界存在如此大的爭議,我們有必要對其進行探討。如此也將幫助我們更加準確地了解并解決國際法上的問題。
(一)從不區(qū)分國家個人到國家成為唯一主體。
國際法的基本理論來源于歐洲,法學界公認的國際法起源于羅馬時期的“萬民法”,在此階段,由于沒有系統(tǒng)的理論支撐,在主體上對國家和個人并不進行區(qū)分,更不會出現(xiàn)所謂的主體之爭。威斯特伐利亞和約簽訂后,國家開始成為國際社會的主要單位。與此同時,歐洲的中央集權(quán)制度開始確立,國家的國際法地位更加鞏固,成為國際法上的唯一主體。
(二)國際組織和正在爭取獨立的民族成為國際法主體。
隨著國際社會濟政治的不斷發(fā)展,國際組織在國際社會上的作用也越來越重要。眾多國際法學家逐漸認可了國際組織的國際法主體地位,而且聯(lián)合國也適時的承認了國際組織的國際法主體資格。但是,國家依據(jù)的是主權(quán)而成為的國際法主體,而國際組織依據(jù)的是條約,其國際法主體地位是有限的。正在爭取獨立的民族雖然在事實上并沒有取得事實上的獨立,但基于承認其民族自決權(quán),應予以支持。正由于缺少完整的主權(quán),其國際法地位也是不完全的。
對于個人的國際法主體地位,學者提出了不同的觀點,除了不承認的觀點外,還有兩種觀點比較突出:一種認為個人是唯一主體,一種認為個人是有限主體。下文筆者對這兩種觀點進行分析:
該觀點認為個人是國際法上的唯一主體,該觀點跟傳統(tǒng)觀點截然不同。并且認為在國際法上只有個人能夠享有權(quán)利承擔相應義務,國家卻必須借助一定的'機關(guān)才能參與到國際社會,而這些機關(guān)又是由個人組成的,因此既然國家是由個人組成的,國家的各項活動也具體到個人來完成,那么個人就應當且是唯一的國際法的主體。
該觀點認為國家作為國際法主體的事實應該予以認可,與此同時,還應該認識到個人也同樣在一定程度上可以作為國際法主體。很多西方的國際法學者認可這個觀點,他們認為在一定的條件下,個人可以享有國際法權(quán)利,承擔國際法上的義務。同時該觀點認為國際組織、正在爭取獨立的民族是國際法上的派生主體,個人只能稱為國際法有限主體。
要想成為國際法主體需要具備兩個條件:第一,應具有獨立參加國際關(guān)系的能力;第二,應該具有直接承受國際法上權(quán)利和義務的能力。由此,筆者認為個人不是國際法的主體:
(一)不能獨立地參加國際關(guān)系。
個人參與國際關(guān)系的方式都是依附在國家之上,并不能獨立參與到國際關(guān)系中,如果失去一國公民的身份,個人便不能再參與到國際關(guān)系中。其他國際法主體也并不承認個人的地位,有認可個人國際法主體地位的學者以國家可以對個人簽授權(quán)協(xié)議,由此個人可以獨立參加國際關(guān)系,證明個人的國際法主體地位。人權(quán)論這認為個人作為國際法保護的對象,已經(jīng)證明個人是國際法的主體。以上觀點都更表明了個人對國家的依附關(guān)系。由此可見,個人并不能獨立的參與到國際關(guān)系之中。
(二)不能直接承受國際法上的權(quán)利和義務。
個人在國際法上的權(quán)利義務是派生出來的,就拿人權(quán)這個概念來說,這不是國際人權(quán)法規(guī)定的結(jié)果,而是在此之前就出現(xiàn)了,如果沒有國際人權(quán)法,人權(quán)仍然會在國內(nèi)法上存在,國際法上的權(quán)利義務的實施也一般都是通過國家制定國內(nèi)法的方式實施的。國際公約在轉(zhuǎn)化為國內(nèi)法過程中賦予國家很大的裁量權(quán),因此個人因其國家不同,其權(quán)利義務也不盡相同。由此可見,個人的權(quán)利義務是國內(nèi)法規(guī)定的結(jié)果,而不是因為其參與了國際關(guān)系。
四、結(jié)語。
隨著國際經(jīng)濟社會的發(fā)展,個人的作用肯定會越來越重要,但個人無論如何都很難成為國際法主體。此外,個人如果成為國際法主體,可能加重國際社會的負擔,可以一直使國家成為個人參與到國際社會的橋梁。
[參考文獻]。
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國際法論文篇九
[摘要]隨著我國金融機構(gòu)的地位日趨強勢,金融消費者利益受損的情況層出不窮,如何保護金融消費者的利益成為了金融危機后我國亟需解決的問題。文章對金融消費者的概念進行了界定,評析了金融消費者與金融投資者的關(guān)系,并從立法完善、金融機構(gòu)的自律監(jiān)管和金融消費者的外部救濟三個方面對金融消費者保護體系的構(gòu)建提出了一些看法。
[關(guān)鍵詞]金融危機;金融消費者;投資者。
此次金融危機發(fā)生之后,各發(fā)達國家利用本身較為成熟的消費者保護制度,提出并強化了金融消費者保護的理念,將金融消費者保護列為金融改革’的核心措施之一,將金融市場的監(jiān)管上升到了保護金融消費者的高度。同時,國內(nèi)金融市場的發(fā)展也使得金融服務糾紛日益增多,消費者利益保護的呼聲也越來越高。鑒于此,我國也要從理念上和立法體系上明確金融消費者保護這一目標,構(gòu)建金融消費者保護體系。
一、金融消費者保護的涵義。
1、金融消費者的概念界定。
近年來我國對于金融消費者的提法逐步增加,但是對金融消費者的概念和范圍的界定并不統(tǒng)一。2006年正式施行的《商業(yè)銀行金融創(chuàng)新指引》首次使用了“金融消費者”的概念,指出商業(yè)銀行的金融創(chuàng)新應“滿足金融消費者和投資者日益增長的需求、充分維護金融消費者和投資者利益”;銀監(jiān)會已將購買銀行產(chǎn)品、接受銀行服務的顧客均視作“金融服務消費者”;保監(jiān)會也將投保者視為“保險消費者”,但《保險法》并沒有采用“消費者”說法;證監(jiān)部門認為證券投資者具有投資性質(zhì),采用了“金融投資者”概念,提出“保護投資者利益是我們工作的重中之重”的口號。
根據(jù)我國《消費者權(quán)益保護法》(以下簡稱《消法》)第二條的規(guī)定,消費者是指為生活消費需要購買、使用商品或者接受服務的人。由此可見,構(gòu)成消費者的三個基本特征是:第一,主體是自然人;第二,行為是購買、使用商品或接受服務;第三,目的是為了生活需要。
從我國現(xiàn)實出發(fā),可以看到,金融消費者具備了消費者的基本特點:首先,金融消費者是自然人,即單個消費者構(gòu)成了消費者群體,消費功能由個人行為的集合體及個人行為集合體的再現(xiàn)而構(gòu)成;其次,金融消費者與金融機構(gòu)之間的交易行為實質(zhì)上就是購買金融產(chǎn)品或接受金融服務的行為;再次,在現(xiàn)代社會經(jīng)濟條件下,這些行為已經(jīng)成為自然人生活的一部分,金融消費者購買金融產(chǎn)品的目的就是為了個人或家庭的生活需要。
金融技術(shù)不斷發(fā)展、金融創(chuàng)新和金融自由化不斷加深,出現(xiàn)了各式各樣的理財產(chǎn)品、結(jié)構(gòu)復雜的金融衍生品、證券化的保險產(chǎn)品,使得金融消費者與其他領(lǐng)域的消費者相比有其特性:一是盈利性的需求,追求收益的最大化;二是安全性的需求,對風險比較敏感,渴望金融機構(gòu)提供流動性佳、安全性好的產(chǎn)品與透明可靠、方便靈活的服務;三是多元化、個性化的需求,收入層次不同、消費動機不同,還有不少金融消費者希望金融機構(gòu)提供一攬子理財服務。
同時,美國1999年《金融服務現(xiàn)代化法》就提到,“金融消費者是指為個人、家庭成員或家務目的而從金融機構(gòu)得到金融產(chǎn)品或服務的個人”;日本2001年《金融商品銷售法》將金融消費者界定為“不具備金融專業(yè)知識,在交易中處于弱勢地位,為金融需要購買、使用金融產(chǎn)品或接受金融服務的主體”。
由此可見,金融消費者應指的是出于非貿(mào)易、非職業(yè)或非商業(yè)經(jīng)營的目的,不具備金融專業(yè)知識,在交易中處于弱勢地位,購買、使用金融產(chǎn)品或接受金融服務的主體。它可以看作是消費者的一種類型,是消費者在金融領(lǐng)域的延伸。
2、金融消費者的范圍確定——兼議金融消費者與金融投資者的關(guān)系。
通過前面的分析我們可以看到,實踐中銀行業(yè)和保險業(yè)監(jiān)管部門都基本認同消費者概念,而證券業(yè)則傾向于認同投資者概念。對于金融消費者與金融投資者之間的關(guān)系,我國并未明確,界定也比較模糊。金融危機發(fā)生后,我國社會各界在對境外各國,特別是美國的金融改革進行報道、分析、研究的過程中,也往往將金融消費者與金融投資者的關(guān)系混淆,也產(chǎn)生了金融消費者范圍確定的誤區(qū),認為購買股票、基金的行為屬于投資行為,不受《消法》的保護范圍,即金融投資者不包括在金融消費者領(lǐng)域。
根據(jù)《cats關(guān)于金融服務的附件》中的規(guī)定,所謂金融服務,指的是一成員金融服務提供者提供的任何金融性質(zhì)的服務。其范圍除了保險、銀行業(yè)務以外,還包括了證券市場的業(yè)務,例如交易市場、公開市場或場外交易市場的自行交易或代客交易,各類證券的發(fā)行及與該發(fā)行有關(guān)的服務等等。
而且,投資者雖然也有投機的行為,但更多是接受金融消費的服務,包括證券公司、投資咨詢公司、基金公司、會計事務所、律師事務所等中介機構(gòu)的服務。因此,個人作為投資者在金融服務中購入金融工具,融出資金。這里的個人不僅是投資者更是消費者。絕大多數(shù)金融投資商品的購買者都可以納入金融消費者范疇。
同時也要注意的是,在金融市場上,投資者與消費者的角色盡管有重合,卻從未達到相提并論的程度。即使美國是世界上最早提出消費者權(quán)益保護的國家,整個社會在實體經(jīng)濟的消費者保護領(lǐng)域積累了豐富的經(jīng)驗,具有周密詳盡的法律體系和歸責原則,也不乏對抗壟斷性大企業(yè)的傳統(tǒng),在此次金融監(jiān)管改革中也仍然將金融消費者保護與投資者保護進行了區(qū)分,并沒有將投資者完全包括在金融消費者中,用金融消費者的概念取代投資者的概念。
筆者認為,對于那些高風險的投資商品,特別是那些需要設置市場準入門檻,需要由專業(yè)投資人進行投資的商品,如累計期權(quán)商品等金融衍生品的購買者,一般不將其納入金融消費者的范疇,而仍將其視為普通的投資者。因為他們往往是專業(yè)水平很高的投資主體,與金融商品提供者之間是平等的市場主體。遵循高風險、高收益,風險自負的原則,不應傾斜保護。從美國的情況來看也是如此,美國金融改革法案對于金融消費者的保護,主要強調(diào)的是在信用卡、儲蓄、房貸等金融領(lǐng)域,并未將那些投資于高風險金融商品的個人投資者納入金融消費者保護領(lǐng)域,而是仍然單獨列為投資者保護領(lǐng)域。
因此,此次金融危機后,我國應該培養(yǎng)金融消費者保護與金融投資者保護并重的監(jiān)管理念。
一方面,金融企業(yè)實力強大,在很多時候、很多地方甚至處于壟斷地位;另一方面,消費者金融知識欠缺,面對層出不窮的金融創(chuàng)新產(chǎn)品知之甚少,缺乏準確判斷風險理性消費的能力,其弱勢地位很明顯,金融消費糾紛也已經(jīng)成為了消費者保護的新熱點。
所以,對于銀行、保險等市場,應當突出金融消費者保護,將金融市場的監(jiān)管上升到了保護金融消費者的高度,從而有利于保護金融消費者個體利益,從長遠實現(xiàn)金融機構(gòu)和社會的更大利益,提升金融業(yè)競爭力。
對于證券市場,首先就是要在監(jiān)管構(gòu)建中充分考慮人的因素,堅持投資者保護,繼續(xù)將其作為工作重心,完善相關(guān)制度。并且,在投資者保護的基礎(chǔ)上納入消費者保護的理念和監(jiān)管做法。把投資者保護提升為金融消費者保護,可以強化我國金融服務提供者的義務,進一步明確政府在經(jīng)濟社會中的核心地位,突出國家對金融命脈行業(yè)的絕對控制,這也是當前國際立法的潮流和趨勢。
二、完善金融消費者保護立法。
1、修改現(xiàn)行立法,明確保護目標。
我國現(xiàn)行的專門性金融法律法規(guī)多強調(diào)金融機構(gòu)正常穩(wěn)定的運行秩序,對金融消費者保護方面鮮有直接涉及,或只作原則規(guī)定,消費者權(quán)益保護的目標不明確,操作性不強。如《商業(yè)銀行法》第11條提到“保護存款人和其他客戶的合法利益”,但它和“促進銀行業(yè)健康發(fā)展、保護商業(yè)銀行的合法權(quán)益”并列一起,沒有對金融消費者進行傾斜保護;《銀行業(yè)監(jiān)督管理法》第3章對銀行業(yè)監(jiān)管機構(gòu)的職責作了系統(tǒng)規(guī)定,卻沒有明確“為消費者提供適當保護”,更沒有一個條文涉及到金融消費者保護。
因此,修改時除需明確保護消費者的目標外,在具體規(guī)則的修改完善中還要借鑒國際慣例,注意貫徹保護消費者權(quán)益的精神,細化金融機構(gòu)誠信、告知提示、保密等義務,通過明確的規(guī)則指引,防止金融機構(gòu)利用壟斷地位侵犯消費者的權(quán)益。
再者,從目前我國《消法》的規(guī)定來看,對于消費者的定義過于狹隘,只是將“生活消費”列入了保護范圍,而由于金融消費者的特殊性,使得金融消費者很難被當前《消法》所保護。因此,應當對《消法》進行修改,在具體修改時,可以考慮在該法中專設章節(jié)或增加新條款,突出對金融服務關(guān)系與金融消費者權(quán)益的調(diào)整,包括金融消費者的含義、保護原則、范圍、金融消費者的權(quán)利、金融消費者保護機構(gòu)的設立與職責、救濟手段等內(nèi)容。
2、協(xié)調(diào)各行業(yè)法律法規(guī)沖突。
在分業(yè)經(jīng)營分業(yè)監(jiān)管的模式下,我國金融消費者保護的法律基礎(chǔ)除了專門性金融法律之外,就是由中國人民銀行、銀監(jiān)會、保監(jiān)會、證監(jiān)會等監(jiān)管機構(gòu)制定的規(guī)章制度。這些規(guī)章制度在實際運用中數(shù)量眾多,內(nèi)容相對具體,均是針對著特定領(lǐng)域的特定問題。然而,當前我國金融服務者不僅基于分業(yè)經(jīng)營而向消費者提供證券、保險及信托等金融商品和服務,還基于混業(yè)經(jīng)營的特質(zhì)而向消費者提供各種非典型化金融產(chǎn)品和服務。無論金融服務的內(nèi)容如何,金融從業(yè)者都遵守著相同或相似的服務規(guī)則,如誠信義務、禁止欺詐義務、合理銷售義務以及保密義務等。
各領(lǐng)域采用的分別立法模式卻使得各自的金融服務規(guī)則容易引起沖突。比如,目前商業(yè)銀行、信托投資公司的理財業(yè)務由銀監(jiān)會根據(jù)《商業(yè)銀行個人理財業(yè)務管理暫行辦法》進行監(jiān)管;證券公司和基金公司則歸屬證監(jiān)會,適用《證券公司客戶資產(chǎn)管理業(yè)務試行辦法》和《信托投資公司信托管理暫行辦法》;保險公司的理財產(chǎn)品又必須遵循保監(jiān)會制定的《保險資產(chǎn)管理公司管理暫行辦法》。這不僅在客觀上造成制定法之間的重復與矛盾,還容易影響到人們對金融消費者概念和范圍的正確認識,從而阻礙了金融消費者保護之立法宗旨的實現(xiàn)。
因此,應當提高立法的層次,在現(xiàn)有法律法規(guī)中去除矛盾重復的規(guī)定,協(xié)調(diào)各行業(yè)法律法規(guī)的沖突。
3、制定專門法律法規(guī)。
從整體上講,隨著金融業(yè)的發(fā)展,金融機構(gòu)的服務意識不斷增強,服務水平不斷提高,金融消費者權(quán)益的保障程度有了一定的提高,但金融消費的形式、內(nèi)容、價格等主要由金融機構(gòu)決定,消費者基本上處于被動消費狀態(tài)。金融服務中金融機構(gòu)的明顯強勢地位與消費者的弱勢地位這一現(xiàn)實并沒有改變,消費者權(quán)利受侵犯在不同形式的金融消費中不同程度地存在。要改變消費者在金融服務中的弱勢地位,保護其利益,不能僅僅從宏觀上進行立法的改變,還要深入到各個具體領(lǐng)域,制定專門性法律法規(guī),增加金融消費者保護的深度和廣度。因此,我國應當盡快制定和頒布有關(guān)專門的法律法規(guī),如加快制定《個人信息保密法》和《征信法》,明確個人信息特別是金融信息的收集和使用范圍,加大對違法使用個人信息的懲罰力度,禁止個人金融信息被用于法律規(guī)定以外的其他目的;頒布《金融機構(gòu)破產(chǎn)條例》或《金融機構(gòu)市場退出條例》、《存款保險法》或《存款保險條例》,明確對金融消費者財產(chǎn)權(quán)的保護和限制范圍,“實現(xiàn)對金融消費者合法權(quán)益的有效保護,又要防范金融機構(gòu)的道德風險”。
三、加強金融機構(gòu)的自律監(jiān)管。
1、信息披露機制。
信息披露規(guī)則是解決金融市場上交易雙方嚴重的信息不對稱問題的有效途徑。任何消費者在眾多金融產(chǎn)品中作出最優(yōu)選擇時始終需要依賴于充分和良好的信息披露。
應該說,目前我國關(guān)于信息披露的法律規(guī)范體系相對來說已比較健全,已初步形成了以法律為主體,部門規(guī)章等規(guī)范性文件為補充的全方位、多層次的上市公司信息披露制度框架體系。在信息披露監(jiān)管體制上也基本上形成了以一套事前、事中、事后全方位監(jiān)管,自律與他律結(jié)合的新型信息披露監(jiān)管體制。
然而,從實際操作來看,我國的信息披露機制仍然存在很多問題。首先,信息披露的質(zhì)量較低,信息失真、滯后較為嚴重,信息披露的真實性、準確性、完整性、充分性與及時性仍然不盡人意,往往給消費者的決策造成很大的誤導,甚至嚴重損害其利益;再次,復雜的金融產(chǎn)品并沒有得到金融機構(gòu)充分的信息披露,一些金融機構(gòu)從業(yè)人員向消費者推薦產(chǎn)品時往往片面鼓吹其收益,對產(chǎn)品風險等或是沒有披露或只是口頭模糊地披露,誤導消費者盲目購買,而由于缺乏民事責任的規(guī)定,金融機構(gòu)即便存在虛假陳述也不需向消費者承擔任何法定的民事責任,也就無法成為消費者直接援引并據(jù)以主張權(quán)利的法律依據(jù),無法有效防止金融機構(gòu)諸如掠奪性貸款的欺騙性交易行為。
因此,有必要借鑒國外先進的信息披露制度,進一步完善我國現(xiàn)有的信息披露制度,同時要強化對信息披露監(jiān)管與執(zhí)法力度,對金融機構(gòu)課加信息披露義務,要求所提供的信息必須真實、準確、完整和及時,以滿足消費者對信息的需求,將信息披露違法違規(guī)行為的行政責任、民事責任、刑事責任真正落到實處。
2、金融機構(gòu)內(nèi)部設立金融投資者糾紛解決部門。
目前,在金融監(jiān)管機構(gòu)內(nèi)部缺少一個部門專門負責金融消費者保護方面的事務。在證監(jiān)會,目前僅有一套具有政治色彩的非透明信訪制度,不是嚴格意義上的處理投訴、調(diào)查和糾紛的應對機制;銀監(jiān)會則側(cè)重于對銀行業(yè)金融機構(gòu)的規(guī)范性、風險性進行監(jiān)管,而對銀行消費者權(quán)益的保護還存在很大的不足;保監(jiān)會則缺乏有效的消費者保護機制。許多金融消費糾紛消費者往往不選擇金融行業(yè)協(xié)會和監(jiān)管部門進行投訴,而訴諸司法部門或媒體,這種做法激化了消費者與金融機構(gòu)的對抗情緒,也容易導致金融機構(gòu)的聲譽損害。
在金融消費者投訴程序設置方面,可參照美國的做法,遵循先內(nèi)部解決,不能達到滿意結(jié)果時才訴諸外部程序處理的原則。在各級監(jiān)管機構(gòu)信訪工作的基礎(chǔ)上,在金融行業(yè)協(xié)會內(nèi)部設立專門的處理金融消費者投訴會員的機構(gòu),高度重視金融消費者投訴管理的制度建設,制定相應的處理程序規(guī)則,明確處理投訴的部門及其職責,優(yōu)化投訴處理的資源配置,明確投訴處理的時效性要求,保證金融消費者投訴處理信息的公開透明,注意金融消費者投訴的工作。
3、建立長效監(jiān)管部門間協(xié)調(diào)監(jiān)管機制。
在此次金融危機后的改革中,各國都對跨行業(yè)的協(xié)調(diào)監(jiān)管進行了重新的制度設計和機構(gòu)設立,相對于以往各自為政的消費者保護機制,無疑是一種進步。鑒于金融領(lǐng)域消費者保護的跨產(chǎn)品和跨市場特性,必須通過聯(lián)合監(jiān)管與相互協(xié)作才能避免出現(xiàn)監(jiān)管漏洞與縫隙,實現(xiàn)對金融消費者的有效保護。
首先,我國監(jiān)管部門可以考慮從金融產(chǎn)品推銷、銷售環(huán)節(jié),包括咨詢服務等相關(guān)環(huán)節(jié)進行各行業(yè)的協(xié)調(diào)合作,實現(xiàn)由對行業(yè)的狹義保護向?qū)οM者的廣義保護轉(zhuǎn)變。比如,設立金融消費者服務預警機制和聯(lián)動處理機制。對消費者的各類服務投訴,各行業(yè)金融機構(gòu)、行業(yè)協(xié)會和監(jiān)管部門要準確記錄,通過信息收集與交流,建立消費者投訴信息數(shù)據(jù)庫,根據(jù)金融消費者投訴的次數(shù)和涉及金額進行調(diào)查和分析,統(tǒng)一匯總、編制各類數(shù)據(jù)和報表,通過定期的監(jiān)測,梳理和化解金融消費者反映強烈的難點和熱點問題,識別潛在的消費者保護問題,為金融業(yè)制定相關(guān)政策提供翔實數(shù)據(jù)和參考依據(jù)。
其次,進行機構(gòu)創(chuàng)新,設立新的協(xié)調(diào)監(jiān)管機構(gòu)。2003年中國人民銀行、銀監(jiān)會、證監(jiān)會和保監(jiān)會共同建立了“一行三會”聯(lián)席會議機制,至今并沒有達到令人滿意的效果。其原因主要還是在于缺乏一個強有力的協(xié)調(diào)機構(gòu)。在《中國人民銀行法》與《銀行業(yè)監(jiān)督管理法》修改后,作為中央銀行的中國人民銀行,其職能更多在宏觀調(diào)控方面,包括更加獨立自主地制定和實施貨幣政策、履行對金融業(yè)宏觀調(diào)控和防范與化解系統(tǒng)性風險的職能。職能的變化使得中國人民銀行并不能在聯(lián)席會議中發(fā)揮強有力的協(xié)調(diào)作用,導致聯(lián)席會議的工作力度不夠,決策效力不強,聯(lián)合辦公容易流于形式。
結(jié)合此次金融危機后各國監(jiān)管改革,針對我國的實際情況,應當對中國人民銀行進行再定位,并對金融協(xié)調(diào)機制進行重新設計。一方面,應當要明確中國人民銀行作為中央銀行在金融穩(wěn)定中的法定職責和所處的核心地位,進一步賦予中央銀行以系統(tǒng)性風險和危機處理的管理權(quán),從而將其從一般監(jiān)管事務的牽頭地位提升到負責應對系統(tǒng)性風險和強化金融穩(wěn)定的地位。另一方面,修改后的《中國人民銀行法》增加了第9條的規(guī)定,即“國務院建立金融監(jiān)督管理協(xié)調(diào)機制。”因此,國務院應利用此次金融危機后的改革為契機,在銀監(jiān)會、證監(jiān)會、保監(jiān)會之上設立更高級別的金融監(jiān)管機構(gòu)——金融監(jiān)管委員會。該機構(gòu)應直接歸屬國務院,下設三個專業(yè)委員會,即保留現(xiàn)有的證監(jiān)會、銀監(jiān)會、保監(jiān)會。會長由主管金融工作的國務院領(lǐng)導擔任,而副會長則從三個專業(yè)委員會中選拔任命。與之前的金融業(yè)監(jiān)管聯(lián)席會議不同,金融監(jiān)管委員會應是一個實質(zhì)性監(jiān)管機構(gòu)。其在監(jiān)管過程中要獲得更高的級別和行使與相關(guān)監(jiān)管部門的協(xié)調(diào)權(quán)力,發(fā)揮實質(zhì)性作用,三個專業(yè)委員會予以配合,一季度至少會晤一次,針對不同金融產(chǎn)品的投資者保護問題進行商討并進行跨部門協(xié)作。
四、構(gòu)建金融消費者保護的外部救濟機制。
1、加強對于金融消費者的教育。
第一,政策制定時需堅持的一條重要原則是,在有利于改善產(chǎn)品選擇和擴展可持續(xù)信貸創(chuàng)新的前提下,加強消費者保護。監(jiān)管機構(gòu)要有一個長期的金融知識普及計劃,投入大量資源以幫助消費者來提升自己以作出最優(yōu)金融選擇。
第二,開展調(diào)查研究,了解當前金融消費者亟需了解的問題,比如消費者權(quán)益的自我保護認識和適用環(huán)境以及消費者權(quán)益欺詐性侵害的事前自我識別、事中自我控制和事后處理等,圍繞著這些內(nèi)容進行教育。
第三,目前監(jiān)管部門、自律性組織、金融經(jīng)營機構(gòu)都在開展投資者教育工作,但缺乏系統(tǒng)性和統(tǒng)一性,協(xié)調(diào)配合不夠緊密。因此,需要厘清各方的職責,明確分工,加強協(xié)調(diào)。建立“金融監(jiān)管機構(gòu)及各派出機構(gòu)總體協(xié)調(diào)、協(xié)會全程協(xié)助、服務機構(gòu)直接負責”的三位一體機制。
第四,動員社會力量,利用多種媒體作為載體,編制消費者教育資料、定期發(fā)布資訊、接受消費者的信息咨詢等,開展長效的金融知識教育和信息支援,從而引導不同層次的金融消費者尋找到適合自身的市場與產(chǎn)品。
2、設立金融消費者保護委員會。
就消費者協(xié)會而言,雖然各級消費者協(xié)會也受理金融類消費者投訴,但金融理財產(chǎn)品和金融服務情況相對復雜,具有很強專業(yè)性和風險性,各級消費者協(xié)會往往更側(cè)重于消費者非金融性商品消費和勞務消費的保護,而對保護金融消費者權(quán)益往往有心無力。同時,與一般消費者保護相比,金融消費者保護更加復雜,還涉及到防范系統(tǒng)性金融風險問題,這也明顯超出了中消協(xié)職能范圍。
我國于2008年6月修改了《中國消費者協(xié)會章程》,規(guī)定消費者協(xié)會可以根據(jù)工作的需要設立若干消費者保護委員會,汽車、珠寶、家具等各種專業(yè)委員會在各地紛紛成立。針對金融市場上出現(xiàn)的消費者權(quán)益受損的現(xiàn)象,有必要在全國范圍內(nèi)成立專門的金融消費者保護委員會。
金融消費者保護委員會可在吸收國外經(jīng)驗、繼承消費者組織自身實踐經(jīng)驗的基礎(chǔ)上,協(xié)助各金融業(yè)協(xié)會承擔起對金融消費者教育的主要職能;監(jiān)督各金融機構(gòu),將消費者意見較大、糾紛較多的某些金融機構(gòu)的服務或產(chǎn)品,向金融監(jiān)管機構(gòu)反映,提請監(jiān)管機構(gòu)重視,維護消費者與金融機構(gòu)之間的利益平衡;處理金融市場消費者投訴,就金融消費者合法權(quán)益問題向有關(guān)行政部門反映或提出建議,從而為金融機構(gòu)與消費者之間的矛盾提供一個緩沖和解決的平臺。
3、加強金融糾紛仲裁機構(gòu)的建設。
金融仲裁是化解商事金融糾紛的有效方式,在解決金融爭端中發(fā)揮了積極的作用。近年來,隨著我國與世界的交融,我國金融業(yè)中涉外因素成分的比例將不斷攀升,我國特別是在經(jīng)濟發(fā)達地區(qū),通過仲裁方式解決金融糾紛的案例越來越多,金融仲裁對金融消費者的法律救濟的意義日益顯現(xiàn)。
因此,一方面需要加緊完善《仲裁法》、地方金融仲裁立法、仲裁組織的仲裁規(guī)則;另一方面要推動行金融爭議仲裁機構(gòu)在各地的建立。
4、加快金融法院的試點。
金融行業(yè)是現(xiàn)代市場經(jīng)濟中最為活躍、創(chuàng)新最為頻繁的領(lǐng)域,因此,金融法也成為現(xiàn)代法律中創(chuàng)新最為豐富的部門之一。如果法院民商審判動輒以缺乏現(xiàn)成法律規(guī)定為由拒絕受理相關(guān)糾紛,那么這些新型金融交易行為和金融產(chǎn)品便得不到司法應有的保護。一旦這些新型金融交易和衍生品不能得到有力的司法保護,對于購買這些產(chǎn)品的金融消費者的利益則構(gòu)成了巨大的損害。
由人民法院依法及時、準確地審理糾紛案件,不僅是規(guī)范金融秩序,防范和化解金融風險,公正保護各方當事人的合法權(quán)益,維護交易秩序,規(guī)范市場行為的需要,也是創(chuàng)造公平公正、有序競爭、規(guī)范開放、追求效益的金融軟環(huán)境的有力保障。
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國際法論文篇十
法語水平測試(testd’evaluationdefrancais,tef)由法國法語聯(lián)盟總部負責出題、閱卷,通過其海外分部組織。申請法國學生簽證必須提供tef考試成績。[去英語授課的學校不必考tef,但要有toefl成績]。法國法語聯(lián)盟(alliancefranciase)是一個具有100多年歷史的官方法語教育機構(gòu),在北京、上海、武漢、廣州設有分部。
tef是一種新型權(quán)威的水平考試,通過測試報考者法語理解、表達能力,tef將對其法語水平進行全面評估,并作出階梯式的質(zhì)量分析。法語能力測試報考者可通過tef測試自己的法語水平,為赴法國進一步深造或在法資企業(yè)工作作好準備。tef的成績可以作為法國大學和高等??茖W校測試入學者法語水平的依據(jù),并由此向入學者推薦合適的修學課程。tef的成績可以作為法國企業(yè)招聘海外員工的參考條件之一。tef法語水平測試作為一種語言能力的資格審定,已為巴黎工商協(xié)會所認可。
考試內(nèi)容:閱讀、聽力、語法;[目前沒有寫作]。
考試時間:具體日期不確定。
考試費用:600人民幣(必考部份);
考試地點:北京、上海、武漢、廣州;
報名方式:可直接到上述城市法語聯(lián)盟培訓中心報名。網(wǎng)址:
一、必考部分(時間:兩小時三十分鐘)。
考試通過使用語言文字材料及其它活動進行??忌谑盏娇荚囃ㄖ臅r候,將同時收到一份考試說明,以此為依據(jù)準備考試。
任務。
閱讀理解(共50個問題)。
(1)能否識別文章的類型、出處、作用、對象、作者意圖.....
(2)能否理解反映日常生活的不同語言文字材料的內(nèi)容。
(3)能否提出材料的中心內(nèi)容,并進行分析。
(4)能否鑒別文章的總體結(jié)構(gòu)和寫作邏輯。
(1)內(nèi)容形式多樣:包括報刊文章、分類廣告、信件、文藝評論、讀者來信、對某些事物的看法、使用說明、宣傳小冊子、圖表....等等。文章在語言的難易程度上分為不同級別。
(2)文章體裁形勢豐富:包括報道、敘述文.....等等。
(1)選取信息。
(2)對信息進行分類(如按年代分類)。
(3)換方式表達句子。
(4)重新組織文章、段落。
聽力(共60個問題,需要聽磁帶)。
(1)能否識別對話背景和講話人的口氣。
(2)能否識別錄音片斷的類型,其交流目的,觀點,所表達的感情和態(tài)度。
(3)能否通過錄音,聽懂短篇生活情景對話。
(4)能否將語言信息同文字或圖表信息聯(lián)系起來。
內(nèi)容形式多樣:包括對話,公告,電話錄音,描述,天氣預報,廣告,廣播節(jié)選,采訪,辯論......等等不同水平的聽力材料。
(1)確定和辨別不同的對話背景。
(2)選擇信息。
(3)從錄音片斷中選取相關(guān)信息(圖像,表格等)詞匯和結(jié)構(gòu)(共40個問題)。
(1)了解日常生活相關(guān)用語。
(2)掌握語言結(jié)構(gòu)。
(1)單獨的句子。
(2)需填空的文章。
(1)填充句子。
(2)替換詞匯和表達方式。
(3)找出錯誤。
二、非必考內(nèi)容。
此項內(nèi)容需要考生在不同情景下的具備處理問題和語言能力和風度。
(一)筆頭表達(時間:一小時)。
筆頭表達包含三方面,學生使用提供的語言文字材料模擬真實情景。法國工商會的考官有統(tǒng)一的評分標準。
目標。
考生的能力將按以下標準評估:
(1)講述。
(2)使用過去時態(tài)。
(3)陳述個人觀點并對其進行辯護。
(4)按個人風格以客觀的方式分析并重寫文章。
語言文字材料。
(1)報刊文章的開頭部分。
(2)反映日常生活問題的文章。
(3)200字左右的報道。
任務。
(1)續(xù)寫文章的結(jié)尾。
(2)寫一篇官方用文或私人信件。
(3)按允許使用的字熟,簡寫一篇文章。
(二)口頭表達(時間:35分鐘)。
同筆頭表達要求一樣,口頭表達使用有關(guān)材料,從模擬真實情景出發(fā),進行雙向交流。包含以下兩項內(nèi)容:
第一項準備10分鐘。
與考官對話5分鐘。在每個考項中,考生要在五個不同的主題中抽出一個題目??陬^表達由兩位以法語為母語的老師主考,考官與考生之間事前沒有過接觸。
第二項準備10分鐘。
與考官對話10分鐘。陳述事實5分鐘。與考官對話5分鐘。即共15分鐘對話。
考官根據(jù)法國工商會提供的統(tǒng)一評分標準對考生的口頭表達能力進行評估,評分結(jié)果將由法國工商會裁定。
目標。
考生的能力將按以下標準評估:
(1)與對話者交流能力。
(2)陳述材料內(nèi)容。
(3)能為維護自己的觀點及說服對方進行辯論。
材料。
形式簡短多樣:包括公告、新建、廣告、圖畫、報刊文章概要等。
語言的難易程度分為不同級別。
任務。
(1)收集信息,提出問題。
(2)能進行比較性,說服性的及賞析性的論述。
國際法論文篇十一
不過,從國際法的歷史發(fā)展來看,古代國際法(或國際法的遺跡)為近現(xiàn)代國際法提供了早期的實踐、理念、術(shù)語及其概念等。在國際法的歷史發(fā)展中,基督教因素動態(tài)地影響了其發(fā)展。從起初《圣經(jīng)》有關(guān)人權(quán)、戰(zhàn)爭的經(jīng)文、教父神學對戰(zhàn)爭觀的闡釋,中世紀教廷有關(guān)戰(zhàn)爭、使節(jié)、仲裁等的實踐,到近現(xiàn)代社會教廷參與國際條約、參加國際組織、基督教非政府組織參與和影響國際法的實踐??梢钥闯觯浇虤v史發(fā)展起伏對國際法產(chǎn)生了在不同歷史階段具有不同歷史特征的影響。
基督教對國際法的影響是以《圣經(jīng)》為基礎(chǔ)和核心,以神學為紐帶和動力推動國家法發(fā)展,進而在國家法的實踐和發(fā)展中影響國際法發(fā)展的。與國家法發(fā)展的同時,浸透著基督教因素的國際關(guān)系現(xiàn)實也需要相應的國際法。面對不同歷史時代的世俗問題,實踐中需要信仰通過神學予以有力回應。道德神學全面、系統(tǒng)闡述基督教對于國際關(guān)系、國際法的信仰主張,是影響國際法的基礎(chǔ)性神學因素?;谏駥W基調(diào),神學家建構(gòu)并發(fā)展了神學主義法學律,其中有關(guān)國際關(guān)系、國際法的思想主張豐富了國際法的思想寶庫。教廷和基督教非政府組織立足其信仰主張,作為非國家行為體,一方面增加了國際法主體的多元性,另一方面顯出傳統(tǒng)國際法的內(nèi)部缺陷并為國際法的發(fā)展提供了場域和新資源。
國際法在歷史演進中主要是歐洲基督教文明的產(chǎn)物。不過,從基督教的歷史發(fā)展看,基督教在初期延續(xù)并發(fā)展了猶太教對國際法的影響。猶太教對國際法的影響是持續(xù)性的。
早期的國際法學者有很多受益于猶太教及其法律理念、制度。國際法形成之后,基督教因世俗性的廣泛進取對其的影響日漸式微,但延續(xù)了此前的基本范疇,并在全球宗教復興的大背景下對國際法的影響呈現(xiàn)新景象。
從國際法史可以看出,最先有意識、系統(tǒng)化地闡釋國際法理論的嘗試由15-16世紀西班牙學派的天主教學者和神學家開啟,這項工作接著被許多新教的學者,尤其是由荷蘭、英國和德國的新教學者接續(xù)。法國大革命及其民族國家鞏固后,在民族國家與世俗基礎(chǔ)上對國際法的系統(tǒng)闡述才變得常見。自然而然地,歐洲基督教文明施與法律的印記使其發(fā)展為一般國際法——基于此可以認為,美洲是構(gòu)成整體的歐洲文明之一部分。而這種智識的領(lǐng)導權(quán)現(xiàn)在正處在混亂和被瓦解的過程中??傮w來看,這種影響表現(xiàn)為全面廣泛、日漸衰減、宗教回歸三種形態(tài)。從國際法史的角度看,基督教對于國際法的影響可分為1648年之前、1648-1945年、1945年至今三個階段。
國際法論文篇十二
20世紀80年代以前,公益性是大學的唯一屬性。經(jīng)濟全球化和高等教育國際化,使大學的經(jīng)濟功能日漸凸現(xiàn),《服務貿(mào)易總協(xié)定》主張的教育服務貿(mào)易自由化,對中外合作辦學的公益性產(chǎn)生了巨大的沖擊,而要解決中外合作辦學中凸顯的規(guī)模與質(zhì)量、成本與機會、學術(shù)與利益等諸多矛盾,就必須堅守教育公益性原則,這樣才能促進中外合作辦學的良性發(fā)展。
當今的國際法范圍也隨著全球化進程的深入而日益擴大。國際法所涉及的領(lǐng)域已經(jīng)從最初對維持和平的關(guān)注擴展到包括關(guān)注現(xiàn)代國際生活的所有利益,教育也成為國際法發(fā)展進程中得到關(guān)注的一個新的重要領(lǐng)域?!斗召Q(mào)易總協(xié)定》(以下簡稱“gats”)的簽署,使得教育服務貿(mào)易被納入具有法律約束力的國際法體系,教育的產(chǎn)業(yè)屬性和經(jīng)濟功能愈發(fā)明顯,這對傳統(tǒng)意義上的教育公益性形成巨大沖擊。中外合作辦學作為經(jīng)濟全球化、高等教育國際化催生的必然產(chǎn)物,如何適應gats的規(guī)則約束,如何把握教育的公益性原則,一直以來備受關(guān)注與爭議。
對中外合作辦學的拓展與規(guī)制。
我國中外合作辦學自《中華人民共和國中外合作辦學條例》頒布以來,進入了快速發(fā)展時期,中外合作辦學之所以能如此迅速發(fā)展,更為主要的是其辦學主體對教育服務貿(mào)易利益的.追求。
中外合作辦學在教育服務貿(mào)易內(nèi)屬于“商業(yè)存在”的服務提供形式,gats要求全體世界貿(mào)易組織成員在“國民待遇”和“市場準入”等方面兌現(xiàn)承諾,逐步實現(xiàn)服務貿(mào)易的自由化。
而事實上,在中外合作辦學實踐過程中,教育公益性與營利性的沖突日益加劇。我國政府對中外合作辦學的公益性原則一貫持肯定態(tài)度,且始終強調(diào)堅持教育公益性原則。
然而,根據(jù)“條約必須遵守”的國際法原則,參照gats關(guān)于服務貿(mào)易的定義及規(guī)則(第1條第3款),從中可以看出,世界貿(mào)易組織框架下的教育服務是一種具有商業(yè)性質(zhì)的教育,不屬于政府職能且不是公益性的服務,只屬于私人消費而不屬于公共消費。因此,我國政府必須將在gats框架下對教育服務貿(mào)易領(lǐng)域做出的承諾轉(zhuǎn)化為國內(nèi)法,賦予中外合作辦學作為教育服務貿(mào)易領(lǐng)域,以“商業(yè)存在”的形式存在,而應具有的營利性的合法效力。
2.中外合作辦學公益性與營利性的沖突與融合。
現(xiàn)實是中方教育合作機構(gòu)在合作辦學中體現(xiàn)出明顯的營利性和產(chǎn)業(yè)性價值取向,導致政府與高校在合作辦學的主要價值取向上出現(xiàn)錯位。外國高校進入中國市場從事合作辦學的主要價值取向也是在于獲取經(jīng)濟價值,看重其營利性和產(chǎn)業(yè)性。
近年來,從中外合作辦學機構(gòu)發(fā)展的情況看,許多學校在辦學過程中都存在著營利行為。營利性教育服務貿(mào)易是社會經(jīng)濟發(fā)展到一定階段和程度之后的必然產(chǎn)物,但是其自身仍然在固守和堅持著教育的公益性原則,沒有因為營利而受到改變。公益性是教育客觀存在的一種社會屬性,教育服務并不因為其具有可交易性而改變其公益性。
對教育服務公益性的倡導和堅持,既有利于教育服務本身的發(fā)展,又能夠為營利性創(chuàng)造更加優(yōu)質(zhì)寬松的外界條件。而教育服務在獲取收益回報的同時,能夠更有基礎(chǔ)和實力來維護教育服務的公益屬性。
教育服務貿(mào)易符合國際化趨勢的現(xiàn)實發(fā)展,將以往的以公益為單一屬性的教育服務轉(zhuǎn)化為以公益與營利為雙重屬性的存在。
3.中外合作辦學公益性的堅守與發(fā)展。
中外合作辦學近十年來發(fā)展迅速,成效顯著,但也存在辦學層次不高、辦學質(zhì)量參差不齊等問題。中外合作辦學有公辦性質(zhì)的,也有民辦性質(zhì)的。對于公辦性質(zhì)的中外合作辦學形式,其中不應該存在合理回報問題;對于民辦性質(zhì)的中外合作辦學,相關(guān)合理回報的問題可以遵照我國的《中華人民共和國民辦教育促進法》及其實施細則的相關(guān)規(guī)定。所有中外合作辦學的學歷教育性質(zhì)上都是在中國的辦學,都應該在《中華人民共和國教育法》的大框架下進行調(diào)整,都應遵循公益性原則。
國際法論文篇十三
隨著全球化的步伐不斷加快,國家與國家之間的關(guān)系敏感而密切,整個國際社會是“牽一發(fā)而動全身”,國際法的作用也日益得成熟、重要。目前,我國高等院校國際法課程教學內(nèi)容的設置和學時的安排只能完成國際法的啟蒙教育,這種初級教育對于培養(yǎng)法學專門人才的要求來說差得很遠。國際法是一門實踐性很強的學科,國際條約、國際慣例是國際法的重要組成部分。國際條約、國際慣例是兼顧到不同法系、不同國家法律制度的特點而形成的。但現(xiàn)階段我國學生普遍缺乏鍛煉和實踐的機會,接觸國際實例很難,理論與實踐脫節(jié),嚴重影響了國際法的教學效果和本專業(yè)的發(fā)展。因此國際法教學的改革勢在必行。本人主要從國際法的實踐教學改革方面談一下自己的思路和想法,希望能為培養(yǎng)國際法專門人才做出應有的貢獻。
(一)在實踐教學過程中重視對學生進行道德品質(zhì)的培養(yǎng)和教育。
大學是培養(yǎng)人才的地方教育學論文教育教學論文,道德品質(zhì)也是衡量人才的一個重要指標?,F(xiàn)今世界幾乎所有的西方發(fā)達國家都非常重視公民教育,并同時把它作為學校教育與教學工作的重要任務和目的之一。因此無論在理論教學和實踐教學的環(huán)節(jié)德育教育都不應當被忽視。
在歐洲一些崇尚紳士風度的國家,民族的文明素養(yǎng)很高,但是在他們的學校教育課程中卻很難找到專門的德育科目,德育一般就滲透在各門教學工作中并同步進行,也就是任何一門學科都兼有道德教育的任務。目前我國大學的課程,在各門科目上一般都設置有課堂教學和實踐教學兩個部分。就實踐教學環(huán)節(jié)來說,我認為應當設置專門的德育教育部分。在對學生的實踐學習環(huán)節(jié)進行考核打分時應增加具體的道德品質(zhì)的考核成績。比如在實踐學習中是否注意環(huán)境保護、是否體現(xiàn)了人文關(guān)懷、是否從事了義工或志愿者的服務等等??傊彩悄荏w現(xiàn)公平、正直、誠實、勇敢、仁愛、熱愛勞動、艱苦樸素、追求民主、樂觀向上、寬容團結(jié)的精神品質(zhì)和行為都可以成為學生實踐成績中的一部分。
(二)案例教學是國際法教學實踐改革的重要手段。
案例教學是實踐教學的主要形式之一。案例教學法有助于學生理解掌握所學。
摘要內(nèi)容。但案例教學模式在實際操作中還存在許多不足。
1、案例教學教材的選擇要注意與當代的國際實踐相聯(lián)系。
在案例的選擇上,應根據(jù)教學目標進行。既要選擇一些典型性、代表性、綜合性的案例。將案例與與所講授的重點內(nèi)容有機結(jié)合,盡量涉及多個知識點或多個章節(jié)的內(nèi)容。同時也要注意調(diào)整,隨時加入一些具體生動,較受社會關(guān)注的案例。以保證教學內(nèi)容的前瞻性和與時俱進。
目前各個高校教學用的案例教材雖然多,但觀其內(nèi)容,其中所編的案例卻大多相同。其中案例也大部分是幾十年甚至上百年前的,上世紀90年代的案例都屬于年輕案例。當然這其中不乏一些十分典型的案例,所以經(jīng)常被采用。另一方面也由于國際社會、國際法的特點所決定的。案例材料陳舊影響學生的學習興趣,也不利于學生了解本學科的前沿知識論文開題報告中國。因此案例教學教材的選擇既要注重科學系統(tǒng)性,也要注意與當代的國際實踐相聯(lián)系。在此一方面呼吁廣大專家學者能夠,即時對當前的教材進行修訂與增補?;蛘叨嗑幾胍恍┬碌摹⑴c國際法的發(fā)展、與當今社會的現(xiàn)狀聯(lián)系緊密的案例教材。一方面也要求廣大教師在實踐教學中對案例的選擇進行甄別、更新。隨時關(guān)注本領(lǐng)域的最新動態(tài),及時采集新案例。過時的案例被淘汰,新的案例補充進來。在完成某一課程內(nèi)容的學習后,就可以選取一些時事性、較有深度及廣度的案例討論。甚至直接制作、改編一些案例。以便及時提高教材、教法水平,增強教學效果。因此改編、更新國際法教材,把案例教學法貫穿其中,是我們當前國際法實踐教學改革所首先要解決的問題。
2、案例教學的過程要把教師創(chuàng)新教學與學生主動學習結(jié)合在一起。
案例教學應該以學生為主體教育學論文教育教學論文,充分發(fā)揮學生的主導作用。教師加以適當?shù)慕M織引導。具體操作中教師,可以先布置學生課前閱讀相關(guān)資料,并設計幾個有針對性的問題,讓學生提前進行思考尋求解答。但注意不要給予過多的提示,以免限制了學生的思路。預習案例有助于學生將所學內(nèi)容融會貫通,多角度解決問題。
具體由學生完成的部分主要應該有三個環(huán)節(jié)。首先案情介紹階段,這部分比較簡單,但需要學生事先預習。主要是學生對案例背景介紹,也可以對案例中的要點進行總結(jié),為理解案例提供一個分析框架。第二部分是重點部分,由同學們對案例中所涉及的問題提出行動方案。在這個過程中同學們可以相互批評、反駁、辯論。這個過程要求學生們充分參與、發(fā)言。同學們可以反駁其他同學的發(fā)言,也可以闡述自己的觀點。但不能重復其他同學的論點。隨著辯論的進行,對案例的分析也會愈加深入,學生對理論的理解也會愈加的透徹并且和有關(guān)法律事實密切的結(jié)合起來。此時老師只要對同學們遺漏的問題進行提示引導就可以。最后一個環(huán)節(jié)是學生點評。點評中強調(diào)學生對相關(guān)案例的點評,這樣能夠調(diào)動學生的思維,促進其對相關(guān)知識的理解和把握,堅持學生自主學習為主,在學生點評的基礎(chǔ)上,教師結(jié)合本次討論內(nèi)容作總結(jié)性的點評,指出學生的不足同時肯定其成績。最后由教師對同學們之前的討論進行評價打分。不論觀點是否正確客觀,充分參與就是得分標準的重要參考指標。
在整個案例教學的過程中教師要給學生充分空間,真正讓學生自主的去分析思考、并提出解決方案。達到培養(yǎng)學生概括、歸納、分析推理能力;口頭表達、辯論能力;提出方案、解決問題的能力的目的。也有利于養(yǎng)成學生關(guān)心、了解我國國情和世界政治、經(jīng)濟、文化、法律動態(tài)的習慣。
案例是教學法中的最優(yōu)資源,也是實踐教學的最常用手段。它為師生提供了一個從感性知識到理性知識、從具體到抽象的自然有序的教學認識過程。通過課前預習和課堂討論為學生營造了一個生動、靈活、深刻的學習氛圍。避免傳統(tǒng)教學中只講授空泛冗長的理論,卻不能就相關(guān)法律事實進行立論分析,導致理論與實踐脫節(jié)的現(xiàn)象。案例教學的重點不是尋找某一確定的答案,而更加注重認識問題和解答問題的過程。面對有挑戰(zhàn)的問題和各種可能性教育學論文教育教學論文,學生的學習積極性將得到激發(fā),為尋求答案,學生將會主動分析法律上的爭議點,搜尋相關(guān)法規(guī)和類似案例,得出自己的判斷,從而變被動學習為主動學習。
(三)將國外的一些實踐課程模式引入我國的國際法課堂。
作為實踐教學的一種創(chuàng)新,各院校都在探討如何將國外的實踐課程模式“診所式法律課程”(clinicallegaleducation)和“法庭辯論課”(trialadvoca2cy)引入各自的法學課堂教學。在英美等普通法系國家,它包括兩種形式:“模擬法庭”(mooting)和“辯論技巧”(advocacy)。模擬法庭一般是低年級學生的必修課,即所有法學院學生都要參加模擬法庭的訓練。辯論技巧課,則是為那些有意成為出庭律師的法學院學生開設高級訓練課程。
目前我國的大多數(shù)法學高校都建立了專門的模擬法庭。在教師的.指導下,學生可以把一些經(jīng)典的案例依照嚴格的法庭程序進行重現(xiàn)和模擬。通過學生扮演具體的角色,即原告、被告、法官/仲裁員、雙方當事人的代理人和有關(guān)證人,對案情發(fā)表自己的看法和意見,提高學生的分析問題的能力和實際處理問題的能力,使學生真正成為課堂的主角。對學生增強學習興趣、加深理解、學以致用是十分有效的。很好地提高了學生的專業(yè)技能和基本素質(zhì)。
但現(xiàn)在大多數(shù)的法學院校的“模擬法庭”還只是一種形式。利用效率低,有的學校甚至一學期都不能開展一次模擬法庭活動。案例的選擇也比較單一,主要集中在民法、刑法領(lǐng)域。國際法的相關(guān)案例十分少見。另外一些學校的模擬法庭的配套設施還不完善,一些學校開展的“模擬法庭”過于注重形式,沒有相關(guān)法學問題進行深入的探討。這些都是急需改進的地方。我們要充分認識到開展“模擬法庭”,尤其是“模擬國際法庭”和“模擬國際仲裁法庭”活動對我們培養(yǎng)學生能力所起的作用,這種作用可能是隱性的,但卻是長遠的和巨大的。
另外,各法學院校對“辯論技巧”等專業(yè)素質(zhì)的培養(yǎng)形式還在初級階段。這也是我們應充分重視和積極探索的。
(四)通過分層教學法實現(xiàn)實踐教學中對學生主體性和差異性的關(guān)注。
這一改革措施主要是在實踐教學中更好地根據(jù)學生的個體能力、已有基礎(chǔ)及學習偏好等來進行有效的教學?!胺謱咏虒W”的具體做法是,針對班級授課制下不同學生的學習風格和多樣性的學習差異,如根據(jù)學生在學習時對視覺、聽覺和動手操作等不同學習類型的偏好和實際能力,而將學生的課程劃分為不同的層次。某一層次既和某一級的學習水平和深度有關(guān),也和學生的興趣愛好、特長有關(guān)論文開題報告中國。在這里我們要十分注意的是學生層次的劃分不是由教師主觀決定的教育學論文教育教學論文,而是由教師提出劃分方案,而由學生自己選擇。
比如第一層的學生,在這一層的學生要培養(yǎng)他們對某一話題的基本理解能力。這一層的學生可能是興趣廣泛,動手能力強的學生,即操作型的學生。這一類的學生擅長通過操作實踐的方法來學習。那么教師就可以分配這一組的學生就某一國際法案件進行調(diào)查研究,提供各種報告資料;為國際法的案例教學提供音像資料、制作多媒體課件;或者進行“模擬國際法庭”“模擬沖裁法庭”活動的準備工作。
第二層的學生主要是培養(yǎng)他們比較復雜的思維能力,其首先要求學生熟練運用他們曾在第一層水平階段已經(jīng)學過的東西,懂得如何運用選擇、引起或發(fā)現(xiàn)更多的體驗、認識和結(jié)論,同時要求學生自己設計方案并找出答案。這一層次的學生往往是學習比較認真,理論基礎(chǔ)扎實的學生。教師要注意拓展這部分學生的思路、培養(yǎng)他們的創(chuàng)新能力。以“模擬國際法庭”為例,教師可以分配這部分學生在“模擬國際法庭”中充當當事人的角色,通過法庭辯論提高學生的思維能力和創(chuàng)造能力。在這里教師要注意給學生一個完全自由思考和創(chuàng)造的空間,不要過多的限制和說教。
第三層次主要是一些善于思考、見解獨立的學生。對這一層次的學生應該著重培養(yǎng)他們更復雜和更具有批判性思考的能力。在這一層級中,學生要學習并運用所學知識,圍繞一個現(xiàn)實世界中有爭論的主題進行評議和分析。與此同時還要求學生進行批判性地思考并把研究與個人的審美觀、價值觀和人生觀結(jié)合起來。以“模擬國際法庭”為例,教師可以分配這部分學生在“模擬國際法庭”中充當大法官的角色,分層教學法主要適用在實踐教學模式中,在課堂教學和期末理論考試當中則不適用。國外教育界的一些專家和實驗教師對上述模式的總體評價一般都很高。通過學生的個性化指導,充分發(fā)揮每名學生的特長,增強了學生的學習興趣,樹立了學生的信心,幫助每一位學生達到他們的理想目標教育學論文教育教學論文,無疑,這對學生的發(fā)展和師生關(guān)系的融洽都是十分有益的。
(五)在實踐教學中采用小組學習的方法。
小組學習法就是讓學生自主組成若干個學習小組。學生們在課余時間可以進行集中學習。包括討論、講座和進行調(diào)研。
國際法的案例教學過程是一個充分鍛煉學生自主學習能力的過程。在這個過程中可以貫穿小組學習的方法。通過小組學習,學生們可以互相啟發(fā),彌補不足。一方面有利于在課堂討論中更加有針對性,不遺漏要點;一方面可以使學生在比較輕松的環(huán)境中提出自己的觀點。既有利于學生表達能力的提高,也有助于學生進行不受約束的思考。
對國際法的相關(guān)事件進行調(diào)查研究也是實踐教學的一個有效途徑。通過調(diào)研能使學生掌握更加詳實資料,培養(yǎng)學生嚴謹求真的學習態(tài)度,使學生更加深入的了解社會,增強學生的團隊合作能力、與人交往的能力、解決問題的能力、快速反應的能力等多種能力。有利于學生綜合素質(zhì)的提高。通過組成學習小組,學生們分工合作也可以促進實踐活動的順利完成。
總之,學習小組對學生的自主學習能力、發(fā)散思維能力、團隊合作能力的培養(yǎng)都有積極的影響。
綜上所述,國際法的實踐教學改革是一個長遠的工作,學校在教學過程中要緊緊把握知識、素質(zhì)和能力三要素,突出培養(yǎng)學生發(fā)現(xiàn)、提出、分析和解決問題的能力,特別是通過加強實踐教學提高動手能力和處理實際問題的能力。
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國際法論文篇十四
論文最好能建立在平日比較注意探索的問題的基礎(chǔ)上,寫論文主要是反映學生對問題的思考,詳細內(nèi)容請看下文國際法論文6000字。
仲裁協(xié)議作為當事人之間約定爭議解決方式的一項協(xié)議,一經(jīng)有效訂立,即產(chǎn)生相應的法律拘束力。對于當事人和法院而言,一項有效的仲裁協(xié)議具有阻止當事人就協(xié)議范圍內(nèi)的爭議提起訴訟和排除法院對該爭議行使管轄權(quán)的效力。一般情況下,當事人在簽訂仲裁協(xié)議后都能嚴格遵守,依約將協(xié)議范圍內(nèi)的爭議交付仲裁解決。但在實踐中,也常有一些當事人簽訂仲裁協(xié)議后反悔,無視或違反仲裁協(xié)議中的約定,在對方當事人提起仲裁之前,甚至在仲裁程序進行中,向法院提起訴訟。在這種情況下,法院一般會應對方當事人的請求中止訴訟程序,甚至命令當事人將爭議提交仲裁,以強制執(zhí)行仲裁協(xié)議,為仲裁協(xié)議的有效實現(xiàn)提供支持。本文擬從法院支持仲裁協(xié)議的角度,就訴訟程序的中止和法院強制執(zhí)行仲裁協(xié)議等問題作一些研究和探討,并在此基礎(chǔ)上重新審視和剖析我國現(xiàn)行法律中的相關(guān)規(guī)定,希望能對促進我國相關(guān)立法及實踐的發(fā)展和完善有所啟發(fā)和助益。
當事人違反約定將仲裁協(xié)議范圍內(nèi)的爭議提起訴訟,法院應拒絕受理或中止訴訟程序,以支持仲裁。但是,法院是應主動中止訴訟程序,還是只能應對方當事人的請求中止訴訟程序,以及法院基于何種理由中止或拒絕中止訴訟程序,都是需要加以研究和明確的問題。
根據(jù)仲裁國際立法、國內(nèi)立法以及實踐,一方當事人就仲裁協(xié)議范圍內(nèi)的爭議提起訴訟,只有在另一方當事人提出執(zhí)行該仲裁協(xié)議的請求時,法院才能中止訴訟程序。換言之,法院一般只依據(jù)當事人的申請中止訴訟程序,而不主動依職權(quán)中止訴訟程序。在起草1958年《關(guān)于承認及執(zhí)行外國仲裁裁決的公約》(以下簡稱《紐約公約》)的過程中,英國代表曾經(jīng)建議,法院不僅可以依當事人的申請而且可以自行決定將爭議交付仲裁。英國的建議遭到了以土耳其、以色列為代表的多數(shù)國家的反對,他們認為,仲裁協(xié)議的雙方當事人愿意將爭議交給法院審理時,法院不應享有強制仲裁的權(quán)力。最后,《紐約公約》采納了當前的條文,不允許法院自行中止訴訟程序。
不允許法院主動依職權(quán)或自行中止訴訟程序,無疑是有其理論依據(jù)和現(xiàn)實基礎(chǔ)的。因為根據(jù)意思自治原則,既然當事人有協(xié)商訂立仲裁協(xié)議,選擇以仲裁方式解決其爭議的自由,那么當事人也應有通過明示或默示方式放棄仲裁的自由,只要他們彼此之間能就此達成一致。一方當事人不顧仲裁協(xié)議的存在而提起訴訟,已表明該方當事人放棄仲裁協(xié)議的意愿,另一方當事人在此情況下,如果沒有援引仲裁協(xié)議就法院的管轄權(quán)提出抗辯,而是實質(zhì)性地參與訴訟,進行答辯甚至提出反訴,則亦表明其對仲裁協(xié)議的放棄。也就是說,雙方當事人已通過其提起訴訟和參與訴訟的行為,默示地達成了放棄仲裁協(xié)議的一致。對此,法院理應予以尊重,并及時行使其已經(jīng)合法取得的管轄權(quán),為當事人提供司法救濟。否則,將可能陷當事人于打仲裁不愿、打訴訟不能的尷尬境地。
當事人以仲裁協(xié)議的存在請求法院中止訴訟程序,法院是否準許,往往還需視仲裁協(xié)議及當事人的有關(guān)情況而定。例如,在仲裁國際立法、國內(nèi)立法以及實踐中,通常會有關(guān)于仲裁協(xié)議不是無效的.、失效的、不可執(zhí)行的,或申請方當事人未實質(zhì)性地參與訴訟程序等方面的要求,否則法院可以拒絕當事人的請求,而繼續(xù)訴訟程序。在有的國家,還曾有過區(qū)分國內(nèi)仲裁協(xié)議和國際仲裁協(xié)議,適用寬、嚴不同的標準來決定是否中止訴訟程序的做法。這一方面,英國在以前的做法十分具有代表性,以下將重點進行論述。
(一)依國內(nèi)仲裁協(xié)議裁量中止訴訟程序。
英國傳統(tǒng)的仲裁法中曾有所謂法院管轄權(quán)無處不在、無所不及的原則。根據(jù)這一原則,當事人不得借助于意思自治原則,以仲裁協(xié)議的形式剝奪法院的管轄權(quán)。凡仲裁協(xié)議中規(guī)定雙方當事人不得向法院起訴、仲裁員是雙方唯一的和最終的裁判者等條款,在英國法上都被認為是無效的。以后,英國在司法實踐中雖一般不主動干預仲裁,但在法律上仍不愿意承認仲裁協(xié)議具有排除訴訟的作用。
英國《1950年仲裁法》頒布后,英國在限制仲裁協(xié)議的效力方面雖然有明顯放松,但仍然很不徹底。主要表現(xiàn)在區(qū)分國內(nèi)仲裁協(xié)議和國際仲裁協(xié)議,適用不同的標準決定是否中止訴訟程序。這種區(qū)分在其后的《1975年仲裁法》中進一步得到了強調(diào),并一直延續(xù)至《19仲裁法》生效實施前。
根據(jù)《1950年仲裁法》,如果當事人援引一項國內(nèi)仲裁協(xié)議請求法院中止訴訟程序,是否準許,法院擁有很大的自由裁量權(quán)。通常須具備以下幾項條件,當事人的請求才可能得到滿足:(1)爭議事項是屬于仲裁協(xié)議范圍內(nèi)的;(2)被告除出庭外,沒有提出(實質(zhì)性)答辯,也未采取其他步驟;(3)爭議的問題不依仲裁協(xié)議提交仲裁無充分的理由;(4)請求中止訴訟程序的當事人已準備并且愿意進行仲裁。其中,爭議的問題不依仲裁協(xié)議提交仲裁無充分的理由這一條件中的彈性措詞,為法院認定是否存在拒絕中止訴訟程序的充分理由,留下了很大的自由裁量空間,從而使得訴訟程序的中止充滿了不確定性。
(二)依國際仲裁協(xié)議強制中止訴訟程序。
如果當事人援引一項國際仲裁協(xié)議請求法院中止訴訟程序,法院一般須予強制中止,而不擁有任何的自由裁量權(quán)。這既是英國所強調(diào)的尊重國際商業(yè)合同中的仲裁協(xié)議的政策的體現(xiàn),也是英國依《紐約公約》所承擔的國際義務的要求。根據(jù)《1950年仲裁法》及主要體現(xiàn)《紐約公約》內(nèi)容的《1975年仲裁法》,除非仲裁協(xié)議無效(null)、失效(void)、無法執(zhí)行(inoperative)或不能履行(incapableofbeingperformed),或者當事人之間實際上沒有應依該協(xié)議提交仲裁的爭議,法院不得拒絕中止訴訟程序。
對于仲裁協(xié)議無效、失效、無法執(zhí)行一般比較容易認定,但是對于何謂不能履行,則往往不是一個簡單的問題。在雅諾什?帕克齊訴亨德勒與納特曼股份有限公司一案中,原告由于貧窮,需要司法救助,因而請求法院同意繼續(xù)訴訟,因為這種救助是仲裁所無法提供的。此外,他也不具備依有關(guān)仲裁規(guī)則支付必需的保證金的能力。因此,他提出仲裁協(xié)議是不能履行的。但法院裁定,這屬于一方當事人的實際困難,不屬于仲裁協(xié)議不能履行。對于國內(nèi)仲裁協(xié)議,原告的貧窮和他對司法救濟的依賴,是可能說服法院拒絕中止訴訟程序的,尤其是在所稱的貧窮是由于被告違約造成的時候,否則原告就不會有挽回局面的機會。但是對于國際仲裁協(xié)議,這卻不是一項有效的理由。
國際法論文篇十五
國際法是各國公認的調(diào)整國家關(guān)系的有約束力的原則、規(guī)則和制度的總稱。簡單地說,國際法就是調(diào)整國家之間關(guān)系的法律。它是隨著國際關(guān)系的形成和發(fā)展而逐漸產(chǎn)生和發(fā)展起來的。
(1)國際法的主體主要是國家,調(diào)整的主要是國家之間的關(guān)系。
(2)國際法是國家之間以協(xié)議的方式制定的。
(3)國際法的強制實施,主要依靠國家本身的行動。
國際法的淵源是指國際法的原則、規(guī)則和制度第一次出現(xiàn)、確立并獲得法律效力的地方或事實。國際條約和國際習慣是國際法的主要淵源。
國際條約是國家之間的協(xié)議,是現(xiàn)代國際法的主要淵源。國際條約一般應以書面形式存在,從內(nèi)容講可分為造法性條約和契約性條約。但是,并不是所有的國際條約都是一般國際法的淵源。造法性條約的主體涉及到世界性的內(nèi)容,它的締約者是開放性的,各國都可以參與批準、制定,這樣的條約可以長久性地存在,它有普遍的意義,是直接的國際法淵源。契約性條約一般指兩個或少數(shù)幾個國家只為他們之間特定的事項達成協(xié)議,沒有世界性的意義,不直接產(chǎn)生一般國際法規(guī)范,并不直接成為國際法淵源。只有經(jīng)過發(fā)展,該條約所載規(guī)則被反復采用并得到公認,或構(gòu)成國際習慣后才能成為國際法的淵源。
國際習慣是各國在反復實踐中形成的,具有法律約束力的不成文的行為規(guī)則。它是指被各國接受為法律的國際實踐或通例,也就是在國際實踐中形成的國際法原則和規(guī)則,如外交特權(quán)與豁免、國家責任等。
構(gòu)成國際習慣必須具備兩個主要因素:一是有通例存在,即國家間長期的、反復的、廣泛的、一致的作為或不作為,就是所謂的“物質(zhì)因素”;二是通例被各國確認具有法律約束力,即國家把通例認為是法律規(guī)范,就是所謂的“心理因素”。
三、國際法與國內(nèi)法的關(guān)系。
國際法與國內(nèi)法是兩個不同的法律體系,但彼此不是完全對立的,它們既相互區(qū)別又相互聯(lián)系。
(1)立法方式不同。
每一個主權(quán)國家都是國際社會平等的一員,在它們之上沒有一個超越國家統(tǒng)一的最高立法機關(guān),因此,國際法的原則、規(guī)則和制度主要由各國家在平等的基礎(chǔ)上以協(xié)議的方式制定(國際條約),或由主權(quán)國家明示或默示承認而確立(國際習慣)。而國內(nèi)法則由國家立法機關(guān)制定。
(2)生效條件不同。
國際法必須得到國家的承認方能生效,得到國家的承認就意味著得到該國國內(nèi)法的承認,它是體現(xiàn)各國家的集體意志的.。而國內(nèi)法則是由該國家的立法機關(guān)制定,經(jīng)過該國一定人數(shù)的公民通過即發(fā)生效力,它體現(xiàn)的是該國的國家意志。
(3)適用范圍不同。
國際法一旦生效,其適用范圍是世界上明確承認國際法的所有國家;而國內(nèi)法則只適用于該國國內(nèi)的法人和自然人。國際法是國際社會的法,它只調(diào)整國際關(guān)系,包括國家與國家之間、國家與政府間的國際組織之間,或者其他國際法主體之間的關(guān)系。國內(nèi)法是調(diào)整一國權(quán)力下的國內(nèi)成員之間關(guān)系即自然人之間、法人間、自然人與法人或其他實體間的關(guān)系。
(4)強制方式不同。
國際法的強制執(zhí)行只能依靠國家采取單獨的強制措施來保證。一旦有人破壞國際法,某個或者幾個國家,甚至也可能是整個國際社會就會遭到非法侵害,這時就需要整個國際社會聯(lián)合起來,制止打擊違法行為,使國際法得到維護和執(zhí)行,使違法者回到國際法的立場上來。國際上雖然有國際法院,但它沒有強制管轄權(quán),因此國際法的實施除依靠各國自覺遵守外,主要依靠國家本身的力量。國內(nèi)法依靠國家權(quán)力之下的司法機關(guān)、其他行政執(zhí)法機關(guān)和國內(nèi)的軍隊來保證遵守和執(zhí)行。
國內(nèi)法有時也可以變成國際法,其成立的條件是該國內(nèi)法要得到多數(shù)國家的承認;同時,國際法可以根據(jù)自身的性能滲透到國內(nèi)法當中,成為該國內(nèi)法的一部分。根據(jù)我國憲法和一般法律的規(guī)定,國際條約是我國法律的組成部分,它們低于憲法,不得與憲法相抵觸,但與一般法律沖突時,優(yōu)先執(zhí)行國際法。如果不遵守、執(zhí)行國際法,就要承擔國際法律責任。
1.確立辨明國際問題是非曲直的標準和法律依據(jù)。一方面,國際法作為行為規(guī)范,為各國間互相交往提供了行為標準,各國應該以國際法為依據(jù)規(guī)范和約束自身的行為,以國際法為標準評判自身行為的對與錯。另一方面,國際法作為審判規(guī)范,是裁決是否脫離和違反國際法的審判標準。國際法要求各國予以遵守,但違反甚至破壞國際法的行為并非就是否定了國際法存在的價值;相反,國際法的作用之一,就是對這種違法行為進行制裁,使有關(guān)的國家承擔法律責任,從而更好地保證國際法的實施。
2.規(guī)定國際社會的基本行為準則,減少國際糾紛。國際法是主權(quán)國家通過一致協(xié)商制定的法律,任何國家不論大小強弱、發(fā)達程度如何,都必須遵守國際法,不允許有超越國際法的特權(quán)國家存在。一方面,國際法是各國家參與制定的,遵守國際法意味著國家遵守自己所制定的法律,從維護國家自身的意志和利益出發(fā),國家愿意自覺地用國際法對其行為進行自我約束。另一方面,單個的國家不可能制定國際法,國際法是世界各國協(xié)商一致的結(jié)果,因此,如果一個國家破壞了這種由各國協(xié)商制定的國際法,其他國家為維護自身或國際社會的整體利益,就要單獨或集體采取行動制裁違法者,以相互約束的方式確保國際法的實施。
3.在國際交往過程中建立各種權(quán)利與義務的關(guān)系,以便明確國際責任。國際法是國際關(guān)系的法律表現(xiàn)形式,確立世界各國在國際交往過程中的行為規(guī)則。在國際法中,特別是在一些造法性的國際條約中,直接為國家規(guī)定了權(quán)利與義務,國家享受權(quán)利的同時,必須承擔相應的義務。國際法的一些基本原則,如尊重國家主權(quán)和領(lǐng)土完整、不干涉國家內(nèi)政等,既是國家的權(quán)利,同時又是國家的義務。享受國際權(quán)利和承擔國際義務是國家的重要屬性,國際法將國家間的具體權(quán)利與義務以法律的形式確立下來,賦予法律上的約束力,由各國予以遵守,有利于防止戰(zhàn)爭與沖突,保障和平與發(fā)展,有利于建立正常的國際秩序,促進世界各國的友好關(guān)系。
國際法論文篇十六
在前文,我們已提到國際法淵源的外延非常廣泛,至少包括:道德規(guī)范、正義觀念、法理或國際法學家的學說著作、國際組織和國際會議的決議、準條約(軟法)、法律解釋、司法判例、國際習慣等。這里將其中爭議較大、易混淆的三種(司法判例、權(quán)威國際法學家的學說、國際組織和國際會議的決議)國際法淵源挑選出來,做一簡單說明。對于司法判例,《國際法院規(guī)約》第59條已明確規(guī)定:“法院裁判除對當事國及本案外無拘束力”;這樣的規(guī)定就排除了英美普通法的“依循判例”,法院判決只對案件當事國和本案有拘束力,而對于后來發(fā)生的案件沒有拘束力,從而使法院沒有在英美普通法中創(chuàng)設法律的功能,所以判例不是國際法的表現(xiàn)形式。但國際法院或國際仲裁庭在審理案件中適用國際法時,總會對國際法律原則、規(guī)則、原理進行論述,這些論述常常會被援引,并且在一般國際實踐中也得到尊重,也有可能發(fā)展為一般法律原則、規(guī)則,因此判例是國際法的重要淵源。
國際組織和國際會議的決議也應為國際法淵源,但很多人持不同看法。《國際法院規(guī)約》第38條沒有提到國際組織和國際會議的決議可以作為確立法律原則之補充資料,這可能與當時國際組織的作用還沒有現(xiàn)在重要有關(guān)。但是,國際組織本身是獨立的國際人格者,其做出的決議屬于單方面的行為,一般無法律約束力,不是國際法的表現(xiàn)形式。雖然它們一般不具有法律效力,但它們對國際法的發(fā)展有著重要影響:不僅對國際習慣法的形成有貢獻,有的還成為締結(jié)條約的基礎(chǔ)。因此,它們是重要的國際法淵源。
國際法因素是指不能單獨成為國際法淵源,但卻對國際法的產(chǎn)生和發(fā)展具有直接或間接作用的成分或因素。它的特點在于:。
(1)片面性和必要性。像公法家學說,法官內(nèi)心確信等,它們雖然不能單獨成為國際法淵源,但如果能與其它因素相結(jié)合就有可能轉(zhuǎn)化為上述的國際法淵源。
(2)直接或間接影響國際法的產(chǎn)生和發(fā)展。國際法因素的最大貢獻是它對國際法的推動作用。格老秀斯的(海洋自由論》于16出版,在當時便提出海洋自由或稱為公海自由原則對推動海洋法公約等海洋法規(guī)范的產(chǎn)生和發(fā)展;紐倫堡和遠東軍事法庭通過對二戰(zhàn)的主要戰(zhàn)犯進行審判為之后的盧旺達軍事法庭的審判、前南軍事法庭審判,以及現(xiàn)在將要對前伊拉克總統(tǒng)薩達姆的軍事審判提供了相應的實體法與程序法的規(guī)范、原則、制度。
國際法論文篇十七
摘要:
本文從國際法專業(yè)研究生的雙語教學實踐現(xiàn)狀出發(fā),闡述了雙語教學在研究生教育中的必要性,指出為順應時代的發(fā)展以及考慮到國際法課堂教育的特殊性,應當提倡雙語教學,并針對改革面臨的問題從選用教材、師資力量、水生英語水平、課堂教學模式等四個方面提出了完善的建議。
關(guān)鍵字:
雙語教學;國際法教學;師資力量;課堂教學模式。
1.什么是雙語教學。
雙語教學在英語中稱為“bilingualeducation”,世界語言學專家m.f.麥凱指出,“雙語教學這個術(shù)語指的是:以兩種語言作為教學媒介的教育系統(tǒng),其中一種語言常常是但并不一定是學生的第一語言。”目前國內(nèi)外關(guān)于雙語教學的定義林林總總,沒有定論。鑒于我國雙語教學實際情況,本文所探討的國際法雙語教學是指采用英語和漢語進行的法學學科教學。
2.國際法專業(yè)研究生雙語教學的必要性。
2.1順應時代的發(fā)展。
隨著中國加入世貿(mào)組織以及我國經(jīng)濟實力的顯著增長,對外經(jīng)濟交往和國際貿(mào)易發(fā)展迅猛,這就需要大量既有扎實法律專業(yè)基礎(chǔ)又熟練掌握英語的復合型人才。在此時代背景下,教育部于印發(fā)了《關(guān)于進一步加強高等學校本科工作的若干意見》,進一步要求提高雙語教學課程的質(zhì)量,并繼續(xù)擴大雙語教學課程的數(shù)量。這就明確要求各高校將雙語教學納入教學實踐,使得雙語教學成為必要。
首先,國際法作為法學的分支不同于自然學科的客觀性與確定性,法學是一門具有濃厚主觀色彩的學科,不同的國家存在不同的法律制度,如美國屬于英美法系而德國則屬于大陸法系。再加上各國的文化差異、風俗習慣不同而形成的法律制度、規(guī)則等更是大相徑庭。
其次,國際法是指調(diào)整國際法主體之間、主要是國家之間關(guān)系的,有法律拘束力的原則、規(guī)則和制度的總體。國際法不同于國內(nèi)的民法、刑法等處理的是一國內(nèi)部的法律關(guān)系,國際法更多涉及的是各國簽訂的條約、國際慣例等。又由于國家之間具有不同的法律制度、風俗習慣等,尤其法律本身的專業(yè)性,術(shù)語眾多,所以僅掌握一門語言是不夠的。鑒于國際法本身的特點,運用雙語教學方法進行國際法的教學顯得尤為重要。
3.國際法專業(yè)研究生雙語教學改革面臨的問題以及改善方法。
國際法專業(yè)的研究生,要想提高科研能力,寫出一流的文章,必須對國外最新的專業(yè)資料進行研讀,若不全面強化自身英語語言能力,就無法形成相對于其他專業(yè)的優(yōu)勢,也不能勝任相關(guān)實務工作,其專業(yè)實踐能力就難以得到提升。因而,無論是從培養(yǎng)目標還是專業(yè)特點的角度看,都應引入雙語教學,目的是在提高學生英語能力的基礎(chǔ)上來全面培養(yǎng)學生的研究能力和實踐能力。
3.1選用教材。
選擇什么樣的教材是進行雙語教學非常關(guān)鍵的問題。目前,關(guān)于法學雙語教材的選用還沒有形成統(tǒng)一的標準。關(guān)于法學雙語教學應當采用什么樣的教材,國內(nèi)存在有三種觀點:一是引進原版教材,二是使用現(xiàn)有的統(tǒng)編法學教材,三是編寫適合國內(nèi)法學雙語教程的教材。筆者認為,直接引進原版教材,容易產(chǎn)生理解上的偏差,不利于教學的進行。外文原版教材多晦澀難懂,盡管原汁原味,但學生理解困難。筆者更傾向于第三種觀點,即由中國學者編寫適合國內(nèi)使用的雙語課程教材。世界上首本用英文寫作的中國國際私法專著是霍政欣的《privateinternationallawinchina》。應當注意的是編寫雙語教材應符合國家教育部頒布的教學大綱的要求、嚴把質(zhì)量關(guān),且應當正確處理雙語教材與統(tǒng)編教材的關(guān)系,兩者應形成互補的關(guān)系,教材難度應當適中。
3.2師資力量。
雙語教學最核心的'影響因素當然是教授課程的教師們英語水平的優(yōu)劣。這不僅要求教師具備良好的專業(yè)知識,同時還要求具備豐富的教學經(jīng)驗以及一定程度的英語水平。但是實踐中存在的問題是,具備扎實專業(yè)知識的老師大有人在,口語流利、通過專業(yè)八級的英語高級人才也不在少數(shù),但真正能將兩者結(jié)合,在教學實踐中達到預期效果的人卻少之又少。而高英語水平的人才,法學專業(yè)基礎(chǔ)一般較薄弱,知識理論深度不夠。
雙語教學要求的教師應該是外語水平高,學科知識強的復合型教師,但是我們應當意識到要培養(yǎng)出數(shù)量相當可觀的此類教師不可能一蹴而就,而應當有一個長遠的培養(yǎng)計劃。首先國家相關(guān)部門應當對此類項目投入更多的資源,以刺激各高校有動力開展這樣的工作,高校也應當創(chuàng)造條件對現(xiàn)有專業(yè)教師進行英語能力的培訓。有條件的可以選派優(yōu)秀教師去國外學習,利用國外豐富的教學資源;另外一方面也可以促進國內(nèi)外學者的合作,互相學習,共同進步。
3.3學生英語水平。
雙語教學的開展,也與學生的學習能力密切相關(guān)。但是與我國教學的投入相比,我國的外語教學效率并不高。缺乏語言環(huán)境、教材脫離實際生活等原因?qū)е挛覈皢“陀⒄Z”、“聾子英語”的現(xiàn)象比比皆是。
具有扎實的英語功底以及法學基礎(chǔ)是學生參與國際法雙語教學的前提條件。針對不同水平的學生應當采取不同的方法。一部分研究生已經(jīng)具備相當?shù)挠⒄Z水平,使其法律英語水平更快提高的有效的方法之一是,教師布置一定量的國際法相關(guān)的翻譯作業(yè)。學校也應當為推進雙語教學設計校園環(huán)境,如開設“英語角”,鼓勵學生加強英語學習,開展模擬法庭等活動,也可邀請外國法律專家開設講座,形成良好的學習法律英語的氛圍等。只有這樣從校園環(huán)境出發(fā),才能為雙語教學的實施和推廣鋪平道路。
3.4課堂教學模式。
研究生課堂不同于本科。本科大多進行的是基礎(chǔ)的普及性教育,班級人數(shù)一般較多,以大課為主。一般采用灌輸式教育,而研究生教育由于人數(shù)較少,多以小課為主專業(yè)性強,更注重開發(fā)學生的自主思考能力。但由于受到傳統(tǒng)教育的影響,大部分研究生的課堂仍舊多以老師講學生聽為主,缺乏必要的溝通,尤其法律專業(yè)知識本身具有不小的難度,再用全英文的教材上課,學生本身也容易喪失興趣,事先不預習功課更加大了授課的難度。
要使雙語教學事半功倍的順利開展,必須調(diào)動學生的積極性。研究生課堂由于人數(shù)較少的緣故,課程設置可更加靈活。課堂除了教師講學生聽的模式,可以采用學生分組討論、老師最后總結(jié)的方式,這樣學生掌握課堂的主動權(quán),在上課前查找文獻資料,形成自己的觀點,圍繞一個或若干個主題進行討論,這樣采用英語對話的形式,創(chuàng)造了說英文的環(huán)境同時又加強了師生之間的學術(shù)溝通。在這樣的課堂上,應當盡量少糾結(jié)于英語句子本身如何翻譯、語句結(jié)構(gòu)、語法問題等,重點應當放在法律語言的語言特點分析上,以及采用法律專業(yè)課堂所用的教學方法,如法律條文的理解、司法實踐操作以及法學著作的研讀等。
結(jié)語。
綜上所述,我國雙語教學仍舊處在摸索階段,且存在有許多不足之處,需要教師、學生和整個教育大環(huán)境的配合。但是更多人越來越意識到雙語教學的重要性,隨著大家更多的關(guān)注雙語教學領(lǐng)域,相信雙語教學的普及以及發(fā)展肯定會越來越好,也為日益國際化的中國培養(yǎng)更多的外語水平高、專業(yè)知識強的復合型人才。
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國際法論文篇一
摘要:我國現(xiàn)行對空域的使用分配采取純粹的行政分配模式,這種模式完全由政府部門來主導,靈活性不強,也因此引發(fā)了空域使用效率不高,空域使用者積極性不強等問題。文章認為為了提高空域的使用效率和保障空域的經(jīng)濟價值,將空域使用權(quán)作為一種物權(quán)法上的用益物權(quán)具有合理性和可行性。由國家來分配空域使用的范圍,附條件地設定空域使用權(quán),并且允許空域使用者將空域進行市場交易來實現(xiàn)其收益權(quán)權(quán)能,讓市場發(fā)揮其在空域資源配置中應有的作用。
關(guān)鍵詞:空域使用權(quán);物權(quán)法;市場化;。
(一)行政許可授權(quán)使用模式。
在民用航空中,空域的使用主要是在一定時間和空間范圍內(nèi),利用空域來進行貨物或旅客運輸。主要涉及兩方面具體資源:航班時刻和航線。這兩種資源對航空公司的運營發(fā)展有著至關(guān)重要的地位,是否能拿到熱門航班的時刻和效益好的航線,直接決定了航空公司經(jīng)濟收益的高低。如何配置這兩項公共資源一直都是空域使用主體以及國家空域管理部門重點關(guān)注的對象?,F(xiàn)階段我國采取的是行政分配為主的模式,這種模式造成了航線、航班時刻分配過程不夠公開透明化,獲得空域使用權(quán)的承運人可能會濫用空域資源,直接造成空域的使用效率低下。
目前,國內(nèi)航線的配置采取做法是:根據(jù)航空公司的申請,民航局和民航地區(qū)管理局核準該申請或許可登記。這是一種單純的行政許可方式。有些空運企業(yè),尤其是承擔政府協(xié)調(diào)或執(zhí)行指定的特殊貧瘠航線飛行任務的企業(yè),民航管理部門會根據(jù)他們提出的申請酌情增加由其始發(fā)的航線或開辟該地區(qū)效益較好的航線,航空公司可以以這種方式獲得一些額外的航線經(jīng)營許可使用權(quán)。依據(jù)《中國民用航空國內(nèi)航線經(jīng)營許可規(guī)定》第三十七條,航線經(jīng)營權(quán)不可以租賃、轉(zhuǎn)讓、買賣和交換。這就從根本上禁止了航線通過二級市場的分配進入市場自由交易。
根據(jù)《民航航班時刻管理暫行辦法》,政府主導的行政分配機制是我國航班時刻的配置方式,航空公司必須持有運行合格的審定證書后才可向航班時刻協(xié)調(diào)機構(gòu)提交申請,航班時刻協(xié)調(diào)機構(gòu)負責航班的協(xié)調(diào)工作,考慮申請航班時刻的性質(zhì),審核是否符合航班時刻申請的條件,并結(jié)合“祖父原則”和“先到先得”等原則來決定是否許可航空公司使用申請的航班時刻。航班時刻的具體協(xié)調(diào)、分配與使用監(jiān)督工作則由中國民航局空管局和地區(qū)管理局來負責。它們設立航班時刻協(xié)調(diào)機構(gòu),機構(gòu)承擔航班時刻具體協(xié)調(diào)、分配與使用監(jiān)督工作。從經(jīng)過協(xié)調(diào)之后確定的最終航班時刻結(jié)果公布到新航季確定期間,申請定期航班的航空公司不能調(diào)整其獲得的航班時刻。在時刻池中沒有得到分配的時刻和已經(jīng)分配未使用的定期航班時刻可以用于不定期航班和通用航空飛行。但是根據(jù)規(guī)定,航班時刻交換只能發(fā)生在航空公司內(nèi)部和航空公司之間。總的來說,就是承運人獲得航班時刻的使用權(quán)后,不能放入市場進行出租、出售、抵押等二次交易活動。
(二)行政許可模式存在的問題。
1.條文規(guī)定不夠全面。
當前國內(nèi)分配空域資源方式的弊端顯而易見。在《民用航空法》中,用有限的幾條條文來大體上確立航線分配和航班時刻的行政許可制度,賦予了民航主管部門的行政許可主體地位,申請資格、許可原則、許可條件、許可程序、聽證制度等重要內(nèi)容在《民用航空法》中并沒有體現(xiàn)。根據(jù)《民用航空法》和《行政許可法》的授權(quán),民航局制定的規(guī)范性文件是行政權(quán)力下的產(chǎn)物,具有規(guī)范性文件中固有的局限性、滯后性、不穩(wěn)定性。
2.過度的行政干預不利于空運企業(yè)的自由競爭。
雖然發(fā)布規(guī)范性文件是現(xiàn)階段民航局管理、調(diào)整空運企業(yè)經(jīng)營國內(nèi)航線的重要手段,但涉及面較廣的行政干預在一定程度上制約了空運企業(yè)之間的自由競爭。《國內(nèi)航線經(jīng)營許可規(guī)定》是空域使用行政許可模式的較為基礎(chǔ)的規(guī)定,效力級別是部門規(guī)章,在這效力之下還有《進一步改革國內(nèi)航線經(jīng)營許可和航班管理的辦法》、民航局國內(nèi)航線經(jīng)營許可評審委員會制定的每航季經(jīng)營許可評審規(guī)則,等等。正是這些規(guī)定給航空運輸企業(yè)劃定了從申請、批準、后期使用、交換等流程的條條框框的規(guī)定,想要高效地使用獲得的空域似乎也比較艱難;再者,像《國內(nèi)航線經(jīng)營許可規(guī)定》這樣很早之前制定的規(guī)章在整個管理體系中還有很多,已滯后于一直在進行的民航管理體制改革;這些文件的部分內(nèi)容條款實用性不強,例如空運企業(yè)在航空安全、航班正常、服務質(zhì)量、誠實信用方面的業(yè)績優(yōu)劣是核準該企業(yè)進入航線經(jīng)營的條件,航空公司的業(yè)績優(yōu)劣卻沒有一套標準化的操作規(guī)則。
航班時刻和航線分配是政府一手主導,在這種純粹的行政許可的模式下,航空公司難以插手,也不知道民航管理部門行政審批的程序,只能被動地接受民航管理部門許可的空域,由于民航管理部門不允許航空運輸企業(yè)在一定范圍的變動,航空運輸企業(yè)想要交換自己獲得的空域需要經(jīng)過一系列繁復的程序,由此造成航空公司的積極性被抑制,航班時刻和航線資源的利用率不高。作為空域資源的直接利用者,空運企業(yè)為了獲取高收益而竭力去爭取高峰時刻,不申請或閑置申請的效益較低的非高峰時刻,導致了不同時刻之間分配不均衡,非高峰時刻沒有公司愿意運營,出現(xiàn)航班時刻的虛占和囤積現(xiàn)象,使資源浪費和閑置。這也是導致纂改獲取的既定航班時刻、高峰時刻的擁擠、航班延誤,以及非高峰時刻的浪費等現(xiàn)象的原因之一。
二、空域使用權(quán)利物權(quán)法規(guī)制的適用。
(一)物權(quán)法規(guī)制空域使用權(quán)的價值。
一旦將空域資源納入物權(quán)法規(guī)制,就意味著將空域資源進行物權(quán)化利用,進入了私權(quán)領(lǐng)域。這和傳統(tǒng)的行政許可后航空運輸企業(yè)在自己被劃定的運輸范圍內(nèi)各自相安無事的模式相比,將是一種有著更加多的市場交流互動,更加充分地調(diào)動航空運輸企業(yè)積極性以及更加高效利用空域的體制機制。
空域使用權(quán)當作一種用益物權(quán)可以被占有、使用、收益,也可以進入市場進行抵押、租賃、轉(zhuǎn)讓,這意味著使用空域有了一套更為便捷高效的運作方式,這能直接提高空域資源的利用效率和經(jīng)濟價值。和行政許可后使用空域相比,權(quán)利人因為可以自己排他性的使用而會更加看重自己獲得的使用權(quán),會盡力提高空域使用效率從而使自己獲得最大化的經(jīng)濟利益,以減少目前存在的許多航空公司閑置航班時刻、不使用獲得的空域的現(xiàn)象??沼蚴褂脵?quán)作為用益物權(quán)取得民法上的調(diào)整也是邁入市場化的重要途徑,當空域使用者取得了空域使用權(quán)之后將空域放入市場進行互易、出租、抵押擔保時,也就間接地發(fā)揮了市場在空域資源配置中的作用。再者,在現(xiàn)階段的純粹行政許可模式中,因為國家行政干預程度較大,空域使用權(quán)出現(xiàn)了沒有超過規(guī)定使用期限卻被任意收回的情況。如,根據(jù)《國內(nèi)航線經(jīng)營許可規(guī)定》第四十條,管理部門頒布了多部行政法律規(guī)范,為航空公司也就是具體的空域使用權(quán)人設定了各種限制,這樣直接降低了航空公司的積極性。另外,再以航空公司違反有關(guān)規(guī)定為由收回其空域使用權(quán),導致權(quán)利人無權(quán)再使用空域,使航空公司遭受巨大的經(jīng)濟損失,最后可能直接導致破產(chǎn)。航空公司的空域使用權(quán)利得不到很好的保障的情況下,自然不會有效地利用自己獲得的空域資源。
1.可避免空域資源產(chǎn)生浪費。
由于現(xiàn)行純粹的空域使用行政許可的分配模式的不足,使得空域作為國家資源產(chǎn)生了極大的浪費,因此確立以市場為導向改革和創(chuàng)新空域資源分配模式顯得尤為必要。在市場配置資源的過程中,企業(yè)自主經(jīng)營、自負盈虧,是獨立的市場主體,自己控制人、財、物力等資源的流向、組合比例和流量,一切生產(chǎn)經(jīng)營活動也都由企業(yè)自己自主地安排和組織。政府則發(fā)揮宏觀調(diào)控的經(jīng)濟職能:通過經(jīng)濟手段和法律手段引導企業(yè)把資源配置到社會最需要、最有效率的產(chǎn)品生產(chǎn)上去,以保持社會總供給與社會總需求的平衡。市場機制在龐大的市場中通過需求與供給的相互作用及靈敏的價格反應自如地支配經(jīng)濟運行。應用于空域資源的配置,當航空公司成為了空域資源的配置主體,而政府只是在宏觀方面進行把握,航空企業(yè)為了不被競爭對手排擠出航空運輸業(yè),就會更加珍惜自己獲得的空域使用權(quán)從而優(yōu)化使用方案,和其他航空輸運企業(yè)的競爭也使得空域資源不斷得到更高效地利用??沼蛸Y源在合理的程度內(nèi)自由流動,打破了行業(yè)和地區(qū)限制,空域資源向航空運輸最需要的部門的轉(zhuǎn)移才能夠更好地實現(xiàn)。
2.符合物權(quán)特定性、排他性、可支配性要求。
要引入市場機制,首先得明確空域資源的屬性:空域作為國家資源的一種,其所有權(quán)是屬于國家的。但是這并不影響把空域使用權(quán)作為一種物權(quán)納入物權(quán)法進行保護。那么如何來理解空域能夠作為物權(quán)法上的物就成為了空域使用物權(quán)法規(guī)制的關(guān)鍵性環(huán)節(jié)。我國物權(quán)法中規(guī)定了物權(quán)的種類和物權(quán)的內(nèi)容必須由法律直接來規(guī)定。目前我國的現(xiàn)行法律,并沒有明確規(guī)定空域是物權(quán)法意義上的物。要想突破這一限制,在未來相關(guān)法律修改時可以考慮把空域作為特別法意義上的物從而使空域這一國家資源也納入物權(quán)法的范疇。
根據(jù)物權(quán)的定義和排他性、可支配性、特定性、絕對性等特征。在民用航空運輸活動中,在地面上空為航空器飛行需要而劃定的空中區(qū)域往往是固定的,監(jiān)管空域的相關(guān)部門不會隨意擴大或者縮小空域的范圍。分配給空域使用者的使用空域也具有較為固定的期限和空間范圍,即使每一次航空器飛行時利用的空域不是固定的,但是仍然在當初管理部門批準使用的時空范圍之內(nèi)。這樣使用空域資源在時空方面就有了特定性,符合物權(quán)的特定性要求。再者,使用者在管理部門允許的時間空間范圍內(nèi)可以排他性地使用空域,在合理的空域使用范圍內(nèi)由自己支配,有不受其他主體干擾的權(quán)利,有權(quán)禁止對方使用該特定的時空,除非他人的使用不對其構(gòu)成威脅。這也符合物權(quán)的排他性和可支配性要求。使用空域時權(quán)利人是特定的,他們使用空域是為了從事航空運輸活動并從中獲取一定的利益。故把空域使用權(quán)納入物權(quán)法保護就有了可行性。
三、空域使用權(quán)物權(quán)法規(guī)制的方式:以權(quán)利獲得為核心。
(一)合理使用空域使用權(quán)。
空域使用權(quán)的客體是特定的時空利益,體現(xiàn)為在一定時空的通行利益。前文已經(jīng)分析過,時空利益的特定性體現(xiàn)在空氣空間中通行的區(qū)域和固定的通行時間的.特定性。在權(quán)利人獲準使用空域資源的范圍內(nèi),權(quán)利人有權(quán)禁止他人使用該空域,但是他人使用不對權(quán)利人構(gòu)成妨礙時除外。空域使用權(quán)定性為用益物權(quán),空域的所有權(quán)人是國家,民航局代國家對空域進行監(jiān)督管理,具體的航空承運人根據(jù)申請或其他方式能夠獲得空域的使用權(quán)??沼蚴褂脵?quán)可以成為一項附使用條件的用益物權(quán),其條件就是空域的使用效率,一旦空域使用權(quán)人對空域的使用率低于法定或約定的要求時,空域使用權(quán)經(jīng)所有權(quán)人主張并注銷登記而歸于消滅。這樣的處理方式也符合用益物權(quán)因法定原因而消滅的法理。
(二)確定空域使用范圍。
《中華人民共和國物權(quán)法》第一百一十八條規(guī)定了關(guān)于用益物權(quán)的范圍,空域使用權(quán)作為用益物權(quán)的一種當然也可以由單位或個人在合法合理的范圍內(nèi)使用,但是為了規(guī)范管理,應當由國家來劃定軍用和民用空域的范圍,合理地確定民用軍用的比例,這樣也能夠明確在民用航空運輸中航空承運人能夠使用的空域范圍??沼蚴褂萌吮仨殗栏褚勒諊覄澐挚沼虻南嚓P(guān)規(guī)定中確定的范圍來使用空域,可以從總體上確認有償使用的空域使用制度,由法律明確規(guī)定空域可以由單位、個人使用,而使用者有合理、保護、管理空域的義務。
空域使用權(quán)的初次獲得——國家資源初次分配給個人使用,可以采取不同的方式。在確定了民用航空的空域使用范圍之后,可以按照用途來管理使用空域的制度,由民航局負責對民用航空使用空域的范圍提出一些規(guī)劃,劃定航空運輸和通用航空之間的空域范圍,按照國家規(guī)定組織建設和使用空域,監(jiān)督和管理民用航空活動使用情況??沼蚴褂脵?quán)的獲得必須經(jīng)過國家相關(guān)管理部門的批準授權(quán)和核準登記,但允許市場化的手段來操作這一過程。
(三)采取靈活方式分配航班時刻。
比如針對我國航班時刻而言,可由民航運輸相關(guān)主體共同討論議定如何市場化地分配這一空域使用權(quán)。原則上,通過集體決策,進而納入民航運輸產(chǎn)業(yè)公共政策的范疇,保證航班時刻經(jīng)濟效益與社會效益最大化原則和公開、公平、公正的原則,通過程序正義來保障時刻資源分配的公平性和公正性,達到平衡各方利益的局面。故可以考慮采取抽簽、拍賣加使用費、行政分配等方式來分配航班時刻??梢詤⒖紘獠扇〕楹瀬矸峙浜桨鄷r刻的優(yōu)秀經(jīng)驗設計出一套適合我國的抽簽分配方式。根據(jù)我國的實際情況,對國內(nèi)前一次抽簽分配未分配完的航班時刻和新增加的航班時刻,采用抽簽方式予以分配,一年內(nèi)春夏航季和秋冬航季各一次,有關(guān)部門在公開出版物或?qū)iT時刻網(wǎng)站上發(fā)布抽簽日期和程序并組織抽簽活動,參與者必須是符合在協(xié)調(diào)機場運營并提供定期客運服務條件的所有國內(nèi)航空承運人,分為新進入者和在位承運人;每一輪抽簽中,優(yōu)先保證少量時刻供新進入者選擇,我國建立的時間池不僅包括本年度新增加的時刻和上年獨為分配完的時刻,還包括航空公司違反規(guī)定而被收回的時刻。如,2016年1月20日共有38家航空公司參加浦東機場2016年新增航班時刻抽簽儀式,抽中后航空公司將擁有時刻的三年使用權(quán),但是同時為此需要相應支付一定使用費。最終,七組新增國內(nèi)時刻分別被東航、上航、春秋航空等航空公司抽走。
2015年12月30日,在廣州白云機場,民航局開展以“時刻拍賣”為模式的初級市場改革試點。在該種模式的試點中,對通過資格審查的航空公司一視同仁,不區(qū)分所有制性質(zhì),不區(qū)分規(guī)模大小,平等參與競拍。民航局選擇了第二價格密封拍賣的方式,出價最高的競拍者勝出但需支付第二高的價格。拍賣成功后,航空公司即獲得相關(guān)航班時刻使用權(quán)。需要說明的是,采取抽簽、拍賣等市場化的分配方式不代表就完全放棄了行政分配方式,行政分配方式也有其自身的優(yōu)點,其仍然是航班時刻初次分配的一種方式,是空域使用者獲得航班時刻的獲得方式之一。
(四)控制交易風險。
在二級市場領(lǐng)域,權(quán)利人在初次獲得空域使用權(quán)之后,獲得占有、使用、收益的排他性權(quán)利。權(quán)利人因此可以把空域使用權(quán)質(zhì)押、出租、交易,可再一次的將空域使用權(quán)轉(zhuǎn)讓給其他主體,這也是空域使用權(quán)的收益權(quán)權(quán)能的實現(xiàn)方式之一。權(quán)利人一旦將這種權(quán)利轉(zhuǎn)讓,意味著將當初獲得空域使用權(quán)的一系列權(quán)利義務也隨之轉(zhuǎn)讓,并且為了保證空域的安全,必須規(guī)定空域使用權(quán)不能在轉(zhuǎn)讓之后改變民用運輸?shù)挠猛?且整個過程需要由相關(guān)部門全程監(jiān)管,把交易風險控制在合理的范圍之內(nèi)。為了防止空域使用權(quán)人只是為了通過轉(zhuǎn)讓獲取差價而申請使用空域使用權(quán)的行為,在法律中規(guī)定申請空域之后權(quán)利人沒有使用空域的行為就不得將自己手中的權(quán)利轉(zhuǎn)讓出去。而具體的交易規(guī)則則有賴于民航管理部門和空域的使用者們共同來商榷。
四、結(jié)語。
允許空域使用權(quán)作為一項物權(quán)而進入私權(quán)領(lǐng)域是一項重要的理論革新,也是把國家空域資源市場化的途徑。能夠直接促進空域資源利用的效率和經(jīng)濟價值,保障空域使用權(quán)不被任意的收回。但是也要看到,把空域使用納入物權(quán)法規(guī)制仍然有許多需要解決的理論問題,如空域的使用受空中交通管理、機場協(xié)議等限制對權(quán)利的行使有什么特殊影響等,未來應當加大在此方面的研究,努力使空域使用權(quán)成為我國一項可操作的法律制度,最終促使空域使用效益的最大化。
國際法論文篇二
摘要:
時效是國際法中有爭議的理論問題之一。對公法學家的主張、國家實踐以及司法裁決的研究表明:國際法上存在著時效,其構(gòu)成要件有兩個:援引時效的國家以主權(quán)者所有意思表示對所涉領(lǐng)土連續(xù)、平穩(wěn)地行使國家主權(quán);其他國家的默認。
關(guān)鍵詞:
一、關(guān)于時效在國際法中地位和含義的爭論。
時效原是國內(nèi)法的概念,是各主要法系共有的一項法律制度。在國內(nèi)法中,時效的目的在于保護現(xiàn)存的持續(xù)狀態(tài),以免法律關(guān)系處于不確定、不穩(wěn)定的狀態(tài),從而起到保護社會秩序的作用。它的實質(zhì)是“事實勝于權(quán)利”,與法律上奉行的“權(quán)利勝于事實”原則恰恰相反。與國內(nèi)法相比,國際法律秩序尚不發(fā)達,以有效性為基礎(chǔ)的事實狀態(tài)常常持續(xù)相當長的時間。因此,大多數(shù)國際法學家認為,國際法上也應該有時效制度。
被尊稱為國際法鼻祖的格老秀斯最早提出了時效在國際法中的地位問題。最初,他否認國際法上存在著時效,后來又限定了他先前做出的論斷,認為國際法中不存在類似于羅馬法中的物權(quán)取得時效,但采用了遠古占有概念。應該說,格老秀斯在國際時效問題上的觀點并不十分明確。一方面,他否認國際法上存在著類似于羅馬法中的物權(quán)取得時效,另一方面,又將羅馬法時效制度中的遠古占有概念引入到國際法,而且,在適用遠古占有時,他又建議了1的時間期間。格氏在國際時效問題上的模棱兩可態(tài)度,給國際法學界埋下了紛爭的因子。
圍繞國際法上是否存在著時效,形成了格老秀斯學派和法泰爾學派。而且,來自大陸法系國家的學者基本上屬于格老秀斯學派,來自普通法法系國家的公法學家基本上屬于法泰爾學派。
格老秀斯否認物權(quán)取得時效,引入了遠古占有。但后來的格老秀斯學派并不總是遵循這種區(qū)分,他們否認國際法上存在著時效。理由是,國際法沒有規(guī)定時效期間,而且不要求善意占有。另一方面,該學派承認國際法上存在著遠古占有,并且認為,遠古占有不是作為時效存在的,而是國際法的一項獨立制度。
法泰爾學派認為,國際法上存在著時效,有兩種形式,即遠古占有時效和類似于羅馬法中的物權(quán)取得時效(稱為國際物權(quán)取得時效)。例如,法泰爾認為,“遠古占有時效…是建立在遠古占有基礎(chǔ)之上的”,取得時效是“建立在既沒有間斷也沒有被提出異議的長期占有之上的領(lǐng)土取得”,時效是自然法的一部分,因此是國際法的一部分。在他們看來,國際物權(quán)取得時效與遠古占有時效的理論根據(jù)是不同的。在遠古占有時效中,假定存在著最初不確定的狀態(tài),不可能證明這種最初狀態(tài)是合法或非法,就推定它是合法的。國際法庭將它界定為一種持續(xù)如此長的時間以至于“不可能提供證明存在著不同情勢的占有……”因此,一直有人爭辯說,遠古占有不創(chuàng)設或產(chǎn)生新的權(quán)利,僅限于認可其最初狀態(tài)不可能查明并且因此被視為是按照法律要求產(chǎn)生的某種事實狀態(tài)。換句話說,它不賦予一個新的所有權(quán),只是使事實上已經(jīng)存在的所有權(quán)成為神圣。國際物權(quán)取得時效的理論根據(jù)是,所有權(quán)最初是有瑕疵的,但據(jù)說占有治愈了這一缺陷,即通過時效取得了先前根本不享有的所有權(quán)。與羅馬法中的物權(quán)取得時效不同的是,國際物權(quán)取得時效不是根據(jù)法定期間的經(jīng)過,而是根據(jù)并非時間因素的某種標準取得所有權(quán),但理論根據(jù)是一樣的,即這種時效源于不當占有。因此,有的學者干脆將國際物權(quán)取得時效稱為“不當占有”。
盡管格老秀斯學派和法泰爾學派在國際時效問題上的觀點針鋒相對,但它們都承認遠古占有,當然,他們在遠古占有的性質(zhì)上存在分歧。更為有趣的是,由于不可能嚴格按照字面意義適用遠古占有,兩派在具體適用遠古占有制度時均根據(jù)個案具體情況確定是否滿足了遠古占有的要件。正如維荷格斯指出的,遠古時效與嚴格意義上時效的唯一的真正差別在于前者比后者要求更長的時間期間,但這是程度上的而不是性質(zhì)上的不同。換句話說,國際法上只有一種時效(如果存在的.話),該制度在適用時因不同情況而發(fā)生變化。因此,對視遠古占有為時效的學者來說,遠古占有只是要求更長時間期間的取得時效;對否認國際時效的學者來說,在具體適用遠古占有時實際上等于承認了國際物權(quán)取得時效。而且,應該看到的是,遠古占有制度的適用范圍太窄,不足以滿足穩(wěn)定國際秩序的需要。因為“可以說,所有權(quán)已經(jīng)持續(xù)如此長時間的情況非常少見;同時,遠古占有的前提條件也很難滿足?!币虼?,遠古占有在國際法中并不占有重要地位。正如約翰遜教授所說,從國際法上看,關(guān)鍵問題不在于遠古占有是否是一種取得時效,而在于類似國內(nèi)法中的物權(quán)取得時效是否被承認為國際法的一項制度。因此,兩派分歧的關(guān)鍵是時效在國際法中的地位和含義。
關(guān)于時效在國際法中的地位,基本上表現(xiàn)為格老修斯學派和法泰爾學派之間的持久論爭。按照布盧姆教授的分析,造成這種分歧的原因有兩個,一個是一般性質(zhì)的,另一個尤其與時效制度有關(guān)。
關(guān)于國際時效的爭論,從大的方面看,是與私法概念在國際法中地位這一更基本的爭論有關(guān)。正如勞特派特指出的,起源于幾個世紀前的爭論,本質(zhì)上是國際法中的實在法學派與自然法學派之間的沖突。“實在法學派的基本要求用一個字表述就是:自給自足。它拒絕從除國際習慣或條約之外的任何淵源吸收規(guī)則和格言?!币虼?,它對任何求助于私法類比最不信任。另一方面,實在法學派的反對者——自然法學派——則將羅馬法視為活的淵源,以填充它的無數(shù)空隙??偟膩碚f,來自大陸法系國家的國際法學者大都是實在法學派,而來自英美法系國家的國際法學家一般屬于自然法學派。因此,實在法學派和自然法學派各自對私法概念在國際法領(lǐng)域中的適用和類比問題上的一般看法,在很大程度上決定了他們在國際時效問題上的態(tài)度。
更具體地說,源于大陸法系和英美法系對時效的不同界定。在大陸法系中,時間因素是時效的一個構(gòu)成性因素,適用時效主要是根據(jù)時間標準,因此,時間因素在大陸法系中具有根本重要性。在英美法系中,適用時效本質(zhì)上是推定原所有者已經(jīng)放棄了所有權(quán),時間因素也只是有助于這種推定的因素之一,或者說是這種推定的簡化而已,因此,時間因素在普通法中不具有重要性。既然不同法系對時效制度有不同界定,那么,具有不同法系背景的國際法學家在談到時效時,實際上是以國內(nèi)法的時效概念為標準的。這毫無疑問會加劇他們在國際時效問題上的分歧。
總之,時效制度本身具有的政策合理性以及國際社會的特點,是國際法上存在時效有說服力的理由,正因為如此,絕大多數(shù)國際法學家都贊同國際法上存在著時效,沒有幾個學者反對國際時效,甚至在反對國際時效的少數(shù)學者中,如馬藤斯、里維埃表面上否認國際法上存在著時效,但實際上也承認國際法上存在時效制度。
二、時效在國際法中的地位和含義。
下面著重從司法裁決和少數(shù)國家的國內(nèi)實踐來考察與時效有關(guān)的國際實踐。
(一)司法裁決。
在白令海仲裁案中,雖然當事方的書面和口頭辯論以及法庭的正式判決中都沒有提到時效術(shù)語和理論,但英國籍的仲裁員漢農(nóng)勛爵曾不經(jīng)意提到過時效,并且否認國際法上存在著時效。勞特派特通過對該案的研究發(fā)現(xiàn):“從美國籍仲裁員以及口頭辯論中,似乎清楚地表明,美國的一個主要論點正是以時效為根據(jù)的……美國代理人在其最后報告中也承認,在準備該案的早期,曾得出結(jié)論:援引時效將是困難的?!睆脑摪傅贸鋈缦陆Y(jié)論:組成仲裁庭的法官對時效在國際法中的地位是有爭議的;美國曾設想援引時效理論,但最后沒有援引,美國沒有援引時效,并不意味著它否認國際時效,而是因為“援引時效將是困難的”的顧慮,因此,似乎可以推斷,美國是承認國際時效的。
在格里斯巴丹那仲裁案中,當事方在訴狀中均援引了時效,然而,裁決卻沒有提到時效。關(guān)于該裁決,學者們有不同觀點。勞特派特認為:“在格里斯巴丹那案中,該裁決的理由實際上等于承認國際法中存在著時效,盡管該裁決沒有提到時效這一術(shù)語。”布盧姆認為該裁決是以遠古占有為根據(jù)的。實際上,如果將遠古占有視為時效,那么可以認為裁決承認了時效。
在查米扎勒仲裁案中,美國以時效為根據(jù),即不受干擾、沒有間斷地占有,并且自規(guī)定里奧格蘭德河作為兩國邊界的1848年條約以來墨西哥從來沒有對其占有該領(lǐng)土提出異議為由,主張它對舊河床和現(xiàn)在河床之間查米扎勒地區(qū)享有所有權(quán)。仲裁庭指出:“用作時效根據(jù)的占有的另一個特征是,它應該是平穩(wěn)的?!倍绹恼加胁⒎瞧椒€(wěn),因為墨西哥除了不時地提出外交抗議外,還曾計劃在本案爭議地區(qū)設立海關(guān)門拄。盡管沒有實際設立,但在仲裁庭看來,由于該行為可能導致武力沖突,因此,不能指責墨西哥只采取了較為克制的抗議行為。而且,外交抗議在那時是能夠阻止一個時效所有權(quán)產(chǎn)生的通常措施。因此,在這種情況下,就不能認為美國的占有是平穩(wěn)的。仲裁庭最后得出結(jié)論說:“沒有必要探討美國援引的時效權(quán)利這一有爭議的問題,是否已被接受為國際法原則,在沒有任何公約規(guī)定完成時效期間的情況下,仲裁員們得出如下結(jié)論:美國的占有不具有確立一個時效所有權(quán)的特征。”一致認為,美國的占有并不是“不受干擾、沒有間斷和沒有異議的”,因此,其權(quán)利要求不予支持。關(guān)于該裁決,學者們有不同看法,布盧姆認為,該裁決與時效無關(guān),而不是贊同國際法中存在著時效。其他學者如勞特派特、約翰遜以及維荷格斯則認為,該裁決承認國際法中存在著時效。筆者認為,仲裁庭雖然意識到時效在國際法上的地位存在爭議,但它實際上贊同國際法上存在著時效,并以美國的占有不能滿足時效要件為根據(jù)駁回了美國的權(quán)利要求。
在帕爾瑪斯島案中,荷蘭主張國際法中存在著時效原則,而美國則反對荷蘭援引時效。胡伯法官拒絕接受美國的權(quán)利要求,并以荷蘭對該島連續(xù)、平穩(wěn)地行使主權(quán)以及得到了其他國家的默認為根據(jù),做出了對荷蘭有利的裁決。雖然仲裁員沒有明確提到時效理論,但該案被視為所有與時效有關(guān)的案件中最著名的。胡伯闡述了適用于本案的實體法規(guī)則,即“連續(xù)、平穩(wěn)地行使領(lǐng)土主權(quán)(在與其他國家的關(guān)系中是平穩(wěn)的)實際上就是所有權(quán)”。同時指出:“盡管國內(nèi)法,由于其完備的司法制度,在沒有實際行使權(quán)利的情況下仍然能夠承認抽象財產(chǎn)權(quán)利的存在,但決不限制時效和保護占有原則的效果。國際法,其結(jié)構(gòu)不是建立在超國家組織的基礎(chǔ)之上,不能認可國際法將如幾乎與所有國際關(guān)系有關(guān)的領(lǐng)土主權(quán)那樣的權(quán)利,降低到?jīng)]有實際行使主權(quán)的抽象權(quán)利?!毖韵轮馐?,國際法中更不應該限制時效等原則的效果。另外,胡伯法官暗示,連續(xù)、平穩(wěn)地行使國家權(quán)力就是時效。并且認為,該原則一直在不只一個聯(lián)邦國家中得到承認,指出:“從美國最高法院幾個類似裁決中只需援引印地安那州訴肯塔基州裁決就足夠了,在該案中,羅德島州訴馬薩諸塞州這一判例是以援引法泰爾和惠頓的著作得到支持的,這兩位學者都承認以長時間占有為根據(jù)的時效就是有效、不可反駁的所有權(quán)。”總之,胡伯法官在本案中雖然沒有明確援引時效,但分析裁決上下文可以得出結(jié)論,即該裁決不僅承認國際時效,而且闡述了國際時效的含義和要件。正如索倫森所說:“在帕爾馬斯島案中,時效已經(jīng)得到承認?!碑斎唬灿袑W者不無遺憾地指出:“遺憾的是,胡伯法官沒有充分地闡述時效問題,只是滿足于宣稱,美國最高法院已經(jīng)將該理論適用于聯(lián)邦成員國,并且以法泰爾和惠頓的學說為根據(jù)?!?BR> 在漁業(yè)案中,當事方在口頭和書面辯論中都曾提到時效理論,并詳細探討了這一問題。英國在答辯中指出,以背離普遍適用的國際法規(guī)則的方式取得對海域領(lǐng)土的權(quán)利,只能是以時效的方式完成的。挪威在反駁中對時效在國際法中的地位提出異議。法院沒有就雙方的觀點發(fā)表意見,而是以下述理由做出了有利于挪威的判決,即“外國對挪威實踐的普遍默認是一個不爭的事實。在長達60多年的時間里,英國沒有以任何方式對此提出異議。”學者們對該案有不同看法。布盧姆認為,在當事方明確提到時效理論的情況下,法院卻沒有提到這一問題,只能解釋為法院對該理論在國際法中的適用持懷疑態(tài)度。筆者認為,這種解釋未免過于武斷。仔細分析可以看出,法院判決理由有兩點:挪威一貫劃定領(lǐng)海方法的國家實踐;其他國家尤其是英國的默認,這兩個理由正是適用國際時效的兩個要件。因此,本案暗含地承認了國際時效。實際上,阿拉法茲法官在個別意見中明確提到了時效,而且在這位智利法學家看來,時效理論與歷史性權(quán)利是同一的。
在敏基埃群島和??死锖伤谷簫u案中,當事方都主張各自已經(jīng)長期占有了有爭議的群島,并已經(jīng)取得了對它們的最初所有權(quán),并且傾向于認為,只有在其最初所有權(quán)不能成立時、因而他們援引的占有是不當占有的情況下才援引時效,因此,雙方純粹將時效作為其權(quán)利要求的替代性理由。在約翰遜教授看來,當事方不愿意明確援引時效,是由于“存在著純粹將時效視為通過不當占有取得所有權(quán)的手段的傾向?!狈ㄔ阂罁?jù)當事方提出的第一個理由做出了有利于英國的判決,即英國對有爭議的群島已經(jīng)確立了最初所有權(quán),從來沒有放棄。因此,法院沒有對當事方提出的替代性理由發(fā)表意見。從約翰遜的分析可以看出,當事方?jīng)]有明確援引時效,是處于訴訟策略的考慮,即時效有“不當占有”的惡名。
在某些邊界領(lǐng)土主權(quán)案中,比利時以劃界條約和其他文件根據(jù),認為爭議中的領(lǐng)土屬于它。荷蘭爭辯說,即使根據(jù)1843年的邊界專約,可以認為爭議領(lǐng)土的主權(quán)授予了比利時,但荷蘭自那時起對這些地區(qū)行使的主權(quán)行為,已經(jīng)牢固地確立了荷蘭主權(quán)。法院沒有援引時效理論,而是查明比利時的默認是否成立,即“比利時是否由于沒有主張其權(quán)利并且對荷蘭行使主權(quán)行為的默認而失掉了主權(quán)?!痹诓槊鞅壤麜r的態(tài)度不能解釋為默認后,法院做出了有利于比利時的判決。阿曼德一烏戈法官的異議意見和少數(shù)法官意見均認為本案可以適用時效原則。
通過對國際司法裁決的考察可以得出如下結(jié)論:在早期的司法裁決中,法庭不承認時效在國際法中的地位,或者組成法庭的法官們對時效在國際法中的地位是有爭議的。在后來的案件中,尤其是在查米扎勒仲裁案、帕爾瑪斯島案和漁業(yè)案中,當事方明確提到或援引時效理論,但法庭仍盡量避免提到或援引時效,但裁決一般是同時強調(diào)兩個方面:一是權(quán)利主張國行使領(lǐng)土主權(quán)的事實,另一方面則是對方的默認,尤其是強調(diào)后者,而這兩個方面正是適用國際時效的要件。因此,可以得出結(jié)論說,雖然法庭沒有明確援引時效理論,但它們實際上適用的正是時效理論;法庭沒有明確提到或援引時效,或許是為了避免不必要的爭論。
2少數(shù)國家的國內(nèi)法院裁決。
按照《國際法院規(guī)約》的規(guī)定,國內(nèi)法院判決,不僅能夠表達該國的國際法觀點,而且可以作為確定國際法的輔助性資料。
總的來說,美國聯(lián)邦最高法院的判決尤其是早期判決,的確承認國際法上存在著時效。后來的判決似乎提到默認理論,或者交替性地提到它們。在印第安那州訴肯塔基州案中,最高法院援引了法泰爾和惠頓關(guān)于國際時效的論述。而且法院在闡述時效時特別強調(diào)默認的作用。在后來對路易斯安那州訴密西西比州案、阿肯色州訴密西西比州案、密西根州訴威斯康星州案等一系列案件的判決中,法院遵循了同樣思路。
在美國直接電報有限公司訴英美電報有限公司案中,當事方請求英國樞密院司法委員會從國際法的觀點說明康塞普灣(coneeptionbay)的法律地位。法院援引時效,并且在援引時效理論時,非常強調(diào)其他國家默認的作用,而不是關(guān)注時效期間。
總之,英美等國的司法機構(gòu)不僅明確承認國際時效,并且在援引時效理論時特別強調(diào)原所有者的默認。
(二)少數(shù)國家的國內(nèi)實踐。
與國際時效有關(guān)的國家實踐,表現(xiàn)為有權(quán)代表國家的機關(guān)和代表所做出的行為以及口頭和書面聲明。這些實踐表明了這些國家對國際時效的態(tài)度。
雖然意識到不存在時效期間,但美國國務卿奧爾尼186月22在致英國駐美大使的信件中明確提到了國際時效。規(guī)定將英屬圭亞那一委內(nèi)瑞拉之間的邊界爭端提交仲裁的18《英美條約》,明確承認取得時效是國際法的一部分。該條約第4條(a)規(guī)定:“在50年期間的不當占有或時效應該產(chǎn)生所有權(quán)。仲裁員可以將對一個地區(qū)的專屬政治控制及實際定居視為足以構(gòu)成不當占有或根據(jù)時效取得所有權(quán)?!睅缀蹩梢钥隙ǖ卣f,這是唯一承認國際時效的國際條約。如上所述,一些國家在具體案件中也曾提到或援引時效。例如,荷蘭在帕爾瑪斯島案的答辯狀中堅定主張國際法中存在著時效原則,并援引了該理論,但美國卻強烈地反對荷蘭援引該原則。挪威和瑞典在格里斯巴丹那案中均援引了時效。在查米扎勒仲裁案中,美國援引了時效理論,但沒有成功。挪威在東格陵蘭法律地位案中提到了時效理論,指出丹麥對有爭議領(lǐng)土的權(quán)利是以時效原則為根據(jù)的。在漁業(yè)案中,英國認為挪威的權(quán)利主張是以時效為根據(jù)的。
可以看出,這方面的國家實踐比較少,而且某些國家在國際時效問題上的立場不一致,如挪威;一些國家(如美、英)在國際時效問題上的立場是一致的,即認為國際法上存在著時效。尤其值得注意的是,當一方指出另一方的權(quán)利主張是以時效為根據(jù)時,總是遭到對方的反對,并強烈地否認國際法上存在著時效。有些學者因此得出結(jié)論說:“如此稀少的這種國家實踐幾乎不能得出國際社會或者某一特定國家已經(jīng)最后地使自己承擔贊同一個觀點或另一個觀點的結(jié)論。不同國家在這方面的實踐的確不具有確定的一貫性,并且顯然取決于——如在其他問題上一樣——所涉國家真正或想象的利益?!闭\然,國家實踐都是某種動機下完成的,但其法律性質(zhì)并不取決于這種動機。同樣,也不應根據(jù)這方面國家實踐的多少斷定時效在國際法上的地位,而應該具體問題具體分析。實際上,正如持上述觀點的學者自己分析的,“這方面的國家實踐相對稀少的主要原因之一是由于下述事實,即國家援引時效理論,意味著承認了對方最初曾享有所有權(quán),它對爭議中領(lǐng)土的權(quán)利是不當權(quán)利。顯而易見,各國并不傾向于做出這種認可。因此,它們盡可能地不主張時效權(quán)利。同樣,各國也不愿意援引遠古占有理論,因為援引該理論可能被解釋為,它們承認其對該領(lǐng)土的最初所有權(quán)是不確定的。因此,為了避免任何可能誤解,各國總是盡可能地避免援引國際時效和遠古占有?!逼鋵?,除了因時效具有“不當占有”惡名的疑慮外,還有一個更深層的原因,即各國不援引時效理論是出于訴訟策略上的考慮:如果時效國不援引時效理論,那么,原主權(quán)者不僅要證明其最初就享有所有權(quán),而且必須證明它從來沒有放棄所有權(quán)或默認時效國的所有權(quán);反之,時效國明確援引時,則對方只須證明,它沒有放棄所有權(quán)或默認時效國的所有權(quán),因此,在時效國看來,它沒有必要減輕對方的舉證責任。
總之,關(guān)于時效在國際法上的地位可以得出如下結(jié)論:時效沒有得到普遍性國際條約的承認,即使明確承認國際時效的雙邊條約也相當少。在國家實踐方面,只有英、美等少數(shù)國家的國家實踐可以說已經(jīng)形成了承認國際時效的習慣,而其他國家出于時效“不當占有”的惡名或訴訟策略的考慮不愿意援引時效理論。然而,應該看到的是,時效作為“文明各國公認的一般法律原則”無論如何是沒有問題的,根據(jù)《國際法院規(guī)約》第38條的規(guī)定,時效因而是國際法的一部分。從這個意義上講,時效是國際法的一部分。這一結(jié)論能否成立,取決于“作為確定法律原則之補助資料者”的“司法裁決和各國權(quán)威最高之公法學家學說”。
就公法學家學說而言,絕大多數(shù)公法學家都承認國際時效,只有少數(shù)學者否認國際時效,甚至在反對國際時效的少數(shù)學者中,如馬藤斯、里維埃等表面上否認國際法上存在著時效,但他們闡述的理論實際上等于承認了國際時效。因此,總的看來,公法學家是承認國際時效的。就司法裁決而言,存在著相當多的與國際時效有關(guān)的司法裁決。早期的國際裁決明確否認國際時效,或者組成國際法庭的法官在時效問題上存在著分歧。在后來的國際裁決中,即使在當事方明確援引時效理論的情況下,這些司法裁決也是竭力避免提到或援引時效,相反,它們不明確指明理由,而是同時強調(diào)兩個要素,權(quán)利主張國的國家實踐以及對方的默認,而這兩個要件也正是公法學家在引入時效概念時特別強調(diào)的與國內(nèi)法時效相區(qū)別的本質(zhì)特征。因此,國際司法裁決實際上暗含地承認了國際時效??傊瑫r效作為“文明各國公認的一般法律原則”,因而是國際法的一部分,這一論斷得到了公法學家和司法裁決的證明。
三、結(jié)論。
由上所述,可得出以下結(jié)論:
1國際法上存在著時效,稱為國際時效,包括遠古占有時效和國際物權(quán)取得時效兩種形式。
2國際時效不同于大陸法系中的時效概念,更類似于英國法上的普通法時效,其作用的效果是有助于推定占有者享有所有權(quán)即各國對這種情勢的一般承認,正因為如此,適用國際時效特別強調(diào)對方的默認,而不是取決于法律規(guī)定的時效期間。
3可以將國際時效界定為:國家事實上在足夠長的時間里以連續(xù)、沒有間斷的平穩(wěn)方式對所涉區(qū)域行使國家主權(quán),并且得到所有其他受到影響的國家的默認的情況下,根據(jù)國際法就該國對所涉領(lǐng)土行使主權(quán)的法律承認。
國際法論文篇三
選題最好能建立在平日比較注意探索的問題的基礎(chǔ)上,寫論文主要是反映學生對問題的思考,詳細內(nèi)容請看下文。
·有關(guān)釣魚島問題的國際法思考。
·談國際私法領(lǐng)域的法律規(guī)避問題。
·談美國有限合伙法中合伙人之信義義務。
·淺談國際刑事法院管轄權(quán)補充性原則初探。
·美國鋼鐵保障措施案程序和法律問題概述(一)。
·美國鋼鐵保障措施案程序和法律問題概述(三)。
·美國鋼鐵保障措施案專家組和上訴機構(gòu)報告特點。
·論國際航空貨物運輸承運人責任期間。
國際法論文篇四
第四章“國際法框架下的兒童基本權(quán)利研究”主要闡述了為國際法所承認的兒童享有的基本權(quán)利。這些基本權(quán)利涉及兒童的生存權(quán)、發(fā)展權(quán)以及特殊狀態(tài)下的兒童權(quán)利。
第五章“兒童權(quán)利保護國際條約的實施研究”主要對兒童權(quán)利保護國際條約在各國國內(nèi)實施的問題進行了分析。國際條約要在各締約國產(chǎn)生現(xiàn)實的規(guī)范作用,存在一個國際條約在各締約國國內(nèi)實施的問題。
第六章“我國兒童權(quán)利保護法律制度完善研究”對我國兒童權(quán)利保護法律制度的不足與完善問題進行論述??陀^地說,我國兒童權(quán)利保護已經(jīng)取得了較大的成就,先后通過與修訂了一系列兒童權(quán)利保護的法律,在司法、行政方面也加強了保護的力度;但是,不可否認的是,我國的兒童權(quán)利保護還存在著許多方面的不足,需要進一步加以完善。
尾論部分則對我國兒童權(quán)利法律保護工作作出了展望。
五、論文提綱。
摘要。
abstraet。
前言。
第一章兒童權(quán)利保護概述。
第一節(jié):兒童的界定及與相關(guān)用語的辨析。
第二節(jié):兒童權(quán)利的概念及其特征。
第三節(jié):兒童權(quán)利法律保護的歷史變遷與發(fā)展。
第二章兒童權(quán)利保護的國際法架構(gòu)與特征研究。
第一節(jié):兒童權(quán)利保護的全球性公約及其特征。
第二節(jié):兒童權(quán)利保護的區(qū)域性公約及其特征。
第三節(jié):兒童權(quán)利保護的其他相關(guān)國際文件。
第四節(jié):兒童權(quán)利國際法保護的小結(jié)和展望。
第三章兒童權(quán)利保護的基本原則研究。
第一節(jié):兒童最大利益原則的法律問題。
第二節(jié):平等保護原則的法律問題。
第三節(jié):尊重兒童原則的法律問題。
第四節(jié):多重責任原則的法律問題。
第四章國際法框架下的兒童基本權(quán)利研究。
第一節(jié):兒童生存權(quán)的法律問題。
第二節(jié):兒童發(fā)展權(quán)的法律問題。
第三節(jié):特殊狀態(tài)下的兒童權(quán)利問題。
第五章兒童權(quán)利保護國際條約的國內(nèi)實施研究。
第一節(jié):國際條約國內(nèi)實施概述。
第二節(jié):兒童權(quán)利保護條約的國內(nèi)實施。
第三節(jié):兒童權(quán)利保護條約自身的實施機制。
第六章我國兒童權(quán)利保護法律制度完善研究。
第一節(jié):我國兒童權(quán)利保護的法律框架及其問題。
第二節(jié):司法程序中兒童權(quán)利保護及其問題。
第三節(jié):兒童權(quán)利的行政保護問題。
第四節(jié):完善我國兒童權(quán)利保護的建議。
尾論。
參考文獻。
國際法論文篇五
摘要:國際法,是調(diào)整國家間關(guān)系的法律原則和規(guī)則,涉及國家間政治、經(jīng)濟、法律各個領(lǐng)域,是國家間進行交往的行為規(guī)范和維護國際社會正常秩序的法律標準。只有做好國際法的研究工作才能保證國家交往與合作的正常進行,更好地保護各國的自身權(quán)益和維護與發(fā)展全人類的共同利益。
關(guān)鍵詞:國際法國內(nèi)法發(fā)展。
1.全球化與國家主權(quán)。
國內(nèi)外的學者們認為,國家主權(quán)作為當代國際關(guān)系的基石是毋庸置疑的,但不能絕對化,主權(quán)的行使也要受到某些限制,這是為了解決世界各國所面臨的共同問題所必需的。但如何限制,限制多少,學者們見解各不相同。有學者指出,國家主權(quán)包括經(jīng)濟主權(quán)。對主權(quán)的限制是基于國家的認可,是主權(quán)權(quán)力行使的表現(xiàn)而不是剝奪。盡管主權(quán)在經(jīng)濟全球化中不會消亡,但主權(quán)的行使必定受到來自國際社會和國家內(nèi)部的限制。有學者認為,主權(quán)與全球環(huán)境保護之間存在矛盾,這也決定了主權(quán)行使的限制。還有的學者提出,在全球化的條件下,應把主權(quán)的功能界定為一種對話的實踐,使國際法律體制由強制性模式向管理性模式轉(zhuǎn)化。多數(shù)學者贊同從現(xiàn)實來看,主權(quán)不會消亡,將是現(xiàn)代社會的基石,但全球化帶來的許多重大影響值得細化研究。
2.國際法與國內(nèi)法。
法的內(nèi)在特質(zhì)的'普遍性與形式特征的共同性以及法治社會對法律體系融合協(xié)調(diào)的基本要求,決定了國際法與國內(nèi)法必須且只能在法律規(guī)范的統(tǒng)領(lǐng)下和諧共生、協(xié)調(diào)一致。從規(guī)范上看,既可以是單個規(guī)范之間的一致,也可以是由個體規(guī)范組成的規(guī)范群的調(diào)適,還可以是規(guī)范性法律文件間的妥協(xié)。從方式上講,國際法律規(guī)范與國內(nèi)法律的協(xié)調(diào)既可以是直接的,也可以是間接的。不在于國內(nèi)法與國際法孰先孰后或平行對待,關(guān)鍵在于法的本身是否為良法,而正義與秩序才是衡量法律之善的尺度。
有學者提出,傳統(tǒng)法理以維護民族國家的主權(quán)為核心,因而國際法不能以限制締約國的主權(quán)來對締約國產(chǎn)生法律效力,而只能在締約國主權(quán)限制下對締約國產(chǎn)生一定程度的義務約束。但二戰(zhàn)后及聯(lián)合國成立以來,締約國在履行國際法的義務時,其本國的主權(quán)不可能完全不受影響,國家主權(quán)學說不得不面對國際法領(lǐng)域出現(xiàn)的新問題作適應性的調(diào)整。影響國際法與國內(nèi)法關(guān)系的新問題有許多,獨立的國際組織如聯(lián)合國、歐盟法院、世界貿(mào)易組織等在監(jiān)督國際法實施中的影響、國際人權(quán)公約給傳統(tǒng)法理帶來的影響等。研究國際法與國內(nèi)法之間的關(guān)系不能抽象地、無針對性地議論,而要就國際法與國內(nèi)法發(fā)生聯(lián)系的具體情況和條件區(qū)別論證。
我國參加的國際條約在國內(nèi)如何適用的問題,由于憲法沒有明文規(guī)定,學者眾說紛紜。比較一致的意見是修改憲法或在憲法性法律如立法法、締結(jié)條約程序法等中加入有關(guān)國際條約與國內(nèi)法關(guān)系的規(guī)定,使國際條約具有高于一般國內(nèi)法的地位,二者并用,在二者發(fā)生沖突時,優(yōu)先適用前者。因為在我國批準參加的國際條約和制定法律的兩種議案要經(jīng)過同樣的審批程序,并且經(jīng)同一立法機關(guān)審議進行,二者不會發(fā)生矛盾。
有學者認為國際條約和國內(nèi)立法是兩個不同的法律領(lǐng)域,國內(nèi)法院直接適用國際條約不僅將導致國家主權(quán)對內(nèi)職能的削弱,而且也不利于國家履行條約的國際義務。我國應修改原有的國內(nèi)立法或者制定新的法律法規(guī),使其符合我國所締結(jié)的國際條約的要求,即要以執(zhí)行國內(nèi)法的方式適用國際條約。
國際法和國內(nèi)法是不同的法律體系,但由于國內(nèi)法的制定者和國際法的制定者都是國家,這兩個體系之間有著密切的聯(lián)系,彼此不得互相對立而是互相緊密聯(lián)系的,互相滲透和互相補充的,國家在制定國內(nèi)法時,應考慮國際法的原則和規(guī)則,不應違背所承擔的國際義務,國家在參與制定國際法時應考慮到國內(nèi)法的立場不能干預國內(nèi)法,國際法的原則和規(guī)則可以從各國的國內(nèi)法得到補充和具體化,國內(nèi)法可以從國際法的原則和規(guī)則得到充實和發(fā)展。兩者互相補充、互相滲透、但不是互相干擾和排斥的:國際法不得干預國內(nèi)法,國內(nèi)法不得改變國際法,兩者的關(guān)系應該是協(xié)調(diào)一致的。
3.國際法的未來發(fā)展與制約因素。
首先,科學技術(shù)的進步促進了社會生產(chǎn)力的發(fā)展,不斷為人類活動開辟新領(lǐng)域。世界的范圍相對地縮小了,人類的關(guān)系空前地密切了??茖W技術(shù)對國際關(guān)系的深刻影響,也必然會反映在國際法的發(fā)展上,從而使國際法伴隨著科學技術(shù)的進步而不斷變化。近現(xiàn)代國際法是如此,當代國際法亦然。今天,科學技術(shù)的進步對人和社會的深遠影響尤為明顯,它也深刻地影響國際關(guān)系的發(fā)展,推動了國際法各個分支的演進。
回顧國際法的演進,我們能夠找到許多反映科學技術(shù)對國際法規(guī)則的產(chǎn)生和發(fā)展有影響的例證。然而,國際法的發(fā)展經(jīng)常滯后于科學技術(shù)的進步,不能很好地適應國際社會的需要。這在很大程度上是由于科學技術(shù)的進展所帶來的嚴重的利益沖突所導致的。這幾乎體現(xiàn)在國際法的各個領(lǐng)域。例如,發(fā)展中國家和發(fā)達國家在外層空間的探索和利用、國際海底開發(fā)制度、知識產(chǎn)權(quán)以及如何彌補南北經(jīng)濟發(fā)展的鴻溝等問題上存在很大分歧??茖W技術(shù)本身當然不能為自己制定規(guī)則,人類也同樣不能成為科學技術(shù)的奴隸。唯一的選擇是伴隨著科學技術(shù)的進步,不斷制定新的國際法規(guī)范以適應國際社會的需要。
其次,國際法不可能是一種孤立的存在,它深受國際社會各個方面,特別是國際政治的制約。事實證明,公正、合理的國際關(guān)系有助于國際法的發(fā)展,而國際強權(quán)政治會窒息國際法的生機,因為它為國際法劃定了一個非常狹窄的天地。人們從國際法的歷史演進中可以發(fā)現(xiàn),國際法對國際政治有一種畸形的從屬性。中世紀和近、現(xiàn)代國際法,都是如此。
參考文獻:。
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國際法論文篇六
摘要在全球化逐步發(fā)展過程中,擴大化國際法早就存在的特c即為碎片化。誠然,碎片化使國際法體制內(nèi)的資源分配一定程度上消耗,并使國際法體系的綜合效力受到影響,但此種影響的程度并不高,不會給國際法體系綜合效力和各分支效力產(chǎn)生危害?,F(xiàn)有國際法體系內(nèi),國家條約義務等各種規(guī)則均可將碎片化造成的困難從不同角度減輕或化解。只有碎片化對國家利益產(chǎn)生實質(zhì)性的危害時,國家應對的博弈選擇才會合理開展,促進碎片化問題的解決。對此,學術(shù)界研究國際法碎片化過程中,主要的使命為對其相關(guān)問題做出前瞻性的研究,同時將應對問題的策略提出?;诖?,本文分析了國際法碎片化及其給國際法體系效力帶來的影響。
作者簡介:唐子騏,對外經(jīng)濟貿(mào)易大學法學院。
進入21世紀之后,各種各樣的新變化出現(xiàn)在國際社會中,也促使世界各國人民普遍的關(guān)注全球氣候變暖、恐怖主義、核擴散問題。在國際社會,國際法是調(diào)整其發(fā)展秩序的主要法律,其量變快速進行期間,新的發(fā)展問題也不斷出現(xiàn),這其中,因不斷增加國際法規(guī)范數(shù)量導致的大量規(guī)則相互矛盾、沖突的問題引起廣泛的注意,此種現(xiàn)象即為國際法碎片化,尤其經(jīng)濟全球化程度日漸提高背景下,國際法碎片化會導致部分國家必須遵守的義務出現(xiàn)排除問題,導致國際法的權(quán)威性受損,甚至影響國際關(guān)系。因此,還需要在明確國際法碎片化對國際法體系效力影響的基礎(chǔ)上制定化解或減輕國際法碎片化影響的措施。
(一)國際社會結(jié)構(gòu)特殊。
眾所周知,國際社會的基礎(chǔ)為國家主權(quán),其結(jié)構(gòu)呈現(xiàn)為分散的平行式,與國內(nèi)的縱向式社會結(jié)構(gòu)并不相同,因國際社會結(jié)構(gòu)具有特殊性,也使得其國際法與國內(nèi)法存在差異。在國際社會中,國際立法機關(guān)、法院等并不存在,也就是說,無統(tǒng)一機構(gòu)負責制定、適用和解釋國際法,國家之間的相互協(xié)調(diào)為國際法產(chǎn)生的主要來源,但全球范圍內(nèi),國家數(shù)量超過200個,所有國家形成一致的結(jié)果并無法實現(xiàn),導致形成數(shù)量眾多的國際法規(guī)范。國家間的博弈與國際法相伴而生,一方面,國家要充分考慮自身的利益,選擇的行為方式、做出的應對策略均會存在差異,造成沖突現(xiàn)象存在于各個國家法規(guī)范間;另一方面,即使為同一個國家,所處時期不同時,與他國間的權(quán)利義務會重新做出變更,而該時期中制定的新規(guī)則可能會矛盾于以前某時期中的規(guī)則。在不斷增加國家數(shù)量過程中,國際法碎片化問題也越來越突出。
(二)國際組織的快速增加。
二戰(zhàn)之后,進一步強化全球化趨勢,國際關(guān)系所具備的復雜性也不斷提升。此種背景下,國際事務全球化程度也逐漸提升,如全球協(xié)作、全球規(guī)劃,為適應此種變化,各個國家所采取的協(xié)調(diào)與管理方式必須要多邊化,而多邊化方式最為明顯的特點即為“組織化”,也就是越來越多的建立國際組織。由相關(guān)統(tǒng)計數(shù)據(jù)可知,20世紀末期時,共有37個國際組織數(shù)量,邁入21世紀后,已經(jīng)存在7000多個國際組織,增加了200倍左右。廣義上,政府間與非政府間建立的均為國際組織,但狹義的國際組織僅指政府間的。創(chuàng)建國際組織后,在其管轄范圍內(nèi),對國際立法活動的組織、國際條約締結(jié)談判的組織為其主要的職能。隨著國際組織數(shù)量的不斷增多,必然會增加國際法規(guī)范數(shù)量,使國際法碎片化產(chǎn)生。
現(xiàn)有國際法體系中,正式分支、非正式分支的存在即為國家法碎片化與多元化的重要體現(xiàn),例如戰(zhàn)爭法、人權(quán)法、海洋法、國際環(huán)境法、國際貿(mào)易法、海商法等。另外,歐盟體系、南極相關(guān)公約體系等地域和區(qū)域性國際法體系的存在也反映了國際法的碎片化,并使碎片化進程與范圍加劇。各分支存在于國際法體系中的基礎(chǔ)為功能及特定目的,這些法律規(guī)則體系的設立均具備針對性。因重疊與沖突存在現(xiàn)行的規(guī)則與體系中,一定程度的沖擊了國際法體系。
對于國際法體系受到的碎片化沖擊,分支或部門法律規(guī)定之間所存在的沖突及不協(xié)調(diào)之處即為主要體現(xiàn)。例如,歐盟碳減排交易體系(euets)是歐盟在時設立的,基礎(chǔ)為《京都議定書》,歐盟做出決定,其他國家飛機如進出歐盟,航空碳減排稅的征收按照euets原則進行,對于該決定,其他國家均持強烈反對的態(tài)度。該案例說明,國際法分支多個并行共存時,沖突必然存在。學者研究該事件時,給出的觀念也存在差異,有的認為,歐盟做出的征稅協(xié)定是單方面的,與《芝加哥公約》中的相關(guān)原則不符合;有的認為,其行為與wto相關(guān)原則相違背。底,因航空碳減排稅征收決定,歐盟被多家航空公司起訴,最初受理法院為英國高等法院,轉(zhuǎn)到歐盟法院,歐盟法院裁定于底做出,裁定表示,此項決定與《京都議定書》、《芝加哥公約》等并不違背。歐盟以外的`學術(shù)界及業(yè)界均廣泛的批判該裁定,而且多個國家也明確的表示反對,最終,歐盟的此項決定暫緩實施。通過該案例,將國際法體系完整性受到的碎片化挑戰(zhàn)清晰的表現(xiàn)出來。此外,moxplant案、劍魚/箭魚糾紛均將碎片化的沖擊凸顯出來,也將國際法體系內(nèi)部分支協(xié)調(diào)程度不足的問題暴露出來。
無論學術(shù)界,或是業(yè)界,均公認國際法碎片化現(xiàn)象不盡人意。因碎片化的存在,導致矛盾存在于國際法分支之間,也使國際法體系的形象與效力受損,而且會一定程度的威脅國際法的協(xié)調(diào)性與整體質(zhì)量。但從本質(zhì)上看,碎片化不管是帶來損害,或者是造成破壞,關(guān)鍵問題是國際法體系效力是否會因此真的失效,或運作無法有效進行。在概念上,“受到威脅”并不相同于“損害程度”。
另外,在劍魚/箭魚案例中,發(fā)生糾紛的為歐盟與智利,該案件具體后果并沒有產(chǎn)生,歐盟與智利之間達成和解,而這也說明,存在國際爭端和平解決的途徑。即使假設兩個仲裁庭/裁判挺做出的裁定是相互沖突的,也依然能夠解決這種沖突,原因是兩個裁定所強調(diào)的要求與目的并不相同,而這恰為掘進提供了契機。上述兩個案例也說明,一定程度上片面化、擴大化了國際法碎片化問題。
(一)法律框架選擇為《維也納條約法公約》。
實際上,國際社會早已經(jīng)認識到了各國際法規(guī)范存在的沖突與不協(xié)調(diào),很多學者及國際機構(gòu)設計了眾多避免和解決的方法,試圖使國際法體系的統(tǒng)一性增強?!毒S也納條約法公約》即為眾多學者與國際機構(gòu)在此方面努力的結(jié)果,它對傳統(tǒng)法律中的處理手段積極借鑒,將有實質(zhì)意義的關(guān)系建立在各國際法規(guī)范之間,明確各種手段使用到規(guī)范沖突中的原則與方法。現(xiàn)階段,雖然國際法多元化不斷加強,各種新特征不斷的出現(xiàn)在碎片化現(xiàn)象中,但體系整合原則、特別法原則等原則包含或確立在《維也納條約法公約》中,依然可以此作為基本的法律框架,對各種沖突與不協(xié)調(diào)做出把握、評估與處理。例如體系整合原則,要求條約解釋者要對任何適用于當事國關(guān)系的國際法規(guī)做出考慮,據(jù)此可知,國際法屬于法律制度的一種,無論何種條約,均包含在該制度中,且其運作相關(guān)于其他國際法規(guī)范,解釋工作需在其他規(guī)范背景下進行,因此,對于某個事項,有兩項或多項規(guī)范關(guān)系是其有效和適用的,那么解釋關(guān)系首先適用,沖突出現(xiàn)后,解釋要盡量的單一的、一致性的做出,如不能,即可按照其他原則處理。
(二)重要緩解措施為國際組織間的合作。
大量且快速的增加國際組織數(shù)量后,不僅促進了國際法多元化的發(fā)展,而且國家法碎片化的現(xiàn)象也進一步深化。當前,國際立法的主事者為國際組織,因而在某種程度上來說,國際法規(guī)范的沖突就是國際組織制定規(guī)則的沖突的表現(xiàn)。所以,國際組織間合作與協(xié)調(diào)關(guān)系的建立不失為一種緩解碎片化現(xiàn)象的重要措施。
首先,在立法階段加強協(xié)調(diào)與合作,可一定程度上避免沖突的存在。國際組織重要職能之一即為主持、組織國際立法活動,隨著國際社會組織化程度的提高,越來越多的在國際組織支持下完成國際法規(guī)范的制定,如果協(xié)調(diào)工作并未開展,沖突必然會存在于國際法規(guī)范中。為使規(guī)范沖突最大程度的避免,國際組織可采取“自為”和“借力”兩種方式協(xié)調(diào)與合作,“自為”是指沖突預防利用國際組織自身的作為與不作為方法,“借力”是指借助聯(lián)合國國際法委員會的力量。
其次,在實施階段積極協(xié)調(diào)與合作,可有效的補救沖突的消除效果。在眾多相關(guān)因素的影響下,通常無法避免國際法規(guī)范之間的沖突,此時,只能在國際法規(guī)范實施過程采取相應的補救措施,一方面,以“約定遵從”的方式預防可預見沖突的發(fā)生,即國際組織管轄規(guī)則沖突于其他國際組織的時,約定采取的標準為其他國際組織的;另一反面,利用“事后修正”或“相互協(xié)作”解決無法預見的沖突,或未能預見的沖突。
(三)根本緩解方法為國家間的協(xié)調(diào)。
在國家同意的基礎(chǔ)上產(chǎn)生國際法,此種特點即有利于國際法的發(fā)展,又是國際法問題形成的根源。尚未改變國際社會結(jié)構(gòu)時,從本質(zhì)上看,國際法規(guī)范沖突即為國家間的意志沖突,因此,緩解沖突的最為根本的辦法就是協(xié)調(diào)國家間的關(guān)系。國家協(xié)調(diào)意愿啟動時,堅持的原則應為“善意履行國際義務”,并在協(xié)調(diào)過程中堅持“預約談判原則”,達成談判意向后,各國家所采取的沖突解決方法經(jīng)緯“法益衡量”,最后,達成共識后,修改規(guī)范內(nèi)容或終止規(guī)范,解決沖突。但要明確,因沖突設計當事國家的利益與立場,通常需要長期的開展協(xié)調(diào)工作,再加上協(xié)調(diào)過程的復雜性,其他的新沖突有可能發(fā)生,應密切注意。
四、結(jié)論。
隨著國際法的發(fā)展,國際法規(guī)范數(shù)量不斷的增多,使其呈現(xiàn)出多元化的特征,而該現(xiàn)象的另一種表現(xiàn)即為國際法碎片化,國際法碎片化一定程度上的沖擊了國際法體系,并影響其效力,應從多個方面緩解、解決碎片化現(xiàn)象,促進國際社會穩(wěn)定、有序的發(fā)展。
注釋:
王全齊.淺析國際法碎片化現(xiàn)象.法制博覽(中旬刊).2014(7).268.
高劍、徐菁.國際法碎片化發(fā)展下的環(huán)境保護與人權(quán)――對環(huán)境權(quán)的人權(quán)屬性的反思.法制與經(jīng)濟(中旬).2014(6).4-6.
國際法論文篇七
摘要:
本文從國際法專業(yè)研究生的雙語教學實踐現(xiàn)狀出發(fā),闡述了雙語教學在研究生教育中的必要性,指出為順應時代的發(fā)展以及考慮到國際法課堂教育的特殊性,應當提倡雙語教學,并針對改革面臨的問題從選用教材、師資力量、水生英語水平、課堂教學模式等四個方面提出了完善的建議。
關(guān)鍵字:
雙語教學;國際法教學;師資力量;課堂教學模式。
1.什么是雙語教學。
雙語教學在英語中稱為“bilingualeducation”,世界語言學專家m.f.麥凱指出,“雙語教學這個術(shù)語指的是:以兩種語言作為教學媒介的教育系統(tǒng),其中一種語言常常是但并不一定是學生的第一語言?!蹦壳皣鴥?nèi)外關(guān)于雙語教學的定義林林總總,沒有定論。鑒于我國雙語教學實際情況,本文所探討的國際法雙語教學是指采用英語和漢語進行的法學學科教學。
2.國際法專業(yè)研究生雙語教學的必要性。
2.1順應時代的發(fā)展。
隨著中國加入世貿(mào)組織以及我國經(jīng)濟實力的顯著增長,對外經(jīng)濟交往和國際貿(mào)易發(fā)展迅猛,這就需要大量既有扎實法律專業(yè)基礎(chǔ)又熟練掌握英語的復合型人才。在此時代背景下,教育部于印發(fā)了《關(guān)于進一步加強高等學校本科工作的若干意見》,進一步要求提高雙語教學課程的質(zhì)量,并繼續(xù)擴大雙語教學課程的數(shù)量。這就明確要求各高校將雙語教學納入教學實踐,使得雙語教學成為必要。
首先,國際法作為法學的分支不同于自然學科的客觀性與確定性,法學是一門具有濃厚主觀色彩的學科,不同的國家存在不同的法律制度,如美國屬于英美法系而德國則屬于大陸法系。再加上各國的文化差異、風俗習慣不同而形成的法律制度、規(guī)則等更是大相徑庭。
其次,國際法是指調(diào)整國際法主體之間、主要是國家之間關(guān)系的,有法律拘束力的原則、規(guī)則和制度的總體。國際法不同于國內(nèi)的民法、刑法等處理的是一國內(nèi)部的法律關(guān)系,國際法更多涉及的是各國簽訂的條約、國際慣例等。又由于國家之間具有不同的法律制度、風俗習慣等,尤其法律本身的專業(yè)性,術(shù)語眾多,所以僅掌握一門語言是不夠的。鑒于國際法本身的特點,運用雙語教學方法進行國際法的教學顯得尤為重要。
3.國際法專業(yè)研究生雙語教學改革面臨的問題以及改善方法。
國際法專業(yè)的研究生,要想提高科研能力,寫出一流的文章,必須對國外最新的專業(yè)資料進行研讀,若不全面強化自身英語語言能力,就無法形成相對于其他專業(yè)的優(yōu)勢,也不能勝任相關(guān)實務工作,其專業(yè)實踐能力就難以得到提升。因而,無論是從培養(yǎng)目標還是專業(yè)特點的角度看,都應引入雙語教學,目的是在提高學生英語能力的基礎(chǔ)上來全面培養(yǎng)學生的研究能力和實踐能力。
3.1選用教材。
選擇什么樣的教材是進行雙語教學非常關(guān)鍵的問題。目前,關(guān)于法學雙語教材的選用還沒有形成統(tǒng)一的標準。關(guān)于法學雙語教學應當采用什么樣的教材,國內(nèi)存在有三種觀點:一是引進原版教材,二是使用現(xiàn)有的統(tǒng)編法學教材,三是編寫適合國內(nèi)法學雙語教程的教材。筆者認為,直接引進原版教材,容易產(chǎn)生理解上的偏差,不利于教學的進行。外文原版教材多晦澀難懂,盡管原汁原味,但學生理解困難。筆者更傾向于第三種觀點,即由中國學者編寫適合國內(nèi)使用的雙語課程教材。世界上首本用英文寫作的中國國際私法專著是霍政欣的《privateinternationallawinchina》。應當注意的是編寫雙語教材應符合國家教育部頒布的教學大綱的要求、嚴把質(zhì)量關(guān),且應當正確處理雙語教材與統(tǒng)編教材的關(guān)系,兩者應形成互補的關(guān)系,教材難度應當適中。
3.2師資力量。
雙語教學最核心的'影響因素當然是教授課程的教師們英語水平的優(yōu)劣。這不僅要求教師具備良好的專業(yè)知識,同時還要求具備豐富的教學經(jīng)驗以及一定程度的英語水平。但是實踐中存在的問題是,具備扎實專業(yè)知識的老師大有人在,口語流利、通過專業(yè)八級的英語高級人才也不在少數(shù),但真正能將兩者結(jié)合,在教學實踐中達到預期效果的人卻少之又少。而高英語水平的人才,法學專業(yè)基礎(chǔ)一般較薄弱,知識理論深度不夠。
雙語教學要求的教師應該是外語水平高,學科知識強的復合型教師,但是我們應當意識到要培養(yǎng)出數(shù)量相當可觀的此類教師不可能一蹴而就,而應當有一個長遠的培養(yǎng)計劃。首先國家相關(guān)部門應當對此類項目投入更多的資源,以刺激各高校有動力開展這樣的工作,高校也應當創(chuàng)造條件對現(xiàn)有專業(yè)教師進行英語能力的培訓。有條件的可以選派優(yōu)秀教師去國外學習,利用國外豐富的教學資源;另外一方面也可以促進國內(nèi)外學者的合作,互相學習,共同進步。
3.3學生英語水平。
雙語教學的開展,也與學生的學習能力密切相關(guān)。但是與我國教學的投入相比,我國的外語教學效率并不高。缺乏語言環(huán)境、教材脫離實際生活等原因?qū)е挛覈皢“陀⒄Z”、“聾子英語”的現(xiàn)象比比皆是。
具有扎實的英語功底以及法學基礎(chǔ)是學生參與國際法雙語教學的前提條件。針對不同水平的學生應當采取不同的方法。一部分研究生已經(jīng)具備相當?shù)挠⒄Z水平,使其法律英語水平更快提高的有效的方法之一是,教師布置一定量的國際法相關(guān)的翻譯作業(yè)。學校也應當為推進雙語教學設計校園環(huán)境,如開設“英語角”,鼓勵學生加強英語學習,開展模擬法庭等活動,也可邀請外國法律專家開設講座,形成良好的學習法律英語的氛圍等。只有這樣從校園環(huán)境出發(fā),才能為雙語教學的實施和推廣鋪平道路。
3.4課堂教學模式。
研究生課堂不同于本科。本科大多進行的是基礎(chǔ)的普及性教育,班級人數(shù)一般較多,以大課為主。一般采用灌輸式教育,而研究生教育由于人數(shù)較少,多以小課為主專業(yè)性強,更注重開發(fā)學生的自主思考能力。但由于受到傳統(tǒng)教育的影響,大部分研究生的課堂仍舊多以老師講學生聽為主,缺乏必要的溝通,尤其法律專業(yè)知識本身具有不小的難度,再用全英文的教材上課,學生本身也容易喪失興趣,事先不預習功課更加大了授課的難度。
要使雙語教學事半功倍的順利開展,必須調(diào)動學生的積極性。研究生課堂由于人數(shù)較少的緣故,課程設置可更加靈活。課堂除了教師講學生聽的模式,可以采用學生分組討論、老師最后總結(jié)的方式,這樣學生掌握課堂的主動權(quán),在上課前查找文獻資料,形成自己的觀點,圍繞一個或若干個主題進行討論,這樣采用英語對話的形式,創(chuàng)造了說英文的環(huán)境同時又加強了師生之間的學術(shù)溝通。在這樣的課堂上,應當盡量少糾結(jié)于英語句子本身如何翻譯、語句結(jié)構(gòu)、語法問題等,重點應當放在法律語言的語言特點分析上,以及采用法律專業(yè)課堂所用的教學方法,如法律條文的理解、司法實踐操作以及法學著作的研讀等。
結(jié)語。
綜上所述,我國雙語教學仍舊處在摸索階段,且存在有許多不足之處,需要教師、學生和整個教育大環(huán)境的配合。但是更多人越來越意識到雙語教學的重要性,隨著大家更多的關(guān)注雙語教學領(lǐng)域,相信雙語教學的普及以及發(fā)展肯定會越來越好,也為日益國際化的中國培養(yǎng)更多的外語水平高、專業(yè)知識強的復合型人才。
參考文獻:
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國際法論文篇八
摘要:國際法學界對個人是否屬于國際法主體有很大爭議,傳統(tǒng)的國際法主體只有國家,但近年來由于人權(quán)觀念的普及,個人在國際法上的地位空前提高,與此同時,個人在國際法上的法律地位的討論也由此產(chǎn)生。雖然個人在國際法上的主體地位是不存在的,但應該認識到個人在國際法上的重要作用。
作者簡介:王一達(1994-),男,漢族,江蘇人,華北水利水電大學法學與公共管理學院,法學專業(yè)。
目前,因為個人在國際舞臺上活動頻繁,特別是在經(jīng)濟領(lǐng)域,個人的國際地位也越來越突出,很多學者都提出要把個人作為國際法主體來看待的觀點。筆者也認為既然國際法學界存在如此大的爭議,我們有必要對其進行探討。如此也將幫助我們更加準確地了解并解決國際法上的問題。
(一)從不區(qū)分國家個人到國家成為唯一主體。
國際法的基本理論來源于歐洲,法學界公認的國際法起源于羅馬時期的“萬民法”,在此階段,由于沒有系統(tǒng)的理論支撐,在主體上對國家和個人并不進行區(qū)分,更不會出現(xiàn)所謂的主體之爭。威斯特伐利亞和約簽訂后,國家開始成為國際社會的主要單位。與此同時,歐洲的中央集權(quán)制度開始確立,國家的國際法地位更加鞏固,成為國際法上的唯一主體。
(二)國際組織和正在爭取獨立的民族成為國際法主體。
隨著國際社會濟政治的不斷發(fā)展,國際組織在國際社會上的作用也越來越重要。眾多國際法學家逐漸認可了國際組織的國際法主體地位,而且聯(lián)合國也適時的承認了國際組織的國際法主體資格。但是,國家依據(jù)的是主權(quán)而成為的國際法主體,而國際組織依據(jù)的是條約,其國際法主體地位是有限的。正在爭取獨立的民族雖然在事實上并沒有取得事實上的獨立,但基于承認其民族自決權(quán),應予以支持。正由于缺少完整的主權(quán),其國際法地位也是不完全的。
對于個人的國際法主體地位,學者提出了不同的觀點,除了不承認的觀點外,還有兩種觀點比較突出:一種認為個人是唯一主體,一種認為個人是有限主體。下文筆者對這兩種觀點進行分析:
該觀點認為個人是國際法上的唯一主體,該觀點跟傳統(tǒng)觀點截然不同。并且認為在國際法上只有個人能夠享有權(quán)利承擔相應義務,國家卻必須借助一定的'機關(guān)才能參與到國際社會,而這些機關(guān)又是由個人組成的,因此既然國家是由個人組成的,國家的各項活動也具體到個人來完成,那么個人就應當且是唯一的國際法的主體。
該觀點認為國家作為國際法主體的事實應該予以認可,與此同時,還應該認識到個人也同樣在一定程度上可以作為國際法主體。很多西方的國際法學者認可這個觀點,他們認為在一定的條件下,個人可以享有國際法權(quán)利,承擔國際法上的義務。同時該觀點認為國際組織、正在爭取獨立的民族是國際法上的派生主體,個人只能稱為國際法有限主體。
要想成為國際法主體需要具備兩個條件:第一,應具有獨立參加國際關(guān)系的能力;第二,應該具有直接承受國際法上權(quán)利和義務的能力。由此,筆者認為個人不是國際法的主體:
(一)不能獨立地參加國際關(guān)系。
個人參與國際關(guān)系的方式都是依附在國家之上,并不能獨立參與到國際關(guān)系中,如果失去一國公民的身份,個人便不能再參與到國際關(guān)系中。其他國際法主體也并不承認個人的地位,有認可個人國際法主體地位的學者以國家可以對個人簽授權(quán)協(xié)議,由此個人可以獨立參加國際關(guān)系,證明個人的國際法主體地位。人權(quán)論這認為個人作為國際法保護的對象,已經(jīng)證明個人是國際法的主體。以上觀點都更表明了個人對國家的依附關(guān)系。由此可見,個人并不能獨立的參與到國際關(guān)系之中。
(二)不能直接承受國際法上的權(quán)利和義務。
個人在國際法上的權(quán)利義務是派生出來的,就拿人權(quán)這個概念來說,這不是國際人權(quán)法規(guī)定的結(jié)果,而是在此之前就出現(xiàn)了,如果沒有國際人權(quán)法,人權(quán)仍然會在國內(nèi)法上存在,國際法上的權(quán)利義務的實施也一般都是通過國家制定國內(nèi)法的方式實施的。國際公約在轉(zhuǎn)化為國內(nèi)法過程中賦予國家很大的裁量權(quán),因此個人因其國家不同,其權(quán)利義務也不盡相同。由此可見,個人的權(quán)利義務是國內(nèi)法規(guī)定的結(jié)果,而不是因為其參與了國際關(guān)系。
四、結(jié)語。
隨著國際經(jīng)濟社會的發(fā)展,個人的作用肯定會越來越重要,但個人無論如何都很難成為國際法主體。此外,個人如果成為國際法主體,可能加重國際社會的負擔,可以一直使國家成為個人參與到國際社會的橋梁。
[參考文獻]。
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國際法論文篇九
[摘要]隨著我國金融機構(gòu)的地位日趨強勢,金融消費者利益受損的情況層出不窮,如何保護金融消費者的利益成為了金融危機后我國亟需解決的問題。文章對金融消費者的概念進行了界定,評析了金融消費者與金融投資者的關(guān)系,并從立法完善、金融機構(gòu)的自律監(jiān)管和金融消費者的外部救濟三個方面對金融消費者保護體系的構(gòu)建提出了一些看法。
[關(guān)鍵詞]金融危機;金融消費者;投資者。
此次金融危機發(fā)生之后,各發(fā)達國家利用本身較為成熟的消費者保護制度,提出并強化了金融消費者保護的理念,將金融消費者保護列為金融改革’的核心措施之一,將金融市場的監(jiān)管上升到了保護金融消費者的高度。同時,國內(nèi)金融市場的發(fā)展也使得金融服務糾紛日益增多,消費者利益保護的呼聲也越來越高。鑒于此,我國也要從理念上和立法體系上明確金融消費者保護這一目標,構(gòu)建金融消費者保護體系。
一、金融消費者保護的涵義。
1、金融消費者的概念界定。
近年來我國對于金融消費者的提法逐步增加,但是對金融消費者的概念和范圍的界定并不統(tǒng)一。2006年正式施行的《商業(yè)銀行金融創(chuàng)新指引》首次使用了“金融消費者”的概念,指出商業(yè)銀行的金融創(chuàng)新應“滿足金融消費者和投資者日益增長的需求、充分維護金融消費者和投資者利益”;銀監(jiān)會已將購買銀行產(chǎn)品、接受銀行服務的顧客均視作“金融服務消費者”;保監(jiān)會也將投保者視為“保險消費者”,但《保險法》并沒有采用“消費者”說法;證監(jiān)部門認為證券投資者具有投資性質(zhì),采用了“金融投資者”概念,提出“保護投資者利益是我們工作的重中之重”的口號。
根據(jù)我國《消費者權(quán)益保護法》(以下簡稱《消法》)第二條的規(guī)定,消費者是指為生活消費需要購買、使用商品或者接受服務的人。由此可見,構(gòu)成消費者的三個基本特征是:第一,主體是自然人;第二,行為是購買、使用商品或接受服務;第三,目的是為了生活需要。
從我國現(xiàn)實出發(fā),可以看到,金融消費者具備了消費者的基本特點:首先,金融消費者是自然人,即單個消費者構(gòu)成了消費者群體,消費功能由個人行為的集合體及個人行為集合體的再現(xiàn)而構(gòu)成;其次,金融消費者與金融機構(gòu)之間的交易行為實質(zhì)上就是購買金融產(chǎn)品或接受金融服務的行為;再次,在現(xiàn)代社會經(jīng)濟條件下,這些行為已經(jīng)成為自然人生活的一部分,金融消費者購買金融產(chǎn)品的目的就是為了個人或家庭的生活需要。
金融技術(shù)不斷發(fā)展、金融創(chuàng)新和金融自由化不斷加深,出現(xiàn)了各式各樣的理財產(chǎn)品、結(jié)構(gòu)復雜的金融衍生品、證券化的保險產(chǎn)品,使得金融消費者與其他領(lǐng)域的消費者相比有其特性:一是盈利性的需求,追求收益的最大化;二是安全性的需求,對風險比較敏感,渴望金融機構(gòu)提供流動性佳、安全性好的產(chǎn)品與透明可靠、方便靈活的服務;三是多元化、個性化的需求,收入層次不同、消費動機不同,還有不少金融消費者希望金融機構(gòu)提供一攬子理財服務。
同時,美國1999年《金融服務現(xiàn)代化法》就提到,“金融消費者是指為個人、家庭成員或家務目的而從金融機構(gòu)得到金融產(chǎn)品或服務的個人”;日本2001年《金融商品銷售法》將金融消費者界定為“不具備金融專業(yè)知識,在交易中處于弱勢地位,為金融需要購買、使用金融產(chǎn)品或接受金融服務的主體”。
由此可見,金融消費者應指的是出于非貿(mào)易、非職業(yè)或非商業(yè)經(jīng)營的目的,不具備金融專業(yè)知識,在交易中處于弱勢地位,購買、使用金融產(chǎn)品或接受金融服務的主體。它可以看作是消費者的一種類型,是消費者在金融領(lǐng)域的延伸。
2、金融消費者的范圍確定——兼議金融消費者與金融投資者的關(guān)系。
通過前面的分析我們可以看到,實踐中銀行業(yè)和保險業(yè)監(jiān)管部門都基本認同消費者概念,而證券業(yè)則傾向于認同投資者概念。對于金融消費者與金融投資者之間的關(guān)系,我國并未明確,界定也比較模糊。金融危機發(fā)生后,我國社會各界在對境外各國,特別是美國的金融改革進行報道、分析、研究的過程中,也往往將金融消費者與金融投資者的關(guān)系混淆,也產(chǎn)生了金融消費者范圍確定的誤區(qū),認為購買股票、基金的行為屬于投資行為,不受《消法》的保護范圍,即金融投資者不包括在金融消費者領(lǐng)域。
根據(jù)《cats關(guān)于金融服務的附件》中的規(guī)定,所謂金融服務,指的是一成員金融服務提供者提供的任何金融性質(zhì)的服務。其范圍除了保險、銀行業(yè)務以外,還包括了證券市場的業(yè)務,例如交易市場、公開市場或場外交易市場的自行交易或代客交易,各類證券的發(fā)行及與該發(fā)行有關(guān)的服務等等。
而且,投資者雖然也有投機的行為,但更多是接受金融消費的服務,包括證券公司、投資咨詢公司、基金公司、會計事務所、律師事務所等中介機構(gòu)的服務。因此,個人作為投資者在金融服務中購入金融工具,融出資金。這里的個人不僅是投資者更是消費者。絕大多數(shù)金融投資商品的購買者都可以納入金融消費者范疇。
同時也要注意的是,在金融市場上,投資者與消費者的角色盡管有重合,卻從未達到相提并論的程度。即使美國是世界上最早提出消費者權(quán)益保護的國家,整個社會在實體經(jīng)濟的消費者保護領(lǐng)域積累了豐富的經(jīng)驗,具有周密詳盡的法律體系和歸責原則,也不乏對抗壟斷性大企業(yè)的傳統(tǒng),在此次金融監(jiān)管改革中也仍然將金融消費者保護與投資者保護進行了區(qū)分,并沒有將投資者完全包括在金融消費者中,用金融消費者的概念取代投資者的概念。
筆者認為,對于那些高風險的投資商品,特別是那些需要設置市場準入門檻,需要由專業(yè)投資人進行投資的商品,如累計期權(quán)商品等金融衍生品的購買者,一般不將其納入金融消費者的范疇,而仍將其視為普通的投資者。因為他們往往是專業(yè)水平很高的投資主體,與金融商品提供者之間是平等的市場主體。遵循高風險、高收益,風險自負的原則,不應傾斜保護。從美國的情況來看也是如此,美國金融改革法案對于金融消費者的保護,主要強調(diào)的是在信用卡、儲蓄、房貸等金融領(lǐng)域,并未將那些投資于高風險金融商品的個人投資者納入金融消費者保護領(lǐng)域,而是仍然單獨列為投資者保護領(lǐng)域。
因此,此次金融危機后,我國應該培養(yǎng)金融消費者保護與金融投資者保護并重的監(jiān)管理念。
一方面,金融企業(yè)實力強大,在很多時候、很多地方甚至處于壟斷地位;另一方面,消費者金融知識欠缺,面對層出不窮的金融創(chuàng)新產(chǎn)品知之甚少,缺乏準確判斷風險理性消費的能力,其弱勢地位很明顯,金融消費糾紛也已經(jīng)成為了消費者保護的新熱點。
所以,對于銀行、保險等市場,應當突出金融消費者保護,將金融市場的監(jiān)管上升到了保護金融消費者的高度,從而有利于保護金融消費者個體利益,從長遠實現(xiàn)金融機構(gòu)和社會的更大利益,提升金融業(yè)競爭力。
對于證券市場,首先就是要在監(jiān)管構(gòu)建中充分考慮人的因素,堅持投資者保護,繼續(xù)將其作為工作重心,完善相關(guān)制度。并且,在投資者保護的基礎(chǔ)上納入消費者保護的理念和監(jiān)管做法。把投資者保護提升為金融消費者保護,可以強化我國金融服務提供者的義務,進一步明確政府在經(jīng)濟社會中的核心地位,突出國家對金融命脈行業(yè)的絕對控制,這也是當前國際立法的潮流和趨勢。
二、完善金融消費者保護立法。
1、修改現(xiàn)行立法,明確保護目標。
我國現(xiàn)行的專門性金融法律法規(guī)多強調(diào)金融機構(gòu)正常穩(wěn)定的運行秩序,對金融消費者保護方面鮮有直接涉及,或只作原則規(guī)定,消費者權(quán)益保護的目標不明確,操作性不強。如《商業(yè)銀行法》第11條提到“保護存款人和其他客戶的合法利益”,但它和“促進銀行業(yè)健康發(fā)展、保護商業(yè)銀行的合法權(quán)益”并列一起,沒有對金融消費者進行傾斜保護;《銀行業(yè)監(jiān)督管理法》第3章對銀行業(yè)監(jiān)管機構(gòu)的職責作了系統(tǒng)規(guī)定,卻沒有明確“為消費者提供適當保護”,更沒有一個條文涉及到金融消費者保護。
因此,修改時除需明確保護消費者的目標外,在具體規(guī)則的修改完善中還要借鑒國際慣例,注意貫徹保護消費者權(quán)益的精神,細化金融機構(gòu)誠信、告知提示、保密等義務,通過明確的規(guī)則指引,防止金融機構(gòu)利用壟斷地位侵犯消費者的權(quán)益。
再者,從目前我國《消法》的規(guī)定來看,對于消費者的定義過于狹隘,只是將“生活消費”列入了保護范圍,而由于金融消費者的特殊性,使得金融消費者很難被當前《消法》所保護。因此,應當對《消法》進行修改,在具體修改時,可以考慮在該法中專設章節(jié)或增加新條款,突出對金融服務關(guān)系與金融消費者權(quán)益的調(diào)整,包括金融消費者的含義、保護原則、范圍、金融消費者的權(quán)利、金融消費者保護機構(gòu)的設立與職責、救濟手段等內(nèi)容。
2、協(xié)調(diào)各行業(yè)法律法規(guī)沖突。
在分業(yè)經(jīng)營分業(yè)監(jiān)管的模式下,我國金融消費者保護的法律基礎(chǔ)除了專門性金融法律之外,就是由中國人民銀行、銀監(jiān)會、保監(jiān)會、證監(jiān)會等監(jiān)管機構(gòu)制定的規(guī)章制度。這些規(guī)章制度在實際運用中數(shù)量眾多,內(nèi)容相對具體,均是針對著特定領(lǐng)域的特定問題。然而,當前我國金融服務者不僅基于分業(yè)經(jīng)營而向消費者提供證券、保險及信托等金融商品和服務,還基于混業(yè)經(jīng)營的特質(zhì)而向消費者提供各種非典型化金融產(chǎn)品和服務。無論金融服務的內(nèi)容如何,金融從業(yè)者都遵守著相同或相似的服務規(guī)則,如誠信義務、禁止欺詐義務、合理銷售義務以及保密義務等。
各領(lǐng)域采用的分別立法模式卻使得各自的金融服務規(guī)則容易引起沖突。比如,目前商業(yè)銀行、信托投資公司的理財業(yè)務由銀監(jiān)會根據(jù)《商業(yè)銀行個人理財業(yè)務管理暫行辦法》進行監(jiān)管;證券公司和基金公司則歸屬證監(jiān)會,適用《證券公司客戶資產(chǎn)管理業(yè)務試行辦法》和《信托投資公司信托管理暫行辦法》;保險公司的理財產(chǎn)品又必須遵循保監(jiān)會制定的《保險資產(chǎn)管理公司管理暫行辦法》。這不僅在客觀上造成制定法之間的重復與矛盾,還容易影響到人們對金融消費者概念和范圍的正確認識,從而阻礙了金融消費者保護之立法宗旨的實現(xiàn)。
因此,應當提高立法的層次,在現(xiàn)有法律法規(guī)中去除矛盾重復的規(guī)定,協(xié)調(diào)各行業(yè)法律法規(guī)的沖突。
3、制定專門法律法規(guī)。
從整體上講,隨著金融業(yè)的發(fā)展,金融機構(gòu)的服務意識不斷增強,服務水平不斷提高,金融消費者權(quán)益的保障程度有了一定的提高,但金融消費的形式、內(nèi)容、價格等主要由金融機構(gòu)決定,消費者基本上處于被動消費狀態(tài)。金融服務中金融機構(gòu)的明顯強勢地位與消費者的弱勢地位這一現(xiàn)實并沒有改變,消費者權(quán)利受侵犯在不同形式的金融消費中不同程度地存在。要改變消費者在金融服務中的弱勢地位,保護其利益,不能僅僅從宏觀上進行立法的改變,還要深入到各個具體領(lǐng)域,制定專門性法律法規(guī),增加金融消費者保護的深度和廣度。因此,我國應當盡快制定和頒布有關(guān)專門的法律法規(guī),如加快制定《個人信息保密法》和《征信法》,明確個人信息特別是金融信息的收集和使用范圍,加大對違法使用個人信息的懲罰力度,禁止個人金融信息被用于法律規(guī)定以外的其他目的;頒布《金融機構(gòu)破產(chǎn)條例》或《金融機構(gòu)市場退出條例》、《存款保險法》或《存款保險條例》,明確對金融消費者財產(chǎn)權(quán)的保護和限制范圍,“實現(xiàn)對金融消費者合法權(quán)益的有效保護,又要防范金融機構(gòu)的道德風險”。
三、加強金融機構(gòu)的自律監(jiān)管。
1、信息披露機制。
信息披露規(guī)則是解決金融市場上交易雙方嚴重的信息不對稱問題的有效途徑。任何消費者在眾多金融產(chǎn)品中作出最優(yōu)選擇時始終需要依賴于充分和良好的信息披露。
應該說,目前我國關(guān)于信息披露的法律規(guī)范體系相對來說已比較健全,已初步形成了以法律為主體,部門規(guī)章等規(guī)范性文件為補充的全方位、多層次的上市公司信息披露制度框架體系。在信息披露監(jiān)管體制上也基本上形成了以一套事前、事中、事后全方位監(jiān)管,自律與他律結(jié)合的新型信息披露監(jiān)管體制。
然而,從實際操作來看,我國的信息披露機制仍然存在很多問題。首先,信息披露的質(zhì)量較低,信息失真、滯后較為嚴重,信息披露的真實性、準確性、完整性、充分性與及時性仍然不盡人意,往往給消費者的決策造成很大的誤導,甚至嚴重損害其利益;再次,復雜的金融產(chǎn)品并沒有得到金融機構(gòu)充分的信息披露,一些金融機構(gòu)從業(yè)人員向消費者推薦產(chǎn)品時往往片面鼓吹其收益,對產(chǎn)品風險等或是沒有披露或只是口頭模糊地披露,誤導消費者盲目購買,而由于缺乏民事責任的規(guī)定,金融機構(gòu)即便存在虛假陳述也不需向消費者承擔任何法定的民事責任,也就無法成為消費者直接援引并據(jù)以主張權(quán)利的法律依據(jù),無法有效防止金融機構(gòu)諸如掠奪性貸款的欺騙性交易行為。
因此,有必要借鑒國外先進的信息披露制度,進一步完善我國現(xiàn)有的信息披露制度,同時要強化對信息披露監(jiān)管與執(zhí)法力度,對金融機構(gòu)課加信息披露義務,要求所提供的信息必須真實、準確、完整和及時,以滿足消費者對信息的需求,將信息披露違法違規(guī)行為的行政責任、民事責任、刑事責任真正落到實處。
2、金融機構(gòu)內(nèi)部設立金融投資者糾紛解決部門。
目前,在金融監(jiān)管機構(gòu)內(nèi)部缺少一個部門專門負責金融消費者保護方面的事務。在證監(jiān)會,目前僅有一套具有政治色彩的非透明信訪制度,不是嚴格意義上的處理投訴、調(diào)查和糾紛的應對機制;銀監(jiān)會則側(cè)重于對銀行業(yè)金融機構(gòu)的規(guī)范性、風險性進行監(jiān)管,而對銀行消費者權(quán)益的保護還存在很大的不足;保監(jiān)會則缺乏有效的消費者保護機制。許多金融消費糾紛消費者往往不選擇金融行業(yè)協(xié)會和監(jiān)管部門進行投訴,而訴諸司法部門或媒體,這種做法激化了消費者與金融機構(gòu)的對抗情緒,也容易導致金融機構(gòu)的聲譽損害。
在金融消費者投訴程序設置方面,可參照美國的做法,遵循先內(nèi)部解決,不能達到滿意結(jié)果時才訴諸外部程序處理的原則。在各級監(jiān)管機構(gòu)信訪工作的基礎(chǔ)上,在金融行業(yè)協(xié)會內(nèi)部設立專門的處理金融消費者投訴會員的機構(gòu),高度重視金融消費者投訴管理的制度建設,制定相應的處理程序規(guī)則,明確處理投訴的部門及其職責,優(yōu)化投訴處理的資源配置,明確投訴處理的時效性要求,保證金融消費者投訴處理信息的公開透明,注意金融消費者投訴的工作。
3、建立長效監(jiān)管部門間協(xié)調(diào)監(jiān)管機制。
在此次金融危機后的改革中,各國都對跨行業(yè)的協(xié)調(diào)監(jiān)管進行了重新的制度設計和機構(gòu)設立,相對于以往各自為政的消費者保護機制,無疑是一種進步。鑒于金融領(lǐng)域消費者保護的跨產(chǎn)品和跨市場特性,必須通過聯(lián)合監(jiān)管與相互協(xié)作才能避免出現(xiàn)監(jiān)管漏洞與縫隙,實現(xiàn)對金融消費者的有效保護。
首先,我國監(jiān)管部門可以考慮從金融產(chǎn)品推銷、銷售環(huán)節(jié),包括咨詢服務等相關(guān)環(huán)節(jié)進行各行業(yè)的協(xié)調(diào)合作,實現(xiàn)由對行業(yè)的狹義保護向?qū)οM者的廣義保護轉(zhuǎn)變。比如,設立金融消費者服務預警機制和聯(lián)動處理機制。對消費者的各類服務投訴,各行業(yè)金融機構(gòu)、行業(yè)協(xié)會和監(jiān)管部門要準確記錄,通過信息收集與交流,建立消費者投訴信息數(shù)據(jù)庫,根據(jù)金融消費者投訴的次數(shù)和涉及金額進行調(diào)查和分析,統(tǒng)一匯總、編制各類數(shù)據(jù)和報表,通過定期的監(jiān)測,梳理和化解金融消費者反映強烈的難點和熱點問題,識別潛在的消費者保護問題,為金融業(yè)制定相關(guān)政策提供翔實數(shù)據(jù)和參考依據(jù)。
其次,進行機構(gòu)創(chuàng)新,設立新的協(xié)調(diào)監(jiān)管機構(gòu)。2003年中國人民銀行、銀監(jiān)會、證監(jiān)會和保監(jiān)會共同建立了“一行三會”聯(lián)席會議機制,至今并沒有達到令人滿意的效果。其原因主要還是在于缺乏一個強有力的協(xié)調(diào)機構(gòu)。在《中國人民銀行法》與《銀行業(yè)監(jiān)督管理法》修改后,作為中央銀行的中國人民銀行,其職能更多在宏觀調(diào)控方面,包括更加獨立自主地制定和實施貨幣政策、履行對金融業(yè)宏觀調(diào)控和防范與化解系統(tǒng)性風險的職能。職能的變化使得中國人民銀行并不能在聯(lián)席會議中發(fā)揮強有力的協(xié)調(diào)作用,導致聯(lián)席會議的工作力度不夠,決策效力不強,聯(lián)合辦公容易流于形式。
結(jié)合此次金融危機后各國監(jiān)管改革,針對我國的實際情況,應當對中國人民銀行進行再定位,并對金融協(xié)調(diào)機制進行重新設計。一方面,應當要明確中國人民銀行作為中央銀行在金融穩(wěn)定中的法定職責和所處的核心地位,進一步賦予中央銀行以系統(tǒng)性風險和危機處理的管理權(quán),從而將其從一般監(jiān)管事務的牽頭地位提升到負責應對系統(tǒng)性風險和強化金融穩(wěn)定的地位。另一方面,修改后的《中國人民銀行法》增加了第9條的規(guī)定,即“國務院建立金融監(jiān)督管理協(xié)調(diào)機制。”因此,國務院應利用此次金融危機后的改革為契機,在銀監(jiān)會、證監(jiān)會、保監(jiān)會之上設立更高級別的金融監(jiān)管機構(gòu)——金融監(jiān)管委員會。該機構(gòu)應直接歸屬國務院,下設三個專業(yè)委員會,即保留現(xiàn)有的證監(jiān)會、銀監(jiān)會、保監(jiān)會。會長由主管金融工作的國務院領(lǐng)導擔任,而副會長則從三個專業(yè)委員會中選拔任命。與之前的金融業(yè)監(jiān)管聯(lián)席會議不同,金融監(jiān)管委員會應是一個實質(zhì)性監(jiān)管機構(gòu)。其在監(jiān)管過程中要獲得更高的級別和行使與相關(guān)監(jiān)管部門的協(xié)調(diào)權(quán)力,發(fā)揮實質(zhì)性作用,三個專業(yè)委員會予以配合,一季度至少會晤一次,針對不同金融產(chǎn)品的投資者保護問題進行商討并進行跨部門協(xié)作。
四、構(gòu)建金融消費者保護的外部救濟機制。
1、加強對于金融消費者的教育。
第一,政策制定時需堅持的一條重要原則是,在有利于改善產(chǎn)品選擇和擴展可持續(xù)信貸創(chuàng)新的前提下,加強消費者保護。監(jiān)管機構(gòu)要有一個長期的金融知識普及計劃,投入大量資源以幫助消費者來提升自己以作出最優(yōu)金融選擇。
第二,開展調(diào)查研究,了解當前金融消費者亟需了解的問題,比如消費者權(quán)益的自我保護認識和適用環(huán)境以及消費者權(quán)益欺詐性侵害的事前自我識別、事中自我控制和事后處理等,圍繞著這些內(nèi)容進行教育。
第三,目前監(jiān)管部門、自律性組織、金融經(jīng)營機構(gòu)都在開展投資者教育工作,但缺乏系統(tǒng)性和統(tǒng)一性,協(xié)調(diào)配合不夠緊密。因此,需要厘清各方的職責,明確分工,加強協(xié)調(diào)。建立“金融監(jiān)管機構(gòu)及各派出機構(gòu)總體協(xié)調(diào)、協(xié)會全程協(xié)助、服務機構(gòu)直接負責”的三位一體機制。
第四,動員社會力量,利用多種媒體作為載體,編制消費者教育資料、定期發(fā)布資訊、接受消費者的信息咨詢等,開展長效的金融知識教育和信息支援,從而引導不同層次的金融消費者尋找到適合自身的市場與產(chǎn)品。
2、設立金融消費者保護委員會。
就消費者協(xié)會而言,雖然各級消費者協(xié)會也受理金融類消費者投訴,但金融理財產(chǎn)品和金融服務情況相對復雜,具有很強專業(yè)性和風險性,各級消費者協(xié)會往往更側(cè)重于消費者非金融性商品消費和勞務消費的保護,而對保護金融消費者權(quán)益往往有心無力。同時,與一般消費者保護相比,金融消費者保護更加復雜,還涉及到防范系統(tǒng)性金融風險問題,這也明顯超出了中消協(xié)職能范圍。
我國于2008年6月修改了《中國消費者協(xié)會章程》,規(guī)定消費者協(xié)會可以根據(jù)工作的需要設立若干消費者保護委員會,汽車、珠寶、家具等各種專業(yè)委員會在各地紛紛成立。針對金融市場上出現(xiàn)的消費者權(quán)益受損的現(xiàn)象,有必要在全國范圍內(nèi)成立專門的金融消費者保護委員會。
金融消費者保護委員會可在吸收國外經(jīng)驗、繼承消費者組織自身實踐經(jīng)驗的基礎(chǔ)上,協(xié)助各金融業(yè)協(xié)會承擔起對金融消費者教育的主要職能;監(jiān)督各金融機構(gòu),將消費者意見較大、糾紛較多的某些金融機構(gòu)的服務或產(chǎn)品,向金融監(jiān)管機構(gòu)反映,提請監(jiān)管機構(gòu)重視,維護消費者與金融機構(gòu)之間的利益平衡;處理金融市場消費者投訴,就金融消費者合法權(quán)益問題向有關(guān)行政部門反映或提出建議,從而為金融機構(gòu)與消費者之間的矛盾提供一個緩沖和解決的平臺。
3、加強金融糾紛仲裁機構(gòu)的建設。
金融仲裁是化解商事金融糾紛的有效方式,在解決金融爭端中發(fā)揮了積極的作用。近年來,隨著我國與世界的交融,我國金融業(yè)中涉外因素成分的比例將不斷攀升,我國特別是在經(jīng)濟發(fā)達地區(qū),通過仲裁方式解決金融糾紛的案例越來越多,金融仲裁對金融消費者的法律救濟的意義日益顯現(xiàn)。
因此,一方面需要加緊完善《仲裁法》、地方金融仲裁立法、仲裁組織的仲裁規(guī)則;另一方面要推動行金融爭議仲裁機構(gòu)在各地的建立。
4、加快金融法院的試點。
金融行業(yè)是現(xiàn)代市場經(jīng)濟中最為活躍、創(chuàng)新最為頻繁的領(lǐng)域,因此,金融法也成為現(xiàn)代法律中創(chuàng)新最為豐富的部門之一。如果法院民商審判動輒以缺乏現(xiàn)成法律規(guī)定為由拒絕受理相關(guān)糾紛,那么這些新型金融交易行為和金融產(chǎn)品便得不到司法應有的保護。一旦這些新型金融交易和衍生品不能得到有力的司法保護,對于購買這些產(chǎn)品的金融消費者的利益則構(gòu)成了巨大的損害。
由人民法院依法及時、準確地審理糾紛案件,不僅是規(guī)范金融秩序,防范和化解金融風險,公正保護各方當事人的合法權(quán)益,維護交易秩序,規(guī)范市場行為的需要,也是創(chuàng)造公平公正、有序競爭、規(guī)范開放、追求效益的金融軟環(huán)境的有力保障。
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國際法論文篇十
法語水平測試(testd’evaluationdefrancais,tef)由法國法語聯(lián)盟總部負責出題、閱卷,通過其海外分部組織。申請法國學生簽證必須提供tef考試成績。[去英語授課的學校不必考tef,但要有toefl成績]。法國法語聯(lián)盟(alliancefranciase)是一個具有100多年歷史的官方法語教育機構(gòu),在北京、上海、武漢、廣州設有分部。
tef是一種新型權(quán)威的水平考試,通過測試報考者法語理解、表達能力,tef將對其法語水平進行全面評估,并作出階梯式的質(zhì)量分析。法語能力測試報考者可通過tef測試自己的法語水平,為赴法國進一步深造或在法資企業(yè)工作作好準備。tef的成績可以作為法國大學和高等??茖W校測試入學者法語水平的依據(jù),并由此向入學者推薦合適的修學課程。tef的成績可以作為法國企業(yè)招聘海外員工的參考條件之一。tef法語水平測試作為一種語言能力的資格審定,已為巴黎工商協(xié)會所認可。
考試內(nèi)容:閱讀、聽力、語法;[目前沒有寫作]。
考試時間:具體日期不確定。
考試費用:600人民幣(必考部份);
考試地點:北京、上海、武漢、廣州;
報名方式:可直接到上述城市法語聯(lián)盟培訓中心報名。網(wǎng)址:
一、必考部分(時間:兩小時三十分鐘)。
考試通過使用語言文字材料及其它活動進行??忌谑盏娇荚囃ㄖ臅r候,將同時收到一份考試說明,以此為依據(jù)準備考試。
任務。
閱讀理解(共50個問題)。
(1)能否識別文章的類型、出處、作用、對象、作者意圖.....
(2)能否理解反映日常生活的不同語言文字材料的內(nèi)容。
(3)能否提出材料的中心內(nèi)容,并進行分析。
(4)能否鑒別文章的總體結(jié)構(gòu)和寫作邏輯。
(1)內(nèi)容形式多樣:包括報刊文章、分類廣告、信件、文藝評論、讀者來信、對某些事物的看法、使用說明、宣傳小冊子、圖表....等等。文章在語言的難易程度上分為不同級別。
(2)文章體裁形勢豐富:包括報道、敘述文.....等等。
(1)選取信息。
(2)對信息進行分類(如按年代分類)。
(3)換方式表達句子。
(4)重新組織文章、段落。
聽力(共60個問題,需要聽磁帶)。
(1)能否識別對話背景和講話人的口氣。
(2)能否識別錄音片斷的類型,其交流目的,觀點,所表達的感情和態(tài)度。
(3)能否通過錄音,聽懂短篇生活情景對話。
(4)能否將語言信息同文字或圖表信息聯(lián)系起來。
內(nèi)容形式多樣:包括對話,公告,電話錄音,描述,天氣預報,廣告,廣播節(jié)選,采訪,辯論......等等不同水平的聽力材料。
(1)確定和辨別不同的對話背景。
(2)選擇信息。
(3)從錄音片斷中選取相關(guān)信息(圖像,表格等)詞匯和結(jié)構(gòu)(共40個問題)。
(1)了解日常生活相關(guān)用語。
(2)掌握語言結(jié)構(gòu)。
(1)單獨的句子。
(2)需填空的文章。
(1)填充句子。
(2)替換詞匯和表達方式。
(3)找出錯誤。
二、非必考內(nèi)容。
此項內(nèi)容需要考生在不同情景下的具備處理問題和語言能力和風度。
(一)筆頭表達(時間:一小時)。
筆頭表達包含三方面,學生使用提供的語言文字材料模擬真實情景。法國工商會的考官有統(tǒng)一的評分標準。
目標。
考生的能力將按以下標準評估:
(1)講述。
(2)使用過去時態(tài)。
(3)陳述個人觀點并對其進行辯護。
(4)按個人風格以客觀的方式分析并重寫文章。
語言文字材料。
(1)報刊文章的開頭部分。
(2)反映日常生活問題的文章。
(3)200字左右的報道。
任務。
(1)續(xù)寫文章的結(jié)尾。
(2)寫一篇官方用文或私人信件。
(3)按允許使用的字熟,簡寫一篇文章。
(二)口頭表達(時間:35分鐘)。
同筆頭表達要求一樣,口頭表達使用有關(guān)材料,從模擬真實情景出發(fā),進行雙向交流。包含以下兩項內(nèi)容:
第一項準備10分鐘。
與考官對話5分鐘。在每個考項中,考生要在五個不同的主題中抽出一個題目??陬^表達由兩位以法語為母語的老師主考,考官與考生之間事前沒有過接觸。
第二項準備10分鐘。
與考官對話10分鐘。陳述事實5分鐘。與考官對話5分鐘。即共15分鐘對話。
考官根據(jù)法國工商會提供的統(tǒng)一評分標準對考生的口頭表達能力進行評估,評分結(jié)果將由法國工商會裁定。
目標。
考生的能力將按以下標準評估:
(1)與對話者交流能力。
(2)陳述材料內(nèi)容。
(3)能為維護自己的觀點及說服對方進行辯論。
材料。
形式簡短多樣:包括公告、新建、廣告、圖畫、報刊文章概要等。
語言的難易程度分為不同級別。
任務。
(1)收集信息,提出問題。
(2)能進行比較性,說服性的及賞析性的論述。
國際法論文篇十一
不過,從國際法的歷史發(fā)展來看,古代國際法(或國際法的遺跡)為近現(xiàn)代國際法提供了早期的實踐、理念、術(shù)語及其概念等。在國際法的歷史發(fā)展中,基督教因素動態(tài)地影響了其發(fā)展。從起初《圣經(jīng)》有關(guān)人權(quán)、戰(zhàn)爭的經(jīng)文、教父神學對戰(zhàn)爭觀的闡釋,中世紀教廷有關(guān)戰(zhàn)爭、使節(jié)、仲裁等的實踐,到近現(xiàn)代社會教廷參與國際條約、參加國際組織、基督教非政府組織參與和影響國際法的實踐??梢钥闯觯浇虤v史發(fā)展起伏對國際法產(chǎn)生了在不同歷史階段具有不同歷史特征的影響。
基督教對國際法的影響是以《圣經(jīng)》為基礎(chǔ)和核心,以神學為紐帶和動力推動國家法發(fā)展,進而在國家法的實踐和發(fā)展中影響國際法發(fā)展的。與國家法發(fā)展的同時,浸透著基督教因素的國際關(guān)系現(xiàn)實也需要相應的國際法。面對不同歷史時代的世俗問題,實踐中需要信仰通過神學予以有力回應。道德神學全面、系統(tǒng)闡述基督教對于國際關(guān)系、國際法的信仰主張,是影響國際法的基礎(chǔ)性神學因素?;谏駥W基調(diào),神學家建構(gòu)并發(fā)展了神學主義法學律,其中有關(guān)國際關(guān)系、國際法的思想主張豐富了國際法的思想寶庫。教廷和基督教非政府組織立足其信仰主張,作為非國家行為體,一方面增加了國際法主體的多元性,另一方面顯出傳統(tǒng)國際法的內(nèi)部缺陷并為國際法的發(fā)展提供了場域和新資源。
國際法在歷史演進中主要是歐洲基督教文明的產(chǎn)物。不過,從基督教的歷史發(fā)展看,基督教在初期延續(xù)并發(fā)展了猶太教對國際法的影響。猶太教對國際法的影響是持續(xù)性的。
早期的國際法學者有很多受益于猶太教及其法律理念、制度。國際法形成之后,基督教因世俗性的廣泛進取對其的影響日漸式微,但延續(xù)了此前的基本范疇,并在全球宗教復興的大背景下對國際法的影響呈現(xiàn)新景象。
從國際法史可以看出,最先有意識、系統(tǒng)化地闡釋國際法理論的嘗試由15-16世紀西班牙學派的天主教學者和神學家開啟,這項工作接著被許多新教的學者,尤其是由荷蘭、英國和德國的新教學者接續(xù)。法國大革命及其民族國家鞏固后,在民族國家與世俗基礎(chǔ)上對國際法的系統(tǒng)闡述才變得常見。自然而然地,歐洲基督教文明施與法律的印記使其發(fā)展為一般國際法——基于此可以認為,美洲是構(gòu)成整體的歐洲文明之一部分。而這種智識的領(lǐng)導權(quán)現(xiàn)在正處在混亂和被瓦解的過程中??傮w來看,這種影響表現(xiàn)為全面廣泛、日漸衰減、宗教回歸三種形態(tài)。從國際法史的角度看,基督教對于國際法的影響可分為1648年之前、1648-1945年、1945年至今三個階段。
國際法論文篇十二
20世紀80年代以前,公益性是大學的唯一屬性。經(jīng)濟全球化和高等教育國際化,使大學的經(jīng)濟功能日漸凸現(xiàn),《服務貿(mào)易總協(xié)定》主張的教育服務貿(mào)易自由化,對中外合作辦學的公益性產(chǎn)生了巨大的沖擊,而要解決中外合作辦學中凸顯的規(guī)模與質(zhì)量、成本與機會、學術(shù)與利益等諸多矛盾,就必須堅守教育公益性原則,這樣才能促進中外合作辦學的良性發(fā)展。
當今的國際法范圍也隨著全球化進程的深入而日益擴大。國際法所涉及的領(lǐng)域已經(jīng)從最初對維持和平的關(guān)注擴展到包括關(guān)注現(xiàn)代國際生活的所有利益,教育也成為國際法發(fā)展進程中得到關(guān)注的一個新的重要領(lǐng)域?!斗召Q(mào)易總協(xié)定》(以下簡稱“gats”)的簽署,使得教育服務貿(mào)易被納入具有法律約束力的國際法體系,教育的產(chǎn)業(yè)屬性和經(jīng)濟功能愈發(fā)明顯,這對傳統(tǒng)意義上的教育公益性形成巨大沖擊。中外合作辦學作為經(jīng)濟全球化、高等教育國際化催生的必然產(chǎn)物,如何適應gats的規(guī)則約束,如何把握教育的公益性原則,一直以來備受關(guān)注與爭議。
對中外合作辦學的拓展與規(guī)制。
我國中外合作辦學自《中華人民共和國中外合作辦學條例》頒布以來,進入了快速發(fā)展時期,中外合作辦學之所以能如此迅速發(fā)展,更為主要的是其辦學主體對教育服務貿(mào)易利益的.追求。
中外合作辦學在教育服務貿(mào)易內(nèi)屬于“商業(yè)存在”的服務提供形式,gats要求全體世界貿(mào)易組織成員在“國民待遇”和“市場準入”等方面兌現(xiàn)承諾,逐步實現(xiàn)服務貿(mào)易的自由化。
而事實上,在中外合作辦學實踐過程中,教育公益性與營利性的沖突日益加劇。我國政府對中外合作辦學的公益性原則一貫持肯定態(tài)度,且始終強調(diào)堅持教育公益性原則。
然而,根據(jù)“條約必須遵守”的國際法原則,參照gats關(guān)于服務貿(mào)易的定義及規(guī)則(第1條第3款),從中可以看出,世界貿(mào)易組織框架下的教育服務是一種具有商業(yè)性質(zhì)的教育,不屬于政府職能且不是公益性的服務,只屬于私人消費而不屬于公共消費。因此,我國政府必須將在gats框架下對教育服務貿(mào)易領(lǐng)域做出的承諾轉(zhuǎn)化為國內(nèi)法,賦予中外合作辦學作為教育服務貿(mào)易領(lǐng)域,以“商業(yè)存在”的形式存在,而應具有的營利性的合法效力。
2.中外合作辦學公益性與營利性的沖突與融合。
現(xiàn)實是中方教育合作機構(gòu)在合作辦學中體現(xiàn)出明顯的營利性和產(chǎn)業(yè)性價值取向,導致政府與高校在合作辦學的主要價值取向上出現(xiàn)錯位。外國高校進入中國市場從事合作辦學的主要價值取向也是在于獲取經(jīng)濟價值,看重其營利性和產(chǎn)業(yè)性。
近年來,從中外合作辦學機構(gòu)發(fā)展的情況看,許多學校在辦學過程中都存在著營利行為。營利性教育服務貿(mào)易是社會經(jīng)濟發(fā)展到一定階段和程度之后的必然產(chǎn)物,但是其自身仍然在固守和堅持著教育的公益性原則,沒有因為營利而受到改變。公益性是教育客觀存在的一種社會屬性,教育服務并不因為其具有可交易性而改變其公益性。
對教育服務公益性的倡導和堅持,既有利于教育服務本身的發(fā)展,又能夠為營利性創(chuàng)造更加優(yōu)質(zhì)寬松的外界條件。而教育服務在獲取收益回報的同時,能夠更有基礎(chǔ)和實力來維護教育服務的公益屬性。
教育服務貿(mào)易符合國際化趨勢的現(xiàn)實發(fā)展,將以往的以公益為單一屬性的教育服務轉(zhuǎn)化為以公益與營利為雙重屬性的存在。
3.中外合作辦學公益性的堅守與發(fā)展。
中外合作辦學近十年來發(fā)展迅速,成效顯著,但也存在辦學層次不高、辦學質(zhì)量參差不齊等問題。中外合作辦學有公辦性質(zhì)的,也有民辦性質(zhì)的。對于公辦性質(zhì)的中外合作辦學形式,其中不應該存在合理回報問題;對于民辦性質(zhì)的中外合作辦學,相關(guān)合理回報的問題可以遵照我國的《中華人民共和國民辦教育促進法》及其實施細則的相關(guān)規(guī)定。所有中外合作辦學的學歷教育性質(zhì)上都是在中國的辦學,都應該在《中華人民共和國教育法》的大框架下進行調(diào)整,都應遵循公益性原則。
國際法論文篇十三
隨著全球化的步伐不斷加快,國家與國家之間的關(guān)系敏感而密切,整個國際社會是“牽一發(fā)而動全身”,國際法的作用也日益得成熟、重要。目前,我國高等院校國際法課程教學內(nèi)容的設置和學時的安排只能完成國際法的啟蒙教育,這種初級教育對于培養(yǎng)法學專門人才的要求來說差得很遠。國際法是一門實踐性很強的學科,國際條約、國際慣例是國際法的重要組成部分。國際條約、國際慣例是兼顧到不同法系、不同國家法律制度的特點而形成的。但現(xiàn)階段我國學生普遍缺乏鍛煉和實踐的機會,接觸國際實例很難,理論與實踐脫節(jié),嚴重影響了國際法的教學效果和本專業(yè)的發(fā)展。因此國際法教學的改革勢在必行。本人主要從國際法的實踐教學改革方面談一下自己的思路和想法,希望能為培養(yǎng)國際法專門人才做出應有的貢獻。
(一)在實踐教學過程中重視對學生進行道德品質(zhì)的培養(yǎng)和教育。
大學是培養(yǎng)人才的地方教育學論文教育教學論文,道德品質(zhì)也是衡量人才的一個重要指標?,F(xiàn)今世界幾乎所有的西方發(fā)達國家都非常重視公民教育,并同時把它作為學校教育與教學工作的重要任務和目的之一。因此無論在理論教學和實踐教學的環(huán)節(jié)德育教育都不應當被忽視。
在歐洲一些崇尚紳士風度的國家,民族的文明素養(yǎng)很高,但是在他們的學校教育課程中卻很難找到專門的德育科目,德育一般就滲透在各門教學工作中并同步進行,也就是任何一門學科都兼有道德教育的任務。目前我國大學的課程,在各門科目上一般都設置有課堂教學和實踐教學兩個部分。就實踐教學環(huán)節(jié)來說,我認為應當設置專門的德育教育部分。在對學生的實踐學習環(huán)節(jié)進行考核打分時應增加具體的道德品質(zhì)的考核成績。比如在實踐學習中是否注意環(huán)境保護、是否體現(xiàn)了人文關(guān)懷、是否從事了義工或志愿者的服務等等??傊彩悄荏w現(xiàn)公平、正直、誠實、勇敢、仁愛、熱愛勞動、艱苦樸素、追求民主、樂觀向上、寬容團結(jié)的精神品質(zhì)和行為都可以成為學生實踐成績中的一部分。
(二)案例教學是國際法教學實踐改革的重要手段。
案例教學是實踐教學的主要形式之一。案例教學法有助于學生理解掌握所學。
摘要內(nèi)容。但案例教學模式在實際操作中還存在許多不足。
1、案例教學教材的選擇要注意與當代的國際實踐相聯(lián)系。
在案例的選擇上,應根據(jù)教學目標進行。既要選擇一些典型性、代表性、綜合性的案例。將案例與與所講授的重點內(nèi)容有機結(jié)合,盡量涉及多個知識點或多個章節(jié)的內(nèi)容。同時也要注意調(diào)整,隨時加入一些具體生動,較受社會關(guān)注的案例。以保證教學內(nèi)容的前瞻性和與時俱進。
目前各個高校教學用的案例教材雖然多,但觀其內(nèi)容,其中所編的案例卻大多相同。其中案例也大部分是幾十年甚至上百年前的,上世紀90年代的案例都屬于年輕案例。當然這其中不乏一些十分典型的案例,所以經(jīng)常被采用。另一方面也由于國際社會、國際法的特點所決定的。案例材料陳舊影響學生的學習興趣,也不利于學生了解本學科的前沿知識論文開題報告中國。因此案例教學教材的選擇既要注重科學系統(tǒng)性,也要注意與當代的國際實踐相聯(lián)系。在此一方面呼吁廣大專家學者能夠,即時對當前的教材進行修訂與增補?;蛘叨嗑幾胍恍┬碌摹⑴c國際法的發(fā)展、與當今社會的現(xiàn)狀聯(lián)系緊密的案例教材。一方面也要求廣大教師在實踐教學中對案例的選擇進行甄別、更新。隨時關(guān)注本領(lǐng)域的最新動態(tài),及時采集新案例。過時的案例被淘汰,新的案例補充進來。在完成某一課程內(nèi)容的學習后,就可以選取一些時事性、較有深度及廣度的案例討論。甚至直接制作、改編一些案例。以便及時提高教材、教法水平,增強教學效果。因此改編、更新國際法教材,把案例教學法貫穿其中,是我們當前國際法實踐教學改革所首先要解決的問題。
2、案例教學的過程要把教師創(chuàng)新教學與學生主動學習結(jié)合在一起。
案例教學應該以學生為主體教育學論文教育教學論文,充分發(fā)揮學生的主導作用。教師加以適當?shù)慕M織引導。具體操作中教師,可以先布置學生課前閱讀相關(guān)資料,并設計幾個有針對性的問題,讓學生提前進行思考尋求解答。但注意不要給予過多的提示,以免限制了學生的思路。預習案例有助于學生將所學內(nèi)容融會貫通,多角度解決問題。
具體由學生完成的部分主要應該有三個環(huán)節(jié)。首先案情介紹階段,這部分比較簡單,但需要學生事先預習。主要是學生對案例背景介紹,也可以對案例中的要點進行總結(jié),為理解案例提供一個分析框架。第二部分是重點部分,由同學們對案例中所涉及的問題提出行動方案。在這個過程中同學們可以相互批評、反駁、辯論。這個過程要求學生們充分參與、發(fā)言。同學們可以反駁其他同學的發(fā)言,也可以闡述自己的觀點。但不能重復其他同學的論點。隨著辯論的進行,對案例的分析也會愈加深入,學生對理論的理解也會愈加的透徹并且和有關(guān)法律事實密切的結(jié)合起來。此時老師只要對同學們遺漏的問題進行提示引導就可以。最后一個環(huán)節(jié)是學生點評。點評中強調(diào)學生對相關(guān)案例的點評,這樣能夠調(diào)動學生的思維,促進其對相關(guān)知識的理解和把握,堅持學生自主學習為主,在學生點評的基礎(chǔ)上,教師結(jié)合本次討論內(nèi)容作總結(jié)性的點評,指出學生的不足同時肯定其成績。最后由教師對同學們之前的討論進行評價打分。不論觀點是否正確客觀,充分參與就是得分標準的重要參考指標。
在整個案例教學的過程中教師要給學生充分空間,真正讓學生自主的去分析思考、并提出解決方案。達到培養(yǎng)學生概括、歸納、分析推理能力;口頭表達、辯論能力;提出方案、解決問題的能力的目的。也有利于養(yǎng)成學生關(guān)心、了解我國國情和世界政治、經(jīng)濟、文化、法律動態(tài)的習慣。
案例是教學法中的最優(yōu)資源,也是實踐教學的最常用手段。它為師生提供了一個從感性知識到理性知識、從具體到抽象的自然有序的教學認識過程。通過課前預習和課堂討論為學生營造了一個生動、靈活、深刻的學習氛圍。避免傳統(tǒng)教學中只講授空泛冗長的理論,卻不能就相關(guān)法律事實進行立論分析,導致理論與實踐脫節(jié)的現(xiàn)象。案例教學的重點不是尋找某一確定的答案,而更加注重認識問題和解答問題的過程。面對有挑戰(zhàn)的問題和各種可能性教育學論文教育教學論文,學生的學習積極性將得到激發(fā),為尋求答案,學生將會主動分析法律上的爭議點,搜尋相關(guān)法規(guī)和類似案例,得出自己的判斷,從而變被動學習為主動學習。
(三)將國外的一些實踐課程模式引入我國的國際法課堂。
作為實踐教學的一種創(chuàng)新,各院校都在探討如何將國外的實踐課程模式“診所式法律課程”(clinicallegaleducation)和“法庭辯論課”(trialadvoca2cy)引入各自的法學課堂教學。在英美等普通法系國家,它包括兩種形式:“模擬法庭”(mooting)和“辯論技巧”(advocacy)。模擬法庭一般是低年級學生的必修課,即所有法學院學生都要參加模擬法庭的訓練。辯論技巧課,則是為那些有意成為出庭律師的法學院學生開設高級訓練課程。
目前我國的大多數(shù)法學高校都建立了專門的模擬法庭。在教師的.指導下,學生可以把一些經(jīng)典的案例依照嚴格的法庭程序進行重現(xiàn)和模擬。通過學生扮演具體的角色,即原告、被告、法官/仲裁員、雙方當事人的代理人和有關(guān)證人,對案情發(fā)表自己的看法和意見,提高學生的分析問題的能力和實際處理問題的能力,使學生真正成為課堂的主角。對學生增強學習興趣、加深理解、學以致用是十分有效的。很好地提高了學生的專業(yè)技能和基本素質(zhì)。
但現(xiàn)在大多數(shù)的法學院校的“模擬法庭”還只是一種形式。利用效率低,有的學校甚至一學期都不能開展一次模擬法庭活動。案例的選擇也比較單一,主要集中在民法、刑法領(lǐng)域。國際法的相關(guān)案例十分少見。另外一些學校的模擬法庭的配套設施還不完善,一些學校開展的“模擬法庭”過于注重形式,沒有相關(guān)法學問題進行深入的探討。這些都是急需改進的地方。我們要充分認識到開展“模擬法庭”,尤其是“模擬國際法庭”和“模擬國際仲裁法庭”活動對我們培養(yǎng)學生能力所起的作用,這種作用可能是隱性的,但卻是長遠的和巨大的。
另外,各法學院校對“辯論技巧”等專業(yè)素質(zhì)的培養(yǎng)形式還在初級階段。這也是我們應充分重視和積極探索的。
(四)通過分層教學法實現(xiàn)實踐教學中對學生主體性和差異性的關(guān)注。
這一改革措施主要是在實踐教學中更好地根據(jù)學生的個體能力、已有基礎(chǔ)及學習偏好等來進行有效的教學?!胺謱咏虒W”的具體做法是,針對班級授課制下不同學生的學習風格和多樣性的學習差異,如根據(jù)學生在學習時對視覺、聽覺和動手操作等不同學習類型的偏好和實際能力,而將學生的課程劃分為不同的層次。某一層次既和某一級的學習水平和深度有關(guān),也和學生的興趣愛好、特長有關(guān)論文開題報告中國。在這里我們要十分注意的是學生層次的劃分不是由教師主觀決定的教育學論文教育教學論文,而是由教師提出劃分方案,而由學生自己選擇。
比如第一層的學生,在這一層的學生要培養(yǎng)他們對某一話題的基本理解能力。這一層的學生可能是興趣廣泛,動手能力強的學生,即操作型的學生。這一類的學生擅長通過操作實踐的方法來學習。那么教師就可以分配這一組的學生就某一國際法案件進行調(diào)查研究,提供各種報告資料;為國際法的案例教學提供音像資料、制作多媒體課件;或者進行“模擬國際法庭”“模擬沖裁法庭”活動的準備工作。
第二層的學生主要是培養(yǎng)他們比較復雜的思維能力,其首先要求學生熟練運用他們曾在第一層水平階段已經(jīng)學過的東西,懂得如何運用選擇、引起或發(fā)現(xiàn)更多的體驗、認識和結(jié)論,同時要求學生自己設計方案并找出答案。這一層次的學生往往是學習比較認真,理論基礎(chǔ)扎實的學生。教師要注意拓展這部分學生的思路、培養(yǎng)他們的創(chuàng)新能力。以“模擬國際法庭”為例,教師可以分配這部分學生在“模擬國際法庭”中充當當事人的角色,通過法庭辯論提高學生的思維能力和創(chuàng)造能力。在這里教師要注意給學生一個完全自由思考和創(chuàng)造的空間,不要過多的限制和說教。
第三層次主要是一些善于思考、見解獨立的學生。對這一層次的學生應該著重培養(yǎng)他們更復雜和更具有批判性思考的能力。在這一層級中,學生要學習并運用所學知識,圍繞一個現(xiàn)實世界中有爭論的主題進行評議和分析。與此同時還要求學生進行批判性地思考并把研究與個人的審美觀、價值觀和人生觀結(jié)合起來。以“模擬國際法庭”為例,教師可以分配這部分學生在“模擬國際法庭”中充當大法官的角色,分層教學法主要適用在實踐教學模式中,在課堂教學和期末理論考試當中則不適用。國外教育界的一些專家和實驗教師對上述模式的總體評價一般都很高。通過學生的個性化指導,充分發(fā)揮每名學生的特長,增強了學生的學習興趣,樹立了學生的信心,幫助每一位學生達到他們的理想目標教育學論文教育教學論文,無疑,這對學生的發(fā)展和師生關(guān)系的融洽都是十分有益的。
(五)在實踐教學中采用小組學習的方法。
小組學習法就是讓學生自主組成若干個學習小組。學生們在課余時間可以進行集中學習。包括討論、講座和進行調(diào)研。
國際法的案例教學過程是一個充分鍛煉學生自主學習能力的過程。在這個過程中可以貫穿小組學習的方法。通過小組學習,學生們可以互相啟發(fā),彌補不足。一方面有利于在課堂討論中更加有針對性,不遺漏要點;一方面可以使學生在比較輕松的環(huán)境中提出自己的觀點。既有利于學生表達能力的提高,也有助于學生進行不受約束的思考。
對國際法的相關(guān)事件進行調(diào)查研究也是實踐教學的一個有效途徑。通過調(diào)研能使學生掌握更加詳實資料,培養(yǎng)學生嚴謹求真的學習態(tài)度,使學生更加深入的了解社會,增強學生的團隊合作能力、與人交往的能力、解決問題的能力、快速反應的能力等多種能力。有利于學生綜合素質(zhì)的提高。通過組成學習小組,學生們分工合作也可以促進實踐活動的順利完成。
總之,學習小組對學生的自主學習能力、發(fā)散思維能力、團隊合作能力的培養(yǎng)都有積極的影響。
綜上所述,國際法的實踐教學改革是一個長遠的工作,學校在教學過程中要緊緊把握知識、素質(zhì)和能力三要素,突出培養(yǎng)學生發(fā)現(xiàn)、提出、分析和解決問題的能力,特別是通過加強實踐教學提高動手能力和處理實際問題的能力。
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國際法論文篇十四
論文最好能建立在平日比較注意探索的問題的基礎(chǔ)上,寫論文主要是反映學生對問題的思考,詳細內(nèi)容請看下文國際法論文6000字。
仲裁協(xié)議作為當事人之間約定爭議解決方式的一項協(xié)議,一經(jīng)有效訂立,即產(chǎn)生相應的法律拘束力。對于當事人和法院而言,一項有效的仲裁協(xié)議具有阻止當事人就協(xié)議范圍內(nèi)的爭議提起訴訟和排除法院對該爭議行使管轄權(quán)的效力。一般情況下,當事人在簽訂仲裁協(xié)議后都能嚴格遵守,依約將協(xié)議范圍內(nèi)的爭議交付仲裁解決。但在實踐中,也常有一些當事人簽訂仲裁協(xié)議后反悔,無視或違反仲裁協(xié)議中的約定,在對方當事人提起仲裁之前,甚至在仲裁程序進行中,向法院提起訴訟。在這種情況下,法院一般會應對方當事人的請求中止訴訟程序,甚至命令當事人將爭議提交仲裁,以強制執(zhí)行仲裁協(xié)議,為仲裁協(xié)議的有效實現(xiàn)提供支持。本文擬從法院支持仲裁協(xié)議的角度,就訴訟程序的中止和法院強制執(zhí)行仲裁協(xié)議等問題作一些研究和探討,并在此基礎(chǔ)上重新審視和剖析我國現(xiàn)行法律中的相關(guān)規(guī)定,希望能對促進我國相關(guān)立法及實踐的發(fā)展和完善有所啟發(fā)和助益。
當事人違反約定將仲裁協(xié)議范圍內(nèi)的爭議提起訴訟,法院應拒絕受理或中止訴訟程序,以支持仲裁。但是,法院是應主動中止訴訟程序,還是只能應對方當事人的請求中止訴訟程序,以及法院基于何種理由中止或拒絕中止訴訟程序,都是需要加以研究和明確的問題。
根據(jù)仲裁國際立法、國內(nèi)立法以及實踐,一方當事人就仲裁協(xié)議范圍內(nèi)的爭議提起訴訟,只有在另一方當事人提出執(zhí)行該仲裁協(xié)議的請求時,法院才能中止訴訟程序。換言之,法院一般只依據(jù)當事人的申請中止訴訟程序,而不主動依職權(quán)中止訴訟程序。在起草1958年《關(guān)于承認及執(zhí)行外國仲裁裁決的公約》(以下簡稱《紐約公約》)的過程中,英國代表曾經(jīng)建議,法院不僅可以依當事人的申請而且可以自行決定將爭議交付仲裁。英國的建議遭到了以土耳其、以色列為代表的多數(shù)國家的反對,他們認為,仲裁協(xié)議的雙方當事人愿意將爭議交給法院審理時,法院不應享有強制仲裁的權(quán)力。最后,《紐約公約》采納了當前的條文,不允許法院自行中止訴訟程序。
不允許法院主動依職權(quán)或自行中止訴訟程序,無疑是有其理論依據(jù)和現(xiàn)實基礎(chǔ)的。因為根據(jù)意思自治原則,既然當事人有協(xié)商訂立仲裁協(xié)議,選擇以仲裁方式解決其爭議的自由,那么當事人也應有通過明示或默示方式放棄仲裁的自由,只要他們彼此之間能就此達成一致。一方當事人不顧仲裁協(xié)議的存在而提起訴訟,已表明該方當事人放棄仲裁協(xié)議的意愿,另一方當事人在此情況下,如果沒有援引仲裁協(xié)議就法院的管轄權(quán)提出抗辯,而是實質(zhì)性地參與訴訟,進行答辯甚至提出反訴,則亦表明其對仲裁協(xié)議的放棄。也就是說,雙方當事人已通過其提起訴訟和參與訴訟的行為,默示地達成了放棄仲裁協(xié)議的一致。對此,法院理應予以尊重,并及時行使其已經(jīng)合法取得的管轄權(quán),為當事人提供司法救濟。否則,將可能陷當事人于打仲裁不愿、打訴訟不能的尷尬境地。
當事人以仲裁協(xié)議的存在請求法院中止訴訟程序,法院是否準許,往往還需視仲裁協(xié)議及當事人的有關(guān)情況而定。例如,在仲裁國際立法、國內(nèi)立法以及實踐中,通常會有關(guān)于仲裁協(xié)議不是無效的.、失效的、不可執(zhí)行的,或申請方當事人未實質(zhì)性地參與訴訟程序等方面的要求,否則法院可以拒絕當事人的請求,而繼續(xù)訴訟程序。在有的國家,還曾有過區(qū)分國內(nèi)仲裁協(xié)議和國際仲裁協(xié)議,適用寬、嚴不同的標準來決定是否中止訴訟程序的做法。這一方面,英國在以前的做法十分具有代表性,以下將重點進行論述。
(一)依國內(nèi)仲裁協(xié)議裁量中止訴訟程序。
英國傳統(tǒng)的仲裁法中曾有所謂法院管轄權(quán)無處不在、無所不及的原則。根據(jù)這一原則,當事人不得借助于意思自治原則,以仲裁協(xié)議的形式剝奪法院的管轄權(quán)。凡仲裁協(xié)議中規(guī)定雙方當事人不得向法院起訴、仲裁員是雙方唯一的和最終的裁判者等條款,在英國法上都被認為是無效的。以后,英國在司法實踐中雖一般不主動干預仲裁,但在法律上仍不愿意承認仲裁協(xié)議具有排除訴訟的作用。
英國《1950年仲裁法》頒布后,英國在限制仲裁協(xié)議的效力方面雖然有明顯放松,但仍然很不徹底。主要表現(xiàn)在區(qū)分國內(nèi)仲裁協(xié)議和國際仲裁協(xié)議,適用不同的標準決定是否中止訴訟程序。這種區(qū)分在其后的《1975年仲裁法》中進一步得到了強調(diào),并一直延續(xù)至《19仲裁法》生效實施前。
根據(jù)《1950年仲裁法》,如果當事人援引一項國內(nèi)仲裁協(xié)議請求法院中止訴訟程序,是否準許,法院擁有很大的自由裁量權(quán)。通常須具備以下幾項條件,當事人的請求才可能得到滿足:(1)爭議事項是屬于仲裁協(xié)議范圍內(nèi)的;(2)被告除出庭外,沒有提出(實質(zhì)性)答辯,也未采取其他步驟;(3)爭議的問題不依仲裁協(xié)議提交仲裁無充分的理由;(4)請求中止訴訟程序的當事人已準備并且愿意進行仲裁。其中,爭議的問題不依仲裁協(xié)議提交仲裁無充分的理由這一條件中的彈性措詞,為法院認定是否存在拒絕中止訴訟程序的充分理由,留下了很大的自由裁量空間,從而使得訴訟程序的中止充滿了不確定性。
(二)依國際仲裁協(xié)議強制中止訴訟程序。
如果當事人援引一項國際仲裁協(xié)議請求法院中止訴訟程序,法院一般須予強制中止,而不擁有任何的自由裁量權(quán)。這既是英國所強調(diào)的尊重國際商業(yè)合同中的仲裁協(xié)議的政策的體現(xiàn),也是英國依《紐約公約》所承擔的國際義務的要求。根據(jù)《1950年仲裁法》及主要體現(xiàn)《紐約公約》內(nèi)容的《1975年仲裁法》,除非仲裁協(xié)議無效(null)、失效(void)、無法執(zhí)行(inoperative)或不能履行(incapableofbeingperformed),或者當事人之間實際上沒有應依該協(xié)議提交仲裁的爭議,法院不得拒絕中止訴訟程序。
對于仲裁協(xié)議無效、失效、無法執(zhí)行一般比較容易認定,但是對于何謂不能履行,則往往不是一個簡單的問題。在雅諾什?帕克齊訴亨德勒與納特曼股份有限公司一案中,原告由于貧窮,需要司法救助,因而請求法院同意繼續(xù)訴訟,因為這種救助是仲裁所無法提供的。此外,他也不具備依有關(guān)仲裁規(guī)則支付必需的保證金的能力。因此,他提出仲裁協(xié)議是不能履行的。但法院裁定,這屬于一方當事人的實際困難,不屬于仲裁協(xié)議不能履行。對于國內(nèi)仲裁協(xié)議,原告的貧窮和他對司法救濟的依賴,是可能說服法院拒絕中止訴訟程序的,尤其是在所稱的貧窮是由于被告違約造成的時候,否則原告就不會有挽回局面的機會。但是對于國際仲裁協(xié)議,這卻不是一項有效的理由。
國際法論文篇十五
國際法是各國公認的調(diào)整國家關(guān)系的有約束力的原則、規(guī)則和制度的總稱。簡單地說,國際法就是調(diào)整國家之間關(guān)系的法律。它是隨著國際關(guān)系的形成和發(fā)展而逐漸產(chǎn)生和發(fā)展起來的。
(1)國際法的主體主要是國家,調(diào)整的主要是國家之間的關(guān)系。
(2)國際法是國家之間以協(xié)議的方式制定的。
(3)國際法的強制實施,主要依靠國家本身的行動。
國際法的淵源是指國際法的原則、規(guī)則和制度第一次出現(xiàn)、確立并獲得法律效力的地方或事實。國際條約和國際習慣是國際法的主要淵源。
國際條約是國家之間的協(xié)議,是現(xiàn)代國際法的主要淵源。國際條約一般應以書面形式存在,從內(nèi)容講可分為造法性條約和契約性條約。但是,并不是所有的國際條約都是一般國際法的淵源。造法性條約的主體涉及到世界性的內(nèi)容,它的締約者是開放性的,各國都可以參與批準、制定,這樣的條約可以長久性地存在,它有普遍的意義,是直接的國際法淵源。契約性條約一般指兩個或少數(shù)幾個國家只為他們之間特定的事項達成協(xié)議,沒有世界性的意義,不直接產(chǎn)生一般國際法規(guī)范,并不直接成為國際法淵源。只有經(jīng)過發(fā)展,該條約所載規(guī)則被反復采用并得到公認,或構(gòu)成國際習慣后才能成為國際法的淵源。
國際習慣是各國在反復實踐中形成的,具有法律約束力的不成文的行為規(guī)則。它是指被各國接受為法律的國際實踐或通例,也就是在國際實踐中形成的國際法原則和規(guī)則,如外交特權(quán)與豁免、國家責任等。
構(gòu)成國際習慣必須具備兩個主要因素:一是有通例存在,即國家間長期的、反復的、廣泛的、一致的作為或不作為,就是所謂的“物質(zhì)因素”;二是通例被各國確認具有法律約束力,即國家把通例認為是法律規(guī)范,就是所謂的“心理因素”。
三、國際法與國內(nèi)法的關(guān)系。
國際法與國內(nèi)法是兩個不同的法律體系,但彼此不是完全對立的,它們既相互區(qū)別又相互聯(lián)系。
(1)立法方式不同。
每一個主權(quán)國家都是國際社會平等的一員,在它們之上沒有一個超越國家統(tǒng)一的最高立法機關(guān),因此,國際法的原則、規(guī)則和制度主要由各國家在平等的基礎(chǔ)上以協(xié)議的方式制定(國際條約),或由主權(quán)國家明示或默示承認而確立(國際習慣)。而國內(nèi)法則由國家立法機關(guān)制定。
(2)生效條件不同。
國際法必須得到國家的承認方能生效,得到國家的承認就意味著得到該國國內(nèi)法的承認,它是體現(xiàn)各國家的集體意志的.。而國內(nèi)法則是由該國家的立法機關(guān)制定,經(jīng)過該國一定人數(shù)的公民通過即發(fā)生效力,它體現(xiàn)的是該國的國家意志。
(3)適用范圍不同。
國際法一旦生效,其適用范圍是世界上明確承認國際法的所有國家;而國內(nèi)法則只適用于該國國內(nèi)的法人和自然人。國際法是國際社會的法,它只調(diào)整國際關(guān)系,包括國家與國家之間、國家與政府間的國際組織之間,或者其他國際法主體之間的關(guān)系。國內(nèi)法是調(diào)整一國權(quán)力下的國內(nèi)成員之間關(guān)系即自然人之間、法人間、自然人與法人或其他實體間的關(guān)系。
(4)強制方式不同。
國際法的強制執(zhí)行只能依靠國家采取單獨的強制措施來保證。一旦有人破壞國際法,某個或者幾個國家,甚至也可能是整個國際社會就會遭到非法侵害,這時就需要整個國際社會聯(lián)合起來,制止打擊違法行為,使國際法得到維護和執(zhí)行,使違法者回到國際法的立場上來。國際上雖然有國際法院,但它沒有強制管轄權(quán),因此國際法的實施除依靠各國自覺遵守外,主要依靠國家本身的力量。國內(nèi)法依靠國家權(quán)力之下的司法機關(guān)、其他行政執(zhí)法機關(guān)和國內(nèi)的軍隊來保證遵守和執(zhí)行。
國內(nèi)法有時也可以變成國際法,其成立的條件是該國內(nèi)法要得到多數(shù)國家的承認;同時,國際法可以根據(jù)自身的性能滲透到國內(nèi)法當中,成為該國內(nèi)法的一部分。根據(jù)我國憲法和一般法律的規(guī)定,國際條約是我國法律的組成部分,它們低于憲法,不得與憲法相抵觸,但與一般法律沖突時,優(yōu)先執(zhí)行國際法。如果不遵守、執(zhí)行國際法,就要承擔國際法律責任。
1.確立辨明國際問題是非曲直的標準和法律依據(jù)。一方面,國際法作為行為規(guī)范,為各國間互相交往提供了行為標準,各國應該以國際法為依據(jù)規(guī)范和約束自身的行為,以國際法為標準評判自身行為的對與錯。另一方面,國際法作為審判規(guī)范,是裁決是否脫離和違反國際法的審判標準。國際法要求各國予以遵守,但違反甚至破壞國際法的行為并非就是否定了國際法存在的價值;相反,國際法的作用之一,就是對這種違法行為進行制裁,使有關(guān)的國家承擔法律責任,從而更好地保證國際法的實施。
2.規(guī)定國際社會的基本行為準則,減少國際糾紛。國際法是主權(quán)國家通過一致協(xié)商制定的法律,任何國家不論大小強弱、發(fā)達程度如何,都必須遵守國際法,不允許有超越國際法的特權(quán)國家存在。一方面,國際法是各國家參與制定的,遵守國際法意味著國家遵守自己所制定的法律,從維護國家自身的意志和利益出發(fā),國家愿意自覺地用國際法對其行為進行自我約束。另一方面,單個的國家不可能制定國際法,國際法是世界各國協(xié)商一致的結(jié)果,因此,如果一個國家破壞了這種由各國協(xié)商制定的國際法,其他國家為維護自身或國際社會的整體利益,就要單獨或集體采取行動制裁違法者,以相互約束的方式確保國際法的實施。
3.在國際交往過程中建立各種權(quán)利與義務的關(guān)系,以便明確國際責任。國際法是國際關(guān)系的法律表現(xiàn)形式,確立世界各國在國際交往過程中的行為規(guī)則。在國際法中,特別是在一些造法性的國際條約中,直接為國家規(guī)定了權(quán)利與義務,國家享受權(quán)利的同時,必須承擔相應的義務。國際法的一些基本原則,如尊重國家主權(quán)和領(lǐng)土完整、不干涉國家內(nèi)政等,既是國家的權(quán)利,同時又是國家的義務。享受國際權(quán)利和承擔國際義務是國家的重要屬性,國際法將國家間的具體權(quán)利與義務以法律的形式確立下來,賦予法律上的約束力,由各國予以遵守,有利于防止戰(zhàn)爭與沖突,保障和平與發(fā)展,有利于建立正常的國際秩序,促進世界各國的友好關(guān)系。
國際法論文篇十六
在前文,我們已提到國際法淵源的外延非常廣泛,至少包括:道德規(guī)范、正義觀念、法理或國際法學家的學說著作、國際組織和國際會議的決議、準條約(軟法)、法律解釋、司法判例、國際習慣等。這里將其中爭議較大、易混淆的三種(司法判例、權(quán)威國際法學家的學說、國際組織和國際會議的決議)國際法淵源挑選出來,做一簡單說明。對于司法判例,《國際法院規(guī)約》第59條已明確規(guī)定:“法院裁判除對當事國及本案外無拘束力”;這樣的規(guī)定就排除了英美普通法的“依循判例”,法院判決只對案件當事國和本案有拘束力,而對于后來發(fā)生的案件沒有拘束力,從而使法院沒有在英美普通法中創(chuàng)設法律的功能,所以判例不是國際法的表現(xiàn)形式。但國際法院或國際仲裁庭在審理案件中適用國際法時,總會對國際法律原則、規(guī)則、原理進行論述,這些論述常常會被援引,并且在一般國際實踐中也得到尊重,也有可能發(fā)展為一般法律原則、規(guī)則,因此判例是國際法的重要淵源。
國際組織和國際會議的決議也應為國際法淵源,但很多人持不同看法。《國際法院規(guī)約》第38條沒有提到國際組織和國際會議的決議可以作為確立法律原則之補充資料,這可能與當時國際組織的作用還沒有現(xiàn)在重要有關(guān)。但是,國際組織本身是獨立的國際人格者,其做出的決議屬于單方面的行為,一般無法律約束力,不是國際法的表現(xiàn)形式。雖然它們一般不具有法律效力,但它們對國際法的發(fā)展有著重要影響:不僅對國際習慣法的形成有貢獻,有的還成為締結(jié)條約的基礎(chǔ)。因此,它們是重要的國際法淵源。
國際法因素是指不能單獨成為國際法淵源,但卻對國際法的產(chǎn)生和發(fā)展具有直接或間接作用的成分或因素。它的特點在于:。
(1)片面性和必要性。像公法家學說,法官內(nèi)心確信等,它們雖然不能單獨成為國際法淵源,但如果能與其它因素相結(jié)合就有可能轉(zhuǎn)化為上述的國際法淵源。
(2)直接或間接影響國際法的產(chǎn)生和發(fā)展。國際法因素的最大貢獻是它對國際法的推動作用。格老秀斯的(海洋自由論》于16出版,在當時便提出海洋自由或稱為公海自由原則對推動海洋法公約等海洋法規(guī)范的產(chǎn)生和發(fā)展;紐倫堡和遠東軍事法庭通過對二戰(zhàn)的主要戰(zhàn)犯進行審判為之后的盧旺達軍事法庭的審判、前南軍事法庭審判,以及現(xiàn)在將要對前伊拉克總統(tǒng)薩達姆的軍事審判提供了相應的實體法與程序法的規(guī)范、原則、制度。
國際法論文篇十七
摘要:
本文從國際法專業(yè)研究生的雙語教學實踐現(xiàn)狀出發(fā),闡述了雙語教學在研究生教育中的必要性,指出為順應時代的發(fā)展以及考慮到國際法課堂教育的特殊性,應當提倡雙語教學,并針對改革面臨的問題從選用教材、師資力量、水生英語水平、課堂教學模式等四個方面提出了完善的建議。
關(guān)鍵字:
雙語教學;國際法教學;師資力量;課堂教學模式。
1.什么是雙語教學。
雙語教學在英語中稱為“bilingualeducation”,世界語言學專家m.f.麥凱指出,“雙語教學這個術(shù)語指的是:以兩種語言作為教學媒介的教育系統(tǒng),其中一種語言常常是但并不一定是學生的第一語言。”目前國內(nèi)外關(guān)于雙語教學的定義林林總總,沒有定論。鑒于我國雙語教學實際情況,本文所探討的國際法雙語教學是指采用英語和漢語進行的法學學科教學。
2.國際法專業(yè)研究生雙語教學的必要性。
2.1順應時代的發(fā)展。
隨著中國加入世貿(mào)組織以及我國經(jīng)濟實力的顯著增長,對外經(jīng)濟交往和國際貿(mào)易發(fā)展迅猛,這就需要大量既有扎實法律專業(yè)基礎(chǔ)又熟練掌握英語的復合型人才。在此時代背景下,教育部于印發(fā)了《關(guān)于進一步加強高等學校本科工作的若干意見》,進一步要求提高雙語教學課程的質(zhì)量,并繼續(xù)擴大雙語教學課程的數(shù)量。這就明確要求各高校將雙語教學納入教學實踐,使得雙語教學成為必要。
首先,國際法作為法學的分支不同于自然學科的客觀性與確定性,法學是一門具有濃厚主觀色彩的學科,不同的國家存在不同的法律制度,如美國屬于英美法系而德國則屬于大陸法系。再加上各國的文化差異、風俗習慣不同而形成的法律制度、規(guī)則等更是大相徑庭。
其次,國際法是指調(diào)整國際法主體之間、主要是國家之間關(guān)系的,有法律拘束力的原則、規(guī)則和制度的總體。國際法不同于國內(nèi)的民法、刑法等處理的是一國內(nèi)部的法律關(guān)系,國際法更多涉及的是各國簽訂的條約、國際慣例等。又由于國家之間具有不同的法律制度、風俗習慣等,尤其法律本身的專業(yè)性,術(shù)語眾多,所以僅掌握一門語言是不夠的。鑒于國際法本身的特點,運用雙語教學方法進行國際法的教學顯得尤為重要。
3.國際法專業(yè)研究生雙語教學改革面臨的問題以及改善方法。
國際法專業(yè)的研究生,要想提高科研能力,寫出一流的文章,必須對國外最新的專業(yè)資料進行研讀,若不全面強化自身英語語言能力,就無法形成相對于其他專業(yè)的優(yōu)勢,也不能勝任相關(guān)實務工作,其專業(yè)實踐能力就難以得到提升。因而,無論是從培養(yǎng)目標還是專業(yè)特點的角度看,都應引入雙語教學,目的是在提高學生英語能力的基礎(chǔ)上來全面培養(yǎng)學生的研究能力和實踐能力。
3.1選用教材。
選擇什么樣的教材是進行雙語教學非常關(guān)鍵的問題。目前,關(guān)于法學雙語教材的選用還沒有形成統(tǒng)一的標準。關(guān)于法學雙語教學應當采用什么樣的教材,國內(nèi)存在有三種觀點:一是引進原版教材,二是使用現(xiàn)有的統(tǒng)編法學教材,三是編寫適合國內(nèi)法學雙語教程的教材。筆者認為,直接引進原版教材,容易產(chǎn)生理解上的偏差,不利于教學的進行。外文原版教材多晦澀難懂,盡管原汁原味,但學生理解困難。筆者更傾向于第三種觀點,即由中國學者編寫適合國內(nèi)使用的雙語課程教材。世界上首本用英文寫作的中國國際私法專著是霍政欣的《privateinternationallawinchina》。應當注意的是編寫雙語教材應符合國家教育部頒布的教學大綱的要求、嚴把質(zhì)量關(guān),且應當正確處理雙語教材與統(tǒng)編教材的關(guān)系,兩者應形成互補的關(guān)系,教材難度應當適中。
3.2師資力量。
雙語教學最核心的'影響因素當然是教授課程的教師們英語水平的優(yōu)劣。這不僅要求教師具備良好的專業(yè)知識,同時還要求具備豐富的教學經(jīng)驗以及一定程度的英語水平。但是實踐中存在的問題是,具備扎實專業(yè)知識的老師大有人在,口語流利、通過專業(yè)八級的英語高級人才也不在少數(shù),但真正能將兩者結(jié)合,在教學實踐中達到預期效果的人卻少之又少。而高英語水平的人才,法學專業(yè)基礎(chǔ)一般較薄弱,知識理論深度不夠。
雙語教學要求的教師應該是外語水平高,學科知識強的復合型教師,但是我們應當意識到要培養(yǎng)出數(shù)量相當可觀的此類教師不可能一蹴而就,而應當有一個長遠的培養(yǎng)計劃。首先國家相關(guān)部門應當對此類項目投入更多的資源,以刺激各高校有動力開展這樣的工作,高校也應當創(chuàng)造條件對現(xiàn)有專業(yè)教師進行英語能力的培訓。有條件的可以選派優(yōu)秀教師去國外學習,利用國外豐富的教學資源;另外一方面也可以促進國內(nèi)外學者的合作,互相學習,共同進步。
3.3學生英語水平。
雙語教學的開展,也與學生的學習能力密切相關(guān)。但是與我國教學的投入相比,我國的外語教學效率并不高。缺乏語言環(huán)境、教材脫離實際生活等原因?qū)е挛覈皢“陀⒄Z”、“聾子英語”的現(xiàn)象比比皆是。
具有扎實的英語功底以及法學基礎(chǔ)是學生參與國際法雙語教學的前提條件。針對不同水平的學生應當采取不同的方法。一部分研究生已經(jīng)具備相當?shù)挠⒄Z水平,使其法律英語水平更快提高的有效的方法之一是,教師布置一定量的國際法相關(guān)的翻譯作業(yè)。學校也應當為推進雙語教學設計校園環(huán)境,如開設“英語角”,鼓勵學生加強英語學習,開展模擬法庭等活動,也可邀請外國法律專家開設講座,形成良好的學習法律英語的氛圍等。只有這樣從校園環(huán)境出發(fā),才能為雙語教學的實施和推廣鋪平道路。
3.4課堂教學模式。
研究生課堂不同于本科。本科大多進行的是基礎(chǔ)的普及性教育,班級人數(shù)一般較多,以大課為主。一般采用灌輸式教育,而研究生教育由于人數(shù)較少,多以小課為主專業(yè)性強,更注重開發(fā)學生的自主思考能力。但由于受到傳統(tǒng)教育的影響,大部分研究生的課堂仍舊多以老師講學生聽為主,缺乏必要的溝通,尤其法律專業(yè)知識本身具有不小的難度,再用全英文的教材上課,學生本身也容易喪失興趣,事先不預習功課更加大了授課的難度。
要使雙語教學事半功倍的順利開展,必須調(diào)動學生的積極性。研究生課堂由于人數(shù)較少的緣故,課程設置可更加靈活。課堂除了教師講學生聽的模式,可以采用學生分組討論、老師最后總結(jié)的方式,這樣學生掌握課堂的主動權(quán),在上課前查找文獻資料,形成自己的觀點,圍繞一個或若干個主題進行討論,這樣采用英語對話的形式,創(chuàng)造了說英文的環(huán)境同時又加強了師生之間的學術(shù)溝通。在這樣的課堂上,應當盡量少糾結(jié)于英語句子本身如何翻譯、語句結(jié)構(gòu)、語法問題等,重點應當放在法律語言的語言特點分析上,以及采用法律專業(yè)課堂所用的教學方法,如法律條文的理解、司法實踐操作以及法學著作的研讀等。
結(jié)語。
綜上所述,我國雙語教學仍舊處在摸索階段,且存在有許多不足之處,需要教師、學生和整個教育大環(huán)境的配合。但是更多人越來越意識到雙語教學的重要性,隨著大家更多的關(guān)注雙語教學領(lǐng)域,相信雙語教學的普及以及發(fā)展肯定會越來越好,也為日益國際化的中國培養(yǎng)更多的外語水平高、專業(yè)知識強的復合型人才。
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